時間：2022-08-02 11:37:30
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇公司合作合同，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
加勒比海地球村事業(yè)股份有限公司以下簡稱為“乙方”
簽約日期：西元2002年月日
甲乙雙方基于互惠合作立場，合作提供服務(wù)國人伯利茲投資移民留學(xué)業(yè)務(wù)，（以下簡稱cacb服務(wù)計劃），經(jīng)雙方商議后同意訂立條款如下，以資共同遵守。
第一條名詞定義
一cacb計劃：
cacb inc.（加勒比海地球村事業(yè)股份有限公司）所提供之伯利茲（或稱貝里斯）投資移民留學(xué)服務(wù)計劃，cacb為central american，caribbean，belize之簡稱，因伯利茲，為唯一同時屬于中美洲及加勒比海共同市場成員之國家
二投資專案
指乙方開發(fā)，并提供甲方銷售之土地，房屋，或有關(guān)移民留學(xué)，退休養(yǎng)老服務(wù)之投資計劃及服務(wù)專案
三簽證居留：
指伯利茲之入境簽證，永久居留權(quán)，工作權(quán)等之申請專案
四公民護照
指伯利茲之公民權(quán)及護照辦理
五歸化護照
指取得伯利茲居留權(quán)，入境居住滿五年后，依法申請歸化公民及申請護照辦法
六留學(xué)游學(xué) 法律敎育網(wǎng)
指伯利茲之留學(xué)游學(xué)業(yè)務(wù)
七參考訂價
指乙方提供之cacb服務(wù)計劃之定價
八應(yīng)付款
指依本協(xié)定之cacb服務(wù)計劃，乙方服務(wù)甲方客戶，甲方應(yīng)支付乙方之款額
九簽約款
指甲方或乙方與客戶簽約之金額
十送件款
簽證居留，投資護照，或土地權(quán)狀過戶，至乙方正式送出申請件之時，甲方應(yīng)繳付乙方之金額
十一推薦方
開發(fā)或推薦客戶來源之一方，推薦方可為甲方，乙方，或甲乙方授權(quán)或合作之第三方。
十二簽約方
指與客戶簽約及收款之一方
十三開發(fā)方
指開發(fā)客源來源之一方，與推薦方同義
十四結(jié)案
指申請案件完成，應(yīng)收款完成，客戶收到委辦證件無誤。
十五開發(fā)獎金
指推薦客戶給簽約方，由簽約收款方支付推薦方之金額，開發(fā)獎金除雙方另有約定外，以全數(shù)簽約款減去應(yīng)付款后之50%計之。
十六國際快遞
寄交國際快遞時，本協(xié)議限定為dhl，ups，二家，應(yīng)清楚書寫收件人之地址姓名，聯(lián)絡(luò)電話
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第二條合作方式
一、甲方同意于伯利茲相關(guān)之服務(wù)計劃專案上以專屬之方式，與乙方合作推廣cacb服務(wù)計劃，即甲方不得或與第三者合作提供相關(guān)于伯利茲之服務(wù)專案
二、由乙方提供cacb服務(wù)計劃之參考訂價及各服務(wù)計劃專案之應(yīng)付款額，送件款額。（如附件一），供甲方參考及推廣銷售。
三、甲方客戶將參加cacb服務(wù)計劃之費用交付甲方時，甲方以該服務(wù)專案之應(yīng)付款交付乙方。
四、若甲方推薦予乙方之客戶，直接與乙方簽約付款時，乙方應(yīng)支付開發(fā)獎金予甲方
五、若甲方推薦予乙方之客戶，若由乙方之分支機搆，直接或間接機構(gòu)服務(wù)簽約或收款時，乙方之分支或機構(gòu)，應(yīng)支付開發(fā)獎金予甲方，
六、有關(guān)伯利茲留學(xué)，移民，投資，不在cacb服務(wù)計劃表列上之個案，雙方另協(xié)定處理之
七、除依本協(xié)定已簽約或結(jié)案之傭金，應(yīng)付款，開發(fā)獎金外，雙方以無償方式進行本合約之合作，任一方因本約關(guān)系所生之效益或負擔，應(yīng)由該方自行負責(zé)，概與他方無關(guān)。
第三條保證條款
一、乙方所提供之服務(wù)計劃，非經(jīng)乙方同意，甲方不得任意變更及改寫。
二、乙方擔保提供甲方之資訊與事實相符，所辦理的證件確為伯利茲政府相關(guān)機構(gòu)所核發(fā)之證件
三、甲方行銷廣告內(nèi)容不實以致甲方之客戶有所求償時，概由甲方負責(zé)并負法律責(zé)任。
四、乙方若未能完成甲方客戶之簽證居留，公民護照之申請案件時，若錯誤不在甲方，也不在甲方客戶，或非因天災(zāi)及不可抗拒因素，如，戰(zhàn)爭及不可罪責(zé)乙方之因素外，乙方應(yīng)全額退還已收款額，因產(chǎn)生之費用，由乙方自行負責(zé)。
第四條作業(yè)辦法及付款方式
一。簽證居留及公民護照法案
1.甲方與甲方客戶簽約后，將甲方客戶之證件，以國際快遞，寄交乙方指定之地址，并將寄交之提單號碼告知乙方，以利查詢。
2.乙方收取證件，審核無誤后，通知甲方將送件款匯寄至乙方指定銀行戶頭，或?qū)⑺图罱凰图s定之屨約保證人，并將匯款或收款收據(jù)傳真予乙方，甲方選擇由保證人收款之方式時，應(yīng)負擔屨約保證手續(xù)費
3.乙方于確認乙方銀行帳戶或保證人收到送件款后，送出申請件
4.乙方完成申請件后，取得該證件影本，傳真告知甲方
5.甲方于收到證件影本傳真后，三日內(nèi)（不含公定假日）匯出應(yīng)付款之尾款，并傳真告知乙方
6.乙方于確認收到尾款后，應(yīng)于三日內(nèi)（不含公定假日），應(yīng)將完成之證件以國際快遞寄至甲方指定收件地址，并將寄交查詢之提單號碼告知甲方
7.屨約保證人于確認甲方收到證件后，將暫保管之保證款額撥款乙方結(jié)案
二。留學(xué)及實驗移民
1.留學(xué)及實驗移民之應(yīng)付款，甲方應(yīng)于簽約收款后，七個工作天內(nèi)，將應(yīng)付款匯寄乙方指定帳戶
2.留學(xué)及實驗移民之應(yīng)付款，除非雙方另有約定，應(yīng)于客戶出發(fā)前卅日，付清應(yīng)付款額
三。開發(fā)獎金
1.開發(fā)獎金，應(yīng)于結(jié)案后，三個工日內(nèi)，由簽約收款方匯至本協(xié)定之開發(fā)方或推薦方指定帳戶
2.開發(fā)獎金，若任何一方于結(jié)案前預(yù)收傭金或開發(fā)獎金，而本案因故無法結(jié)案時，若簽約方需全額退回客戶簽約款時，收款方應(yīng)將已收之金額退還簽約方，以便退還客戶。
第五條合作期間
一、本合約之合作期間自簽約之日起生效并為期壹年，除于本約期屆滿之一個月前任何一方以書面通知另一方修訂或不續(xù)約外，雙方同意依本合約相同條款自動續(xù)約一年，其后再屆期者亦同。
二、本合約有效期間內(nèi)，任一方得于卅日前以書面通知他方終止本合約。
三、合作之終止，并不影向合作期間，已簽約案件之應(yīng)付款，傭金，或開發(fā)獎金之支付義務(wù)或權(quán)益
第六條區(qū)域保障
甲方于一年內(nèi)于其所在縣市地區(qū)，完成十個案件者，或于所在省區(qū)完成五十個案者，可要求乙方于該地區(qū)不再設(shè)合作機構(gòu)，但已設(shè)立者，不在此限
第七條合約修改
本合約未盡事宜，得經(jīng)雙方書面同意后修訂或補充之，乙方服務(wù)專案價格或?qū)０缸兏曳綉?yīng)于45天以前通知甲方
第八條轉(zhuǎn)讓禁止
甲方未經(jīng)乙方以書面同意前，不得將本合約下之權(quán)利義務(wù)
轉(zhuǎn)讓予第三人，但甲方之母公司、百分之百持有或股權(quán)超過1/2的子公司則不受此限。
第九條合約生效
本合約書乙式，經(jīng)雙方簽名傳真后起生效，雙方各持一份為憑。
立協(xié)議書人：
甲方：
代表人：
地址：
乙方：
代表人：
職稱：董事長
法定代表人：
住所：
郵編：
聯(lián)系電話：
委托人：
身份證號：
住所：
郵編：
聯(lián)系電話：
研究開發(fā)人： 公司(以下簡稱乙方)
法定代表人：
住所：
郵編：
聯(lián)系電話：
委托人：
身份證號：
住所：
郵編：
聯(lián)系電話：
鑒于甲方是在北京市合法注冊的，生產(chǎn)和經(jīng)營_____的有限責(zé)任公司，乙方是在________的，經(jīng)營范圍為_______的公司，雙方均具備研發(fā)_____項目的能力。為共同完成__________項目的技術(shù)開發(fā)，雙方依據(jù)《中華人民共和國合同法》及中華人民共和國其他相關(guān)的法律法規(guī)，經(jīng)協(xié)商一致，簽訂本合同。
一、合作開發(fā)項目名稱：
二、合作開發(fā)要求：(視具體情況列明)
1、開發(fā)目的
2、使用范圍及方式
3、合作開發(fā)的內(nèi)容、形式、標準
4、合作開發(fā)研究的地點、地域
5、合作開發(fā)的時間要求
第一階段
第二階段
第三階段
合作開發(fā)期限自_____年______月____日始至開發(fā)項目完成止，預(yù)計完成期限為___年_____月______日。
6、合作開發(fā)的完成
產(chǎn)品設(shè)計、工藝規(guī)程、材料配方和其他圖紙、報告等技術(shù)文件;樣品、樣機;成套技術(shù)設(shè)備等)。
三、合作開發(fā)的投資：
投資總額為：
其中甲方投資：
乙方投資：
在總投資額中，甲方占_________%;乙方占________%。
(注：所謂投資，不僅包括以貨幣、設(shè)備、場地進行的物質(zhì)投資，還可以包括以專利技術(shù)、非專利技術(shù)進行的技術(shù)投資，采取貨幣以外的形式進行投資的，應(yīng)當折算成相應(yīng)的金額，明確當事人在投資中所占的比例)。
雙方投資的時間為：
雙方于本合同簽訂之次日內(nèi)共同設(shè)立賬戶，用于投資資金的管理。非經(jīng)雙方共同以書面確認，任何乙方不得支取該投資資金。
四、甲方主要義務(wù)：
1、 按照本合同約定比例對合作開發(fā)項目進行投資;
2、 提供場地、人員等(視具體情況確定)
3、 完成________的研發(fā)工作
4、 就取得完全的專利申請權(quán)、專利權(quán)以及非專利技術(shù)、技術(shù)秘密的完全的使用權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)向乙方支付補償。
五、乙方主要義務(wù)：
1、 按照本合同約定比例對合作開發(fā)項目進行投資;
2、 提供場地、人員等(視具體情況確定)
3、 完成 的研發(fā)工作
六、工作配合
雙方應(yīng)當按照合同約定的分工、以自己的技術(shù)力量參加研究開發(fā)工作，共同制定研究開發(fā)計劃，共同解決研究開發(fā)中發(fā)生問題，或按照分工分別承擔設(shè)計、工藝、試驗、試制等不同階段或者不同部分的研究開發(fā)工作，并與其他當事人協(xié)作配合，直至完成研究開發(fā)項目。任何一方對本合同約定或雙方另行確定必須履行的義務(wù)，都必須認真履行。
七、技術(shù)情報和資料的保密：
雙方有義務(wù)對本合作開發(fā)項目采取適當?shù)谋Ｃ艽胧Ｔ诒竞贤男羞^程中及合同變更、解除、終止后的任何時間，非經(jīng)雙方共同以書面形式確認，任何一方不得將本合作開發(fā)項目的任何信息提供給任何第三方。
八、風(fēng)險承擔：
1、因作為本合作開發(fā)合同標的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使本合同的履行沒有意義的，雙方應(yīng)當解除合同。
任何一方獲知該情況的，應(yīng)當告知另一方。合同因此而解除的，雙方就已完成部分按照甲方 %，乙方 %的比例承擔合作開發(fā)費用。雙方應(yīng)于合同解除之日起十日內(nèi)進行結(jié)算。
2、在履行本合同的過程中，確因在現(xiàn)有水平和條件下難以克服的技術(shù)困難，導(dǎo)致合作開發(fā)項目部分失敗或全部失敗的，對于該失敗的部分，雙方就已完成部分按照甲方 %，乙方 %的比例承擔合作開發(fā)費用。雙方應(yīng)于確認該部分失敗之日起十日內(nèi)就失敗部分進行結(jié)算。
任何一方發(fā)現(xiàn)可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時，應(yīng)當及時通知另一方并采取適當措施減少損失。
3、 因不可抗力造成合同無法繼續(xù)履行的，雙方就已完成部分按照甲方 %，乙方 %的比例承擔合作開發(fā)費用。雙方應(yīng)于合同解除之日起十日內(nèi)進行結(jié)算。
九、技術(shù)開發(fā)成果的歸屬：
1、 在履行本合同中完成的合作開發(fā)成果的專利申請權(quán)歸甲方所有，乙方不得申請專利。合作開發(fā)成果的專利權(quán)歸甲方所有。乙方不能免費取得該專利的實施許可。
2、 甲方應(yīng)當就取得完全的專利權(quán)于雙方確定完成開發(fā)工作之日起30日內(nèi)一次性向乙方支付補償金 元(或采取其他補償辦法)。
3、 技術(shù)開發(fā)的成果中屬于非專利技術(shù)或技術(shù)秘密成果的，該非專利技術(shù)或技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)及獲得利益的權(quán)利由甲方享有。乙方不得使用或轉(zhuǎn)讓該非專利技術(shù)或技術(shù)秘密成果，并不得向任何第三方泄露。
4、 就非專利技術(shù)或技術(shù)秘密成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)及獲得利益權(quán)的取得，甲方應(yīng)于雙方確定完成開發(fā)工作之日起30日內(nèi)一次性向乙方支付補償金____________元(或采取其他補償辦法)。
十、違約責(zé)任：
1、任何一方不按照合同約定進行投資，造成研究開發(fā)工作停滯、延誤的，違約方應(yīng)向另一方支付數(shù)額為項目總額10%的違約金;造成開發(fā)失敗的，違約方應(yīng)向另一方支付數(shù)額為項目總額30%的違約金。
2、任何一方不按照合同約定的分工參與合作開發(fā)工作或不按照合同約定與其他各方完成配合任務(wù)的，違約方應(yīng)向另一方支付數(shù)額為項目投資總額20%的違約金。
3、任何一方違反本合同第七條約定的保密義務(wù)，違約方應(yīng)當向另一方支付數(shù)額為項目投資總額20%的違約金。給對方造成損失的，除給付違約金以外，對另一方的損失應(yīng)據(jù)實予以賠償。
4、甲方未按照合同第九條約定向乙方支付補償金的，每延遲給付一日，甲方按延遲給付部分的萬分之三向乙方支付違約金。
5、乙方擅自使用或轉(zhuǎn)讓本合同項下的專利技術(shù)、非專利技術(shù)以及技術(shù)秘密的，應(yīng)當停止該侵權(quán)行為，并賠償甲方 元作為違約金。該違約金不足以補償甲方損失的，乙方應(yīng)當就甲方全部損失據(jù)實賠償。
十一、爭議解決：
在本合同履行過程中發(fā)生爭議，甲乙雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決。協(xié)商不成的，雙方商定，采用以下第
種方式解決。
1、 對因本合同所發(fā)生的任何爭議，申請北京仲裁委員會仲裁;
2、 向甲方所在地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
十二、名詞和術(shù)語的解釋：
十三、合同附件及合同效力：
1、本合作開發(fā)項目的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務(wù)書和計劃書、技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，作為合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。
2、本合同簽訂于________ ，由雙方授權(quán)代表簽字，并加蓋公司印章后生效。
甲方：____有限公司 乙方：____公司
乙方：北京馬詠梅國際文化傳播有限公司(micc)
前言： 世界選美協(xié)會(wbc)&中國總部北京馬詠梅國際文化傳播有限公司 (bjmicc )將于 xx 年 4 月 29 日至 5 月 6 日在中國云南昆明市舉辦 “xx 全球城市小姐國際總決賽”活動。 甲乙雙方根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，本著平等互利的原則，通過友好協(xié)商，就甲方贊助乙雙賽事并獲取相關(guān)商業(yè)回報事宜訂立本協(xié)議書。
第一條 雙方承諾 1、甲乙雙方有義務(wù)對本協(xié)議、合作費用及對方商業(yè)資料嚴守保密，不直接或間接透露給任何第三方。 2、活動具體信息如下： 活動名稱及主題：“xx 全球城市小姐大賽”。 大賽舉辦時間為：xx 年 5 月 3 日。 活動地點：昆明。 比賽地點：昆明市星耀體育中心。 參賽人員：來自全球四十多個國家，參賽者國家范圍乙方需于合同簽訂時作為合同附件提供給甲方。
第二條 甲方權(quán)利義務(wù) (一)甲方義務(wù) 1、“全球城市小姐國際大賽指定女鞋”此條冠名費用為：rmb30，000(大寫：人民幣叁萬元整); 2、為乙方設(shè)計并制作 40 雙參賽用鞋以供佳麗在“全球城市小姐國際大賽”泳裝比賽環(huán)節(jié)中使用; 3、上述 40 雙鞋在賽后作為禮品贈予給 40 位國家佳麗; 4、上述錢款和物品需按照乙方要求的時間準時交付給乙方; (二)甲方權(quán)利 1、有權(quán)要求乙方嚴格履行和兌現(xiàn)在本協(xié)議中所提及的全部承諾。 2、有權(quán)擁有“全球城市小姐國際大賽指定女鞋”的商業(yè)廣告使用權(quán)(此權(quán)益至 xx年 5 月 7 日終止)。 3、有權(quán)要求乙方在雙方約定的合作期間和合作區(qū)域內(nèi)就此項贊助為雙方合作的唯一性和排它性。 4、有權(quán)利選擇一位參加本次大賽的國際佳麗成為其廣告形象代言人并無需支付代言費用。(注：由此所產(chǎn)生的交通、食宿接待、相關(guān)廣告設(shè)計、拍攝、制作費用由甲方自行承擔) 5、有權(quán)獨立選擇、邀請國內(nèi)主流權(quán)威電視媒體參與賽事活動現(xiàn)場錄播和對此次贊助合作進行新聞報道。 6、甲方將作為本次大賽全球區(qū)域內(nèi)的獨家女鞋贊助單位。
第三條 乙方權(quán)利義務(wù) (一)乙方義務(wù) 1、甲乙雙方均須尊重并確保本次活動的嚴肅性和高水平性。 2、乙方需組織 a、不少于 40 名國際佳麗按時抵達北京國際機場; b、在北京舉辦一場由 40 名國際佳麗參與的新聞會暨歡迎晚宴; c、新聞會舉行的具體場地、現(xiàn)場布置、新聞媒體邀請等均由乙方自行負責(zé)，并承擔所有費用。 d、與合作公關(guān)公司一起為本次賽事做不少于 20 天的新聞報導(dǎo)。 e、上述活動所產(chǎn)生的新聞宣傳費用由乙方自行承擔。 3、在乙方組織的活動圓滿結(jié)束后的一年內(nèi)，若甲方需要，乙方保證甲方在此次大賽中所挑選的“代言佳麗”在一年內(nèi)參與甲方商業(yè)宣傳活動 1 次;但獲獎選手參加此次活動所產(chǎn)生的交通費用及接待費用由甲方自行承擔。為使乙方有足夠時間發(fā)放邀請函及辦理該名佳麗入境時所需的簽證手續(xù)，甲方需在活動四周前通知乙方并預(yù)先支付交通及接待費用。 4、有責(zé)任在大賽結(jié)束后，安排一天的時間供甲方拍攝商業(yè)廣告，并保證出任甲方品牌代言人的佳麗準時到場參加拍攝工作。 5、有責(zé)任保證甲方的名字作為本次大賽的“大賽獨家指定女鞋贊助商”出現(xiàn)在本次大賽舉辦期間的所有宣傳稿件、廣告、海報及其他宣傳品上。 (二)乙方權(quán)利 1、有權(quán)利要求甲方始終維護乙方此品牌的賽事活動的嚴肅性和權(quán)威性。 2、有權(quán)利要求甲方在“全球城市 xx 國家小姐”以代言人出現(xiàn)的商業(yè)廣告上注明： “全球城市 xx 國家小姐”字樣。 3、有權(quán)利要求甲方在為代言佳麗拍攝商業(yè)廣告的時間里組織安保人員以確保其人身安全。 4、有權(quán)利拒絕甲方在雙方合同約定條款及事項以外的任何關(guān)于附加事件、活動的要求。 5、為保證賽事順利進行，在比賽活動期間，乙方有權(quán)利拒絕甲方工作人員試圖與參賽者、評委及各國國家經(jīng)理人進行直接接觸的行為及要求。所有與乙方邀請人員及參賽佳麗之間的聯(lián)系只能由乙方或者乙方的工作人員負責(zé)。
第四條 雙方約定 1、甲方所選定的代言佳麗將于 xx 年 5 月 12 日在北京為甲方拍攝商業(yè)廣告，甲方需在這一日期內(nèi)結(jié)束所有商業(yè)廣告的拍攝及制作。在該名佳麗為甲方拍攝商業(yè)廣告期 (中午 2 小時，間，甲方必須保證這名佳麗擁有至少 12 小時/天的睡眠及個人休息時間;晚上 10 小時) 2、甲方需在簽訂本協(xié)議后的三內(nèi)一次性向乙方支付冠名款項 rmb30，000(大寫：人民幣叁萬元); 3、甲方需在 xx 年 4 月 26 日以前，將本協(xié)議中所注明的全部贊助物品交付乙方; 4、除乙方邀請媒體外，甲方可自行聯(lián)系邀請當?shù)刂髁髅襟w參與現(xiàn)場錄制此次賽事活動，但必須自行承擔由此產(chǎn)生的一切費用。 5、乙方攝影攝像專業(yè)人員應(yīng)負責(zé)本次大賽的 dv 錄像工作，并確保此次活動的 dv錄像在大賽結(jié)束后六十天內(nèi)向甲方提交 2 份。dv 的知識產(chǎn)權(quán)屬于 bjmicc，但甲方有權(quán)使用 dv 內(nèi)容用于甲方企業(yè)形象及業(yè)務(wù)推廣宣傳一年。 6、甲方所承制的商業(yè)宣傳冊或紀念冊中須不得缺少并注明以下幾部分內(nèi)容： a、每頁均有全球小姐城市小姐大賽的 logo; b、代言佳麗的名字及照片; c、在所有針對此次贊助活動所制定的宣傳、評論中要有“國際流行、個性和才能的盛會。“全球城市小姐大賽”指定用語及標準提法和“北京馬詠梅國際文化傳播公司作為活動主辦方資質(zhì)的明確”。 7、乙方所承制的關(guān)于此次賽事的宣傳冊或紀念冊中須不得缺少并注明以下內(nèi)容： a、甲方作為本次大賽獨家女鞋贊助商的標準提法;
第五條 協(xié)議期限 本協(xié)議有效期自簽訂之日起至 xx 年 5 月 20 日止，協(xié)議到期自動解除。
第六條 免責(zé)條款 在雙方協(xié)議執(zhí)行期間，如因法律認定的不可抗力因素如：地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭或其它不能預(yù)見，并且對其發(fā)生和后果不能防止和避免的不可抗力事故，致使協(xié)議無法正常履行時雙方均不視為故意違約。但遇有上述不可抗力事故的一方，應(yīng)立即將事故情況通知對方，并應(yīng)在十五天內(nèi)提供事故的詳細情況及合同不能履行，或者部分不能履行，或者需要延期履行的理由的有效證明文件。此項證明文件應(yīng)由事故發(fā)生地區(qū)的有權(quán)證明的機構(gòu)出具。按照事故對履行協(xié)議影響的程度，由雙方協(xié)商決定是否解除協(xié)議，或者部分免除履行協(xié)議的責(zé)任，或者延期履行協(xié)議。
第七條 違約責(zé)任 甲、乙雙方任意一方違反本協(xié)議致使協(xié)議目的無法實現(xiàn)，應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第八條 爭議解決方式 本協(xié)議項下發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決或申請有關(guān)部門調(diào)解解決，協(xié)商或調(diào)解不成，依法向中國貿(mào)易仲裁委員會起訴。
地址：___________________________
電話：___________________________
傳真：___________________________
電子信箱：_______________________
乙方（教師）：___________________
地址：___________________________
電話：___________________________
傳真：___________________________
電子信箱：_______________________
_________家教服務(wù)堅持以誠信為本，堅持與老師長期合作，互相信任的原則。現(xiàn)就有關(guān)事宜協(xié)議如下：
一、乙方保證向甲方提供的簡歷、證件真實、有效，第一次授課應(yīng)向家長出示有關(guān)證件。
二、甲方有權(quán)利對乙方的資料進行編輯，并將乙方的簡歷、相片及相關(guān)證書在甲方網(wǎng)站，如乙方不希望將個人資料，可向甲方特別說明。
三、乙方的資料在甲方網(wǎng)站免費登記，乙方授課后，甲方每節(jié)課收取服務(wù)費20%。
四、甲方承諾
乙方每一節(jié)課不低于：_________元（包括甲方服務(wù)費20%），每次授課為_________小時（_________節(jié)課）。
五、費用支付
（一）乙方費用：甲方或家長支付，通常以月結(jié)方式；（如家長直接支付給老師須經(jīng)甲方同意）
（二）甲方費用：乙方必須在每月10日之前將家教服務(wù)費匯到甲方賬號并電話或短信通知。 開戶行：_________戶名：________銀行帳號：_________ _________銀行帳號：_________
六、雙方義務(wù)
（一）甲方
1．應(yīng)準確通知乙方上課地點、時間、家長聯(lián)系方式，孩子目前學(xué)習(xí)情況；
2．如有家長拖欠或拒絕向乙方支付工資，甲方須負責(zé)解決。
（二）乙方
1．上課前應(yīng)認真做好備課工作，不得隨意改變上課時間、上課地點；如有特殊情況，上課時間改變乙方要提前_____小時通知家長。
2．乙方定期給家長提供教學(xué)計劃和通報教學(xué)效果，甲方也將每季度不定期對用戶進行家訪。
3．每月上課應(yīng)做好記錄，如實向甲方匯報，甲方有絕對權(quán)利查詢乙方的上課質(zhì)量、次數(shù)等。
七、如家長對乙方的上課質(zhì)量不滿意，甲方可更換其他老師，費用按實際次數(shù)結(jié)算。如家長要求停止授課，或授課時間結(jié)束，乙方必須在_________個工作日內(nèi)通知甲方。
八、違約責(zé)任
如發(fā)現(xiàn)乙方提供虛假證件或虛報、假報上課次數(shù)，甲方將立即取消乙方家教資格，扣除當月授課工資，并將乙方列入不誠信老師名單在網(wǎng)網(wǎng)站首頁公布_________個月（包括相片）。
九 、如有未盡事宜，雙方協(xié)商，作出補充協(xié)議。補充協(xié)議與本合同具有同等效力。
十、本合同一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，有效期限為_________年，自雙方簽字蓋章之日起生效。
甲方（蓋章）：_________
代表（簽字）：_________
________年_____月____日
中國__________公司和____________國（或地區(qū)）__________公司，根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，本著平等互利的原則，通過友好協(xié)商，同意在中華人民共和國__________省_________市，共同舉辦合作經(jīng)營企業(yè)，特訂
立本合同。
第二章 合作各方
第一條 本合同的各方為：
中國____________公司（以下簡稱甲方），在中國_______省________市登記注冊，其法定地址在________省________市________區(qū)________路________號。法定代表：姓名________職務(wù)________國籍________。
____________國（或地區(qū)）____________公司（以下簡稱乙方）在____________國（或地區(qū)）登記注冊，其法定地址在_________。法定代表：姓名________職務(wù)________國籍________。
（注：若有兩個以上合作者，依次稱丙、丁……方）
第三章 成立合作經(jīng)營公司
第二條 甲、乙方根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，同意在____________省________市建立合作經(jīng)營的______有限責(zé)任公司（以下簡稱合作公司）。
第三條 合作公司的名稱為________________合作有限責(zé)任公司。
外文名稱為________________________。
合作公司的法定地址為________省________市________區(qū)________路________號。
第四條 合作公司的一切活動必須遵守中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。
第五條 合作公司是由甲方提供土地使用權(quán)、資源開發(fā)權(quán)、建筑物等合作條件；乙方提供資金、設(shè)備、技術(shù)等合作條件。各方不折算投資比例，按各自向公司提供的合作條件，確定利潤分享辦法，并各自承擔風(fēng)險。合作公司實行統(tǒng)一管理，獨立經(jīng)營，統(tǒng)一核算。合作期限屆滿，公司的財產(chǎn)不作價歸甲方所有。
（注：應(yīng)根據(jù)雙方的約定具體寫明）
第四章 生產(chǎn)經(jīng)營目的、范圍和規(guī)模
第六條 甲、乙方合作經(jīng)營的目的是：本著加強經(jīng)濟合作和技術(shù)交流的愿望，采用先進而適用的技術(shù)和科學(xué)的經(jīng)營管理方法，提高產(chǎn)品質(zhì)量，發(fā)展新產(chǎn)品，并在質(zhì)量、價格等方面具有國際市場的競爭能力，提高經(jīng)濟效益，使合作各方獲得滿意的經(jīng)濟利益。（注：在具體合同中要根據(jù)具體情況寫）
第七條 合作公司生產(chǎn)經(jīng)營范圍是：生產(chǎn)和銷售____________產(chǎn)品；對銷售后的產(chǎn)品進行維修服務(wù)；研究和發(fā)展新產(chǎn)品。（注：要根據(jù)具體情況寫）
第八條 生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模如下：
（一）合作公司投產(chǎn)后的生產(chǎn)能力為：
（二）隨著生產(chǎn)經(jīng)營的發(fā)展，生產(chǎn)規(guī)模可增加到年產(chǎn)__________。產(chǎn)品品種將發(fā)展________。
（注：要根據(jù)具體情況寫）
第五章 投資總額和注冊資本
第九條 合作公司投資總額為人民幣________元。（或雙方商定的一種貨幣）
第十條 合作公司的注冊資本為人民幣__________元。（注：甲方所提供的土地使用權(quán)或資源開發(fā)權(quán)和建筑物不計入注冊資本）
第十一條 甲、乙方分別提供如下合作條件：
甲方：提供總面積為______平方米的土地使用權(quán)，負責(zé)征用土地費和繳納土地使用費。（注：土地開發(fā)費的負擔方法，根據(jù)雙方約定寫）其中：
廠房（上蓋）面積______平方米；
商場（上蓋）面積______平方米；
維修部（上蓋）面積______平方米。
乙方：投資總額為______元，其中：現(xiàn)金__________元；機器設(shè)備和交通運輸工具__________元（詳見附表）；工業(yè)產(chǎn)權(quán)_______元；其他__________元。
第十二條 甲方提供的土地使用權(quán)，應(yīng)在合同批準之日起____天內(nèi)辦完征撥手續(xù)，交付合作公司使用；廠房和商場（上蓋）應(yīng)在合同批準之日起____天內(nèi)交付合作公司裝修；維修部（上蓋）的交付時間，由合作公司董事會另行決定。
乙方提供的現(xiàn)金投資分兩期匯入合作公司在特區(qū)內(nèi)銀行開立的帳戶內(nèi)。第一期應(yīng)匯入__________元，須在合同批準之日起____天內(nèi)匯出，作為首期生產(chǎn)、生活設(shè)施的建筑費和流動資金等；第二期必須匯足投資總額減去第一期匯出后的差額，匯出的時間為________，用途由公司董事會胡定。（注：應(yīng)根據(jù)具體情況寫）。
第十三條 乙方作為投資的機器設(shè)備，必須符合合作公司的生產(chǎn)需要，并在廠房裝修完工前____天內(nèi)運至中國港口。
（注：乙方以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為投資時，甲、乙方必須另訂立合同，作為本合同的組成部分）。
第六章 合作各方應(yīng)負責(zé)完成的事項
第十四條 甲方應(yīng)負責(zé)完成的事項：
（一）辦理為設(shè)立合作公司向中國有關(guān)主管部門申請批準、登記注冊、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等事宜；
（二）依照本合同第十一條第一款規(guī)定，向土地主管部門辦理申請取得土地使用權(quán)的手續(xù)；
（三）協(xié)助辦理乙方作為出資而提供的機械設(shè)備、物資的進口報關(guān)手續(xù)和在特區(qū)內(nèi)的運輸；
（四）協(xié)助合作公司在中國境內(nèi)購置設(shè)備、材料、原料、辦公用品、交通工具、通訊設(shè)備等；
（五）協(xié)助合作公司落實水、電、交通等基礎(chǔ)設(shè)施；
（六）協(xié)助合作公司對廠房和其他工程設(shè)施的設(shè)計和施工；
（七）協(xié)助合作公司在當?shù)卣衅钢袊慕?jīng)營管理人員、技術(shù)人員、工人和其他人員；
（八）協(xié)助合作公司為外籍工作人員辦理所需的入境簽證手續(xù)等；
（九）辦理合作公司委托的其他事宜。
第十五條 乙方應(yīng)負責(zé)完成的事項：
（一）依照本合同第十一條第二款、第十三條的規(guī)定，提供現(xiàn)金、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)……并負責(zé)將其作為出資的機械設(shè)備等運至中國港口；
（二）辦理合作公司委托在中國境外選購的機器設(shè)備、材料等有關(guān)事宜；
（三）提供需要的設(shè)備安裝、調(diào)試以及試產(chǎn)的技術(shù)人員、生產(chǎn)和檢驗技術(shù)人員；
（四）培訓(xùn)公司的技術(shù)人員和工人；
（五）如乙方同時是技術(shù)轉(zhuǎn)讓方，則應(yīng)負責(zé)合作公司在規(guī)定的期限內(nèi)按設(shè)計能力穩(wěn)定地生產(chǎn)合格產(chǎn)品；
（六）負責(zé)辦理合作公司委托的其他事宜。
（注：要根據(jù)具體情況寫）
第七章 合作經(jīng)營期限
第十六條 合作公司的經(jīng)營期限為________年，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為該合作公司的成立日期。
合作公司在經(jīng)營過程中，如有一方提出，經(jīng)雙方協(xié)商同意，可以延長合作期限。但必須在合作期滿六個月前，向中華人民共和國對外經(jīng)濟貿(mào)易部（或其委托的審批機構(gòu)）提出申請批準。
第八章 利潤分配和償還乙方投資
第十七條 合作公司繳納所得稅后的利潤，按下列順序使用和分配：
（一）提取____％作為合作公司的儲備基金、職工獎勵及福利基金、發(fā)展基金；
（二）以____％償還乙方的投資，預(yù)計____年還清乙方的全部投資；（注：根據(jù)雙方的約定具體寫）
（三）其余部分按甲方____％，乙方____％分配。
第九章 產(chǎn)品的銷售
第十八條 合作公司的產(chǎn)品，大部分在中國境外市場銷售（或全部外銷）。其中：
（一）向外銷售____％；
（二）經(jīng)向主管部門申請批準內(nèi)銷____％。
（注：銷售辦法可靈活多樣，可由公司或乙方負責(zé)向外銷售；也可由公司與外貿(mào)公司訂立銷售合同，委托代銷；對內(nèi)銷部分也可由公司或甲方經(jīng)銷。）
第十章 董事會
第十九條 合作公司設(shè)董事會。公司注冊登記之日，為董事會正式成立之日。
第二十條 董事會是合作公司的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作公司章程的制訂和修改；決定公司轉(zhuǎn)讓、合并、停業(yè)和解散；決定公司經(jīng)營決策、財務(wù)預(yù)算和決算；決定公司利潤分配和虧損彌補辦法；聘請總經(jīng)理、副總經(jīng)理和高級管理人員；決定公司職工工資和制定職工獎懲辦法等一切重大事宜。
第二十一條 董事會由董事____名組成，其中甲方委派____名，乙方委派____名。董事長由甲方委派，副董事長____名，由乙方委派。
董事長、副董事長和董事任期四年，經(jīng)各方繼續(xù)委派可以連任。
第二十二條 董事會會議每年至少召開一次，由董事長召集并主持。董事長因故不能召集董事會議時，可委托副董事長或其他董事召集并主持。經(jīng)三分之一以上的董事提議，董事長可召開董事會臨時會議。會議記錄應(yīng)歸檔保存。
第二十三條 召開董事會須有三分之二以上的董事出席方有效。董事不能出席時，可以出具委托書委托他人代為出席和舉行表決。
第二十四條 董事長是合作公司的決定代表。董事長因故不能履行其職責(zé)時，可臨時授權(quán)副董事長或其他董事。
第十一章 經(jīng)營管理機構(gòu)
第二十五條 合作公司設(shè)經(jīng)理部，負責(zé)公司的日常經(jīng)營管理。
經(jīng)理部設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理____人。總經(jīng)理由____方推薦；副總經(jīng)理由____方推薦____人，另一方推薦____人，均由董事會聘請，任期________年。
第二十六條 總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會會議的決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合作公司的日常經(jīng)營管理工作。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。
第二十七條 總經(jīng)理必須每季度向董事會報告公司的經(jīng)營情況，半年向董事會作一次財務(wù)結(jié)算報告。
第二十八條 總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他管理人員有營私舞弊或嚴重失職行為時；經(jīng)董事會會議作出決議，給予應(yīng)得的處分直至解聘，對公司造成的經(jīng)濟損失；應(yīng)負賠償責(zé)任。
第十二章 勞動管理
第二十九條 合作公司員工的招聘、解雇或辭職一律實行合同制。員工的聘請由公司做出計劃，報當?shù)貏趧硬块T核準后，由公司自行招聘，經(jīng)考核擇優(yōu)錄用。
第三十條 合作公司員工的勞動工資、勞動保險、生活福利和獎懲等事項，依照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)董事會制訂施行方案，由公司、公司工會與員工集體或個人訂立勞動合同，按合同的規(guī)定執(zhí)行。
第十三章 財務(wù)會計和審計
第三十一條 合作公司設(shè)總會計師和總出納員各一人，負責(zé)公司總的會計工作；廠部、商場和維修服務(wù)部分別建立帳目，每個部門分別設(shè)會計師和出納員各一人，負責(zé)各個部門的財務(wù)會計工作。
前款所列會計和出納員的人選，均由甲、乙方協(xié)商推薦，董事會聘請。
第三十二條 合作公司的財務(wù)會計制度，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，結(jié)合本合作公司的實際情況制定。并報當?shù)刎斦块T和稅務(wù)部門備案。
第三十三條 合作公司設(shè)審計師一人，由甲方推薦，董事會聘請。
審計師負責(zé)審查、稽核公司的財務(wù)收支和會計帳目，并向董事會報告。
第十四章 納稅與保險
第三十四條 合作公司應(yīng)按中華人民共和國有關(guān)稅法繳納各種稅款。
第三十五條 合作公司的各項保險均應(yīng)向設(shè)在___________特區(qū)的保險公司投保。投保辦法、投保險別、保險價值、保期等均按中國人民保險公司的規(guī)定由合作公司董事會決定。
第十五章 合同的修改、補充、變更與解除
第三十六條 本合同及其附件修改或補充，必須經(jīng)甲、乙方協(xié)商一致，簽署書面協(xié)議，并報經(jīng)對外經(jīng)濟貿(mào)易部（或其委托的審批機構(gòu)）批準方能生效。
第三十七條 在合同有效期內(nèi)由于本合同第四十二條規(guī)定的不可抗力，造成公司嚴重損失，或因公司連續(xù)虧損，致使合同不能繼續(xù)履行，經(jīng)合作公司董事會特別決議，并報原審批機關(guān)批準，可以提前終止合同或解除合同。
第十六章 違約責(zé)任
第三十八條 由于一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)，或嚴重違反合同、章程規(guī)定，造成合作公司無法經(jīng)營或無法達到合同規(guī)定的經(jīng)營目的，視作違約方片面終止合同。對方除有權(quán)向違約的一方索賠外，并有權(quán)按合同規(guī)定報原審批機關(guān)批準終止合同。如甲、乙方同意繼續(xù)經(jīng)營，違約方仍應(yīng)賠償履約一方的經(jīng)濟損失。
第三十九條 甲、乙任何一方如未按本合同第十一條、第十二條以及第十三條的規(guī)定提供合作條件時，以逾期的第一個月算起，每逾期一個月，違約方應(yīng)繳付____________元違約金給守約的一方。（注：或按出資額的百分比計算）如逾期______個月仍未提供，除累計繳付違約金外，守約一方有權(quán)按照本合同第三十八條規(guī)定終止合同，并要求違約方賠償損失。
第四十條 由于一方的過失，造成本合同及其附件不能履行或不能完全履行時，由過失的一方承擔違約責(zé)任；如屬雙方的過失，根據(jù)實際情況，由雙方分別承擔各自應(yīng)負的違約責(zé)任。
第四十一條 為保證本合同及其附件的履行，甲、乙方在合同生效后____天內(nèi)相互提供履約的銀行擔保書。
第十七章 不可抗力
第四十二條 在合作期間，由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭或其他不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能防止和避免的不可抗力事故，致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時，遇有上述不可抗力事故的一方，應(yīng)立即將事故情況電報通知對方，并應(yīng)在15天內(nèi)提供事故的詳細情況及合同不能履行，或者部分不能履行，或者需要延期履行的理由的有效證明文件。此項證明文件應(yīng)由事故發(fā)生地區(qū)的公證機構(gòu)出具。按照事故對履行合同影響的程度，由雙方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同。
第十八章 爭議的解決
第四十三條 凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)首先通過友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提請中國國際貿(mào)易促進委員會對外經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。仲裁的裁決是終局的，對雙方都有約束力。
第四十四條 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均受中華人民共和國法律的保護和管轄。
第十九章 文字
第四十五條 本合同用中文和______文寫成，兩種文字具有同等效力。上述兩種文本如解釋有矛盾，以中文本為準。
第二十章 合同生效及其他
第四十六條 按照本合同規(guī)定的各項原則所訂立的合作公司章程、工程協(xié)議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、銷售協(xié)議等，均為本合同的附屬文件。
第四十七條 本合同及其附屬文件，均須經(jīng)中國對外經(jīng)濟貿(mào)易部（或其委托的審批機關(guān)）批準，并自批準之日起生效。
第四十八條 合作公司對甲、乙雙方或甲、乙雙方互送通知的方法，如果采用電報或電傳時，凡涉及各方權(quán)利、義務(wù)的，應(yīng)隨之發(fā)出書面信件通知。合同中所列的甲、乙雙方的法定地址，即為甲、乙方的收件地址。
第四十九條 本合同正本一式____份，甲、乙方各____份，合作公司1份，報中國對外經(jīng)濟貿(mào)易部____份，具有同等效力；影印本____份；分報有關(guān)機關(guān)。
第五十條 本合同于____年____月____日由甲、乙雙方的授權(quán)代表在中國_____省________市簽字。
甲方：____________________公司
（加蓋公章）
法人代表（簽字）：____________
乙方：____________________公司
嚴格說來，房地產(chǎn)行業(yè)的合作開發(fā)在法律上并不是一個含義十分確定的概念，迄今也沒有關(guān)于這一概念的權(quán)威解釋。依本文理解，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同是指兩個以上民事主體為共同出資開發(fā)房地產(chǎn)項目而簽訂的合同。這是在廣義上解讀合作開發(fā)的概念。只要是兩個以上的主體共同出資從事房地產(chǎn)開發(fā)即可構(gòu)成合作開發(fā)，出資形式既可以是資金，也可以是土地使用權(quán)或其他無形財產(chǎn)。在形式上，無論合作各方是以股東名義出資設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)項目公司，還是不設(shè)立項目公司而直接由合作各方共同開發(fā)，均屬合作開發(fā)房地產(chǎn)之列。當然，已成立的房地產(chǎn)開發(fā)項目公司在從事房地產(chǎn)開發(fā)時也可理解為是其股東之間的合作開發(fā)行為，但這種“合作開發(fā)”不具有法律上的特殊性，不包括在本文所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)之列。
一、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的法律特征
合作開發(fā)房地產(chǎn)合同屬合同法上的無名合同，由于我國城市土地的國有性質(zhì)及國家對房地產(chǎn)市場的嚴格行政管理，有著眾多房地產(chǎn)管理行政法律法規(guī)，因而該類合同在相當程度上排除了當事人的意思自治，同時也呈現(xiàn)出較強的中國特色。通常說來，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同體現(xiàn)出如下法律特征。
1、主體的復(fù)雜性這是合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的題中應(yīng)有之義。與單一的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)進行房地產(chǎn)開發(fā)不同，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的主體要復(fù)雜得多。我國城市房地產(chǎn)管理法等相關(guān)法律法規(guī)對專門的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)有著嚴格的資質(zhì)要求，而合作開發(fā)則給大量的非房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)介入房地產(chǎn)開發(fā)提供了空間。因此，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的主體呈現(xiàn)出較為復(fù)雜的形態(tài)，既可以是外國的法人和自然人，也可以是國內(nèi)的法人和自然人。我國立法并未禁止國內(nèi)的自然人作為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的主體，但由于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的資質(zhì)限制，故個人只能作為房地產(chǎn)項目公司（非中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)）的股東參與合作開發(fā)，而不能以個人名義直接從事房地產(chǎn)開發(fā)活動。
2、較強的行政干預(yù)性合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的行政干預(yù)性主要體現(xiàn)在應(yīng)履行一系列的審批及登記手續(xù)，其效力等問題也受到土地、規(guī)劃、房屋及建筑管理等方面行政法律法規(guī)的諸多限制。具體說來，包括土地使用權(quán)制度及其登記制度、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的資質(zhì)審批及登記制度，此外還有我國相關(guān)外商投資經(jīng)營企業(yè)法關(guān)于中外合作（合資）開發(fā)房地產(chǎn)合同應(yīng)履行的審批及登記制度等。對房地產(chǎn)開發(fā)進行規(guī)劃方面的限制是世界各國通例，而土地制度和外資準入的審批制度等則具有濃郁的中國特色。在我國合同法領(lǐng)域，房地產(chǎn)合同的行政干預(yù)性相對較強，而合作開發(fā)房地產(chǎn)的行政干預(yù)性在房地產(chǎn)合同中又屬相對較強。這是我們在合作開發(fā)房地產(chǎn)的實踐和理論研究中不能回避的問題。
3、合作形式的多樣性如前所述，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同在合作形式上有著多樣性。在組織形式上，既可以是兩個以上民事主體為從事房地產(chǎn)開發(fā)而共同出資設(shè)立房地產(chǎn)項目公司，也可以是不成立項目公司而是由兩個以上民事主體聯(lián)合進行開發(fā)，各方對其開發(fā)所得房地產(chǎn)屬共有關(guān)系；既可以是內(nèi)資企業(yè)之間的合作開發(fā)，也可以是中外合作開發(fā)；中外合作開發(fā)既可以是成立中外合作經(jīng)營企業(yè)進行開發(fā)，也可以是成立中外合資經(jīng)營企業(yè)進行開發(fā)。當然，不論合作形式如何多樣化，萬變不離其宗的就是合作各方均有出資。而出資的形式主要有以土地使用權(quán)出資和以資金出資兩種，此外還有一種特殊的出資，即以房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)作為出資。我們認為，在目前的環(huán)境下，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)也是一種相對稀缺的資源，是無形財產(chǎn)的一種，以此作為出資，并不違反法律的禁止性規(guī)定。在實踐中，單純以房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)作為合作開發(fā)房地產(chǎn)的出資的較少，因為在合作各方擁有開發(fā)項目土地使用權(quán)的情況下，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)可直接申請獲得，因此房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)通常與其他出資形式共同作為合作開發(fā)房地產(chǎn)的出資。
二、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的主要內(nèi)容
由于合作開發(fā)房地產(chǎn)形式上的多樣性，其合同內(nèi)容也隨著合作形式的不同而各不相同。下面就其中若干必要性條款進行介紹。
1、當事人條款對合作各方的基本情況應(yīng)在合同中予以明確，如為企業(yè)，應(yīng)注明其名稱、法定代表人、工商登記號、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)（如有）、住所及聯(lián)系方式等；如為自然人，則應(yīng)明確其姓名、身份證件號碼、住所及聯(lián)系方式等。
2、合作形式此為明確合作模式及合作各方主要權(quán)利義務(wù)的基本條款。合同應(yīng)明確是成立項目公司進行開發(fā)，還是不成立項目公司進行開發(fā)，如不成立項目公司，是各方聯(lián)名開發(fā)，還是有一方或數(shù)方隱名參與開發(fā)。如成立項目公司，不論是否中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)，均需對其公司的組織形式、主要機構(gòu)如股東會（中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)則無股東會的制度安排）、董事會、經(jīng)營管理人員及其運作機制進行約定。
3、合作條件合作條件是指合作各方用于合作開發(fā)的主要投入，也可以理解為出資。前已述及，用于房地產(chǎn)合作開發(fā)的出資主要為資金與土地使用權(quán)，也可以是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)等其他形式的財產(chǎn)。按合作合同約定投入其約定的合作條件是合作方的主要合同義務(wù)。
4、土地使用權(quán)條款任何房地產(chǎn)項目成立的基礎(chǔ)均是土地使用權(quán)，因此土地使用權(quán)條款在合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中具有舉足輕重的地位。合同應(yīng)明確合作開發(fā)項目的土地使用權(quán)的取得方式，是由合作一方取得再投入合作開發(fā)，還是由合作各方共同取得土地使用權(quán)；土地使用權(quán)出讓金的支付責(zé)任如何承擔；如項目用地原為劃撥用地，應(yīng)明確補辦土地使用權(quán)出讓手續(xù)的主體及相關(guān)費用的負擔。值得注意的是，項目的土地使用權(quán)與項目的規(guī)劃存有密不可分的關(guān)系。國土部門通常按照項目的可建面積收取土地使用權(quán)出讓金，如規(guī)劃部門在開發(fā)商取得土地使用權(quán)后調(diào)整項目容積率，則極有可能需要就增加的建筑面積另行支付土地使用權(quán)出讓金。因此如存在調(diào)整規(guī)劃的可能，則應(yīng)在合同中對此問題予以明確，以免滋生糾紛。
5、項目工期房地產(chǎn)項目投資巨大，能否按計劃完工對投資各方的利益有著重大影響。合作開發(fā)的各方由于在項目中投入的方式不同，追求的利益并不完全一致，因此在工期方面可能有不同的要求。如土地使用權(quán)投入方則會要求資金投入方盡快投入資金，確保工程盡快竣工，以保障其利益，而資金投入方則可能因融資問題，力圖在工期方面令自己的壓力減輕。因此，在合同中對項目的工期應(yīng)予明確約定。如由一方負責(zé)日常的工程施工，則應(yīng)明確其在工程質(zhì)量方面的法律責(zé)任。
6、收益分配條款合作開發(fā)房地產(chǎn)的具體收益分配方式非常多樣化，但總的來說不外乎實物分配與現(xiàn)金分配兩種。如為項目公司型合作開發(fā)，則其收益分配應(yīng)受公司法及外商投資法等相關(guān)法律法規(guī)的限制，如非項目公司型合作開發(fā)，其收益分配也應(yīng)以不損害項目債權(quán)人合法權(quán)益為原則。如采取實物分配方式，則涉及到的稅費金額可能相當巨大，對此也應(yīng)作出約定。
7、違約責(zé)任合作各方的主要可能違約行為便是不按合同約定履行投資義務(wù)，相應(yīng)地違約責(zé)任條款也應(yīng)重點規(guī)制這種情況。除此之外，項目公司型合作開發(fā)的合作方可能利用其在項目公司董事會或經(jīng)營管理層中的優(yōu)勢地位，侵害另一方的合法權(quán)益，應(yīng)在合同中明確此種情形的違約責(zé)任。
第二節(jié)中外合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的相關(guān)法律問題
依我國法律，中外合作開發(fā)房地產(chǎn)的形式有二，一為成立中外合作經(jīng)營企業(yè)（合作企業(yè)）進行開發(fā)，二為成立中外合資經(jīng)營企業(yè)（合營企業(yè)）進行開發(fā)。目前我國利用外資的相關(guān)法律不允許以不成立公司的形式進行中外合作開發(fā)，故項目公司型合作開發(fā)在中外合作開發(fā)中常見卻相對少見于內(nèi)資企業(yè)合作開發(fā)。前述兩種形式中，合作企業(yè)在出資形式、分配模式、投資回收等諸方面相對具有較大的靈活性。實踐中，由于房地產(chǎn)項目資金需求量大，故通常的合作模式為中方提供建設(shè)項目土地使用權(quán)，外方提供資金進行合作開發(fā)。由于我國的土地使用權(quán)出讓制度的不健全及各種歷史原因，一般來說合作中方的用地成本相對較低，故以成立合作企業(yè)的方式進行中外合作開發(fā)房地產(chǎn)的占了絕大多數(shù)。而合資企業(yè)由于合營各方的權(quán)利義務(wù)均按其出資比例分享和承擔，而土地使用權(quán)的市場價值往往與土地提供方的用地成本不成比例，故在權(quán)利義務(wù)的分配方面較難按法律規(guī)定進行操作，因此采用該方式的相對較少。當然，隨著土地市場的逐漸規(guī)范，合資企業(yè)在操作規(guī)范性方面的優(yōu)勢逐漸凸顯出來，采取中外合資經(jīng)營的方式進行房地產(chǎn)合作開發(fā)將成為更多企業(yè)的選擇。但至少在目前，以中外合作經(jīng)營的模式進行合作開發(fā)房地產(chǎn)仍然是主流。本文除特別提及外，所稱中外合作開發(fā)均是指該合作模式。
一、合作主體問題
中外合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的主體至少應(yīng)符合我國中外合作經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，即外方應(yīng)為中國境外的自然人或法人，而中方應(yīng)為中國境內(nèi)的法人或其他經(jīng)濟組織，中國自然人暫時還不能成為中外合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的主體。在房地產(chǎn)開發(fā)的專業(yè)資質(zhì)方面，立法對合作外方并無特別要求，與一般中外合作經(jīng)營企業(yè)無異，只要能提供充足的外匯資金即可。對合作中方而言，如房地產(chǎn)開發(fā)合作企業(yè)并非專為開發(fā)某特定項目而設(shè)立的項目公司，則對中方無特別要求，只要具備相應(yīng)的開發(fā)經(jīng)營能力即可。成立的房地產(chǎn)開發(fā)合作企業(yè)應(yīng)具備《城市房地產(chǎn)管理法》及相關(guān)法規(guī)規(guī)章所規(guī)定的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)具備的條件。如房地產(chǎn)開發(fā)合作企業(yè)是項目公司，而合作中方是提供土地使用權(quán)的一方，則其應(yīng)是該項目土地使用權(quán)的完全權(quán)利人，應(yīng)與政府土地行政主管部門簽署土地使用權(quán)出讓合同并繳納土地使用權(quán)出讓金，取得土地使用權(quán)證書；如合作中方并非出地一方，則其應(yīng)具備相應(yīng)的開發(fā)能力，如在資金、人員等方面具備相當?shù)哪芰ΑＴ谇捌冢型夂献鏖_發(fā)房地產(chǎn)的以中方提供土地使用權(quán)，外方提供資金的居多，目前已出現(xiàn)三個或三個以上當事人共同成立房地產(chǎn)開發(fā)合作企業(yè)的情況。在這種情況下，中方可能有兩個以上，其中一方可能是土地使用權(quán)人，其他中方當事人則可能僅僅是出資方，與外方地位相同。在這種情況下，不可能要求所有的中方都是土地使用權(quán)人。而且隨著我國土地一級市場的對外開放，外國企業(yè)通過拍賣出讓等方式成為土地使用權(quán)人的情況也逐步出現(xiàn)，而中方作為建設(shè)資金提供方的可能性也大大增加。本文認為，在這種情況下，對中方的主體要求應(yīng)予放寬。
在此還有個問題值得探討，就是應(yīng)如何理解《城市房地產(chǎn)管理法》對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)規(guī)定的強制性問題。最高人民法院《關(guān)于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》第2條規(guī)定：“不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資格的企業(yè)與他人簽訂的以房地產(chǎn)開發(fā)為內(nèi)容的合同，一般應(yīng)當認定無效，但在一審訴訟期間依法取得房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資格的，可認定合同有效”。從字面理解，凡以房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營為內(nèi)容的合同，其當事人均應(yīng)具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)，中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同亦然。但如照此理解，則大量的中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)合同均為無效，因為其中外雙方可能均不具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)。我們認為，這一司法解釋對《城市房地產(chǎn)管理法》關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)要求的強制性作了過于嚴格的理解。《城市房地產(chǎn)管理法》第27條規(guī)定：“依法取得的土地使用權(quán)，可以依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，作價入股，合資、合作開發(fā)經(jīng)營房地產(chǎn)”。可見，只要是合法取得的土地使用權(quán)，均可作為出資作價入股，而一方以土地使用權(quán)作為出資條件設(shè)立中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，并不違反法律的規(guī)定。此外，由于立法對中外合作企業(yè)合同的生效以批準為條件，故只要履行了中外合作經(jīng)營企業(yè)的審批手續(xù)，其合同效力當無問題。對此問題，在內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同部分還要論及。
二、出資問題
對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)而言，無論是否中外合作，出資主要有兩種，一為建設(shè)資金出資，一為土地使用權(quán)出資。無論中方或外方，均可以一種或一種以上方式出資。前已述及，通常外方是以資金作為出資，對其出資的要求主要見于外商投資企業(yè)法律法規(guī)關(guān)于外方出資比例和期限的規(guī)定。由于房地產(chǎn)開發(fā)項目資金需求量通常較大，開發(fā)周期又相對較長，因此合同中對資金出資方的主要限制為按照開發(fā)項目的建設(shè)工期按期出資，逾期則承擔相應(yīng)的違約責(zé)任。對以土地使用權(quán)出資的一方，則主要要求其土地使用權(quán)的完整性。作為房地產(chǎn)開發(fā)用地的土地使用權(quán)，依法必須是出讓土地使用權(quán)。歷史上，由于種種原因，多存在土地使用權(quán)提供方的土地使用權(quán)并不完整的情況，主要是未能足額繳納土地使用權(quán)出讓金，導(dǎo)致建設(shè)項目不能取得相應(yīng)的權(quán)屬證書，在開發(fā)、銷售等環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題。此外，土地使用權(quán)出資一方的義務(wù)還在于依約提供開發(fā)用地，并辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)手續(xù)。
1、以預(yù)售收入作為項目投資的問題房地產(chǎn)開發(fā)實務(wù)中普遍存在著以房地產(chǎn)預(yù)售收入作為項目再投資的問題。目前情況下，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的融資渠道并不多，以商品房預(yù)售的方式籌集項目建設(shè)資金仍然是除銀行貸款外的主要融資方式。我國城市房地產(chǎn)管理法對商品房預(yù)售所設(shè)定的門檻并不高，在投資方面只需完成全部投資的25%即可，雖然不少地方以地方性法規(guī)或規(guī)章的形式對商品房預(yù)售設(shè)定了相對嚴格的條件，但只要允許預(yù)售，便存在以預(yù)售所得作為項目建設(shè)資金的情況。當然這種方式是法律明文允許采用的，問題在于，在項目具備預(yù)售條件并進行預(yù)售時，如合同約定的建設(shè)資金投入方尚未全額投入合同約定的應(yīng)投入資金，而預(yù)售所得資金又足以完成項目建設(shè)，則此時資金投入方是否仍應(yīng)繼續(xù)履行其投資義務(wù)。我們認為，如資金投入方未履行部分為注冊資本投資，則應(yīng)依約履行，因為注冊資本投資義務(wù)是股東的法定義務(wù)。但如未履行部分屬注冊資本以外的投資，由于此部分基本屬項目公司負債，當其投入在經(jīng)濟上顯得不必要時，資金投入方應(yīng)可中止履行該義務(wù)。因合同約定的投資總額是基于合作前對項目投資的預(yù)算作出的，在項目預(yù)算已因預(yù)售而發(fā)生變更的情況下，資金投入方不再投入并不會對項目公司造成任何損失。
2、土地開發(fā)費在以土地使用權(quán)作為出資的問題上，實務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)的一個問題是土地開發(fā)費（或稱土地綜合開發(fā)費）。土地使用權(quán)的出資方提供的土地，可能是不具備房地產(chǎn)開發(fā)基本條件的用地，即未完成征地拆遷手續(xù)，或未完成“三通一平”或“七通一平”的土地，即通常所謂的“生地”。也可能是“熟地”，即已具備房地產(chǎn)開發(fā)基本條件的用地。在后一種情況下，可能存在對土地使用權(quán)提供方的土地開發(fā)費的負擔問題。在政府土地行政主管部門與土地使用權(quán)人簽署的土地使用權(quán)出讓合同中，土地開發(fā)費通常指對擬出讓的土地進行拆遷、平整及用于通水、通電等基本開發(fā)條件所支出的費用，與土地使用權(quán)出讓金是兩個平行的概念。但在中外合作開發(fā)房地產(chǎn)經(jīng)營合同中，其含義并不確定，一則由于土地開發(fā)條件的完善程度不一樣，土地使用權(quán)提供方可能進行了其他內(nèi)容的投資；二則其中也可能包括土地使用權(quán)出讓金。我們認為，在土地開發(fā)費不包括土地使用權(quán)出讓金的情況下，土地開發(fā)費的負擔可由雙方自行約定，既可由土地使用權(quán)投入方負擔，也可由外方或建設(shè)資金投入方獨自負擔，也可將其列入合作公司開發(fā)成本由合作公司負擔。在土地開發(fā)費包括土地使用權(quán)出讓金的情況下，如由外方或資金投入方獨自負擔并將其單獨支付予土地使用權(quán)投入方，則土地使用權(quán)投入方的土地投入無從體現(xiàn)，其所需做的僅僅是將到手的土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)手售出，實際上并未對合作公司真正進行投資，此時的中外合作合同應(yīng)理解為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)依其實際內(nèi)容確定其性質(zhì)及其合法性。當然，無論合同中關(guān)于土地開發(fā)費的負擔如何約定，房地產(chǎn)開發(fā)合作企業(yè)均需辦理將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)至合作公司名下的土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，合作公司與土地使用權(quán)投入方通常也要另行簽署土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。但此時的轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)理解為僅僅是辦理土地使用權(quán)變更登記的必要手續(xù)，是進行土地使用權(quán)出資的程序性條件，其真實意思表示還是以土地使用權(quán)作價出資。如未將土地使用權(quán)作價出資，而是由資金投入方另行將土地開發(fā)費（含土地使用權(quán)出讓金）支付予土地使用權(quán)投入方，則土地使用權(quán)投入方的出資行為將無從談起。實務(wù)中，由于我國上世紀九十年代前期的土地一級市場并不規(guī)范，土地使用權(quán)擁有方往往奇貨可居，故一方面以土地使用權(quán)出資，另一方面又向資金投入方以收取土地開發(fā)費的名義收取土地使用權(quán)出讓金的的條款多有存在，但外商投資行政主管部門對此并未注意，通常對此采取批準的立場。
3、以劃撥土地使用權(quán)出資的問題依《城市房地產(chǎn)管理法》的規(guī)定，以劃拔土地使用權(quán)作為房地開發(fā)出資的，應(yīng)履行土地使用權(quán)出讓手續(xù)，補繳土地使用權(quán)出讓金。現(xiàn)實中，由于劃拔土地使用權(quán)人擁有經(jīng)登記的土地使用權(quán)并實際占有土地，因此，大量的劃拔土地使用權(quán)較易進入房地產(chǎn)開發(fā)市場。由于土地使用權(quán)人往往資金不夠充裕，無力自行補辦土地使用權(quán)出讓手續(xù)并進行投資開發(fā)，因此以劃拔土地使用權(quán)作為合作開發(fā)條件的房地產(chǎn)開發(fā)在早期為數(shù)相當多。依照《城市房地產(chǎn)管理法》等法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)在將劃拔土地使用權(quán)轉(zhuǎn)為出讓土地使用權(quán)后方可進行合作開發(fā)，但實際上補辦出讓手續(xù)與合作開發(fā)的過程往往合而為一。如劃拔土地使用權(quán)人無力繳納土地使用權(quán)出讓金，則雙方在合作合同中約定由合作另一方繳納土地使用權(quán)出讓金的情況就在所難免。對此種條款的有效性頗值得探討。
從理論上來說，既然是合作開發(fā)，則合作各方均應(yīng)有所投資，劃拔土地使用權(quán)人劃拔取得該土地使用權(quán)的行為通常并未支付對價，如其既不支付土地使用權(quán)出讓金，也不進行土地開發(fā)，則其以該土地使用權(quán)出資的行為在性質(zhì)上其實是一種轉(zhuǎn)讓政府批文的行為。按此理解，其以劃拔土地使用權(quán)出資的行為應(yīng)認定為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)依土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定認定其合同效力。但是，如我們換一種思路來看待這一問題，則會得出完全不同的結(jié)論。在法律上，不論土地使用權(quán)人是以何種方式取得土地使用權(quán)，其是土地使用權(quán)的合法擁有者這一點應(yīng)無疑義。劃拔土地使用權(quán)無疑也是一種有效的財產(chǎn)權(quán)利，其權(quán)利人的占有、使用甚至收益的權(quán)能并未受到影響，受到限制的只是其處分權(quán)能，即法律對劃撥土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、出租、抵押規(guī)定了一定的行政程序，只要履行了相應(yīng)的程序，則劃拔土地使用權(quán)人對土地使用權(quán)的處分行為就能合法化。事實上，即便土地使用權(quán)人取得劃拔土地使用權(quán)的行為并未支付對價，但如國家建設(shè)需要或有房地產(chǎn)開發(fā)商欲征用該土地，依法仍應(yīng)對劃拔土地使用權(quán)人支付相應(yīng)的補償，也就是說劃拔土地使用權(quán)仍然是一種有其市場價值的財產(chǎn)權(quán)利。而且，土地使用權(quán)出讓金由何人支付并無損于國家和他人利益，因此硬性要求由劃撥土地使用權(quán)人支出讓金既無必要，也不現(xiàn)實。《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓暫行條例》第44條規(guī)定：“劃拔土地使用權(quán)，除本條例第45條規(guī)定的情況外，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押”，而第45條規(guī)定的條件為：土地使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人；領(lǐng)有國有土地使用證；具有地上建筑物、其他附著物合法的產(chǎn)權(quán)證明；辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)并繳交土地使用權(quán)出讓金。可見，立法在劃拔土地使用權(quán)進行轉(zhuǎn)讓的主體方面僅規(guī)定應(yīng)為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人，而未明確規(guī)定土地使用權(quán)出讓金的支付主體應(yīng)為劃撥土地使用權(quán)人。因此，土地使用權(quán)人以劃拔土地使用權(quán)作為合作開發(fā)條件時，對其在合同中約定的土地使用權(quán)出讓金的支付主體宜從寬理解，即合作任一方支付該費用均可，決定合作開發(fā)行為有效性的關(guān)鍵在于應(yīng)依法補辦土地使用權(quán)出讓手續(xù)并繳納土地使用權(quán)出讓金，而非由何人繳納土地使用權(quán)出讓金。
三、注冊資本與投資總額
房地產(chǎn)開發(fā)合作企業(yè)通常是具備法人資格的有限責(zé)任公司，因此合作各方應(yīng)同時受我國公司法及外商投資法律關(guān)于注冊資本和投資總額方面規(guī)定的約束。通常來說，投資總額指合作項目所需要的全部投入額，包括土地及其開發(fā)成本、項目建造成本、合作公司運作成本及相關(guān)稅費等，而注冊資本則僅占投資總額的一定比例。對房地產(chǎn)開發(fā)項目而言，由于資金投入量大，因此注冊資本往往僅占投資總額的小部分。
合作方對合作公司的注冊資本以外的投資在法律上應(yīng)如何定性，頗成問題。一般來說，股東注冊資本以外的投資應(yīng)屬股東貸款性質(zhì)，合作公司應(yīng)在其將來的經(jīng)營收益中予以償還，并可作為開發(fā)成本列支。合作公司破產(chǎn)或因其他原因清算時，該部分應(yīng)認定為公司負債而非股東權(quán)益。但由于中外合作經(jīng)營企業(yè)的契約型合作的特點，雙方可能在合作合同中作出特別約定，或雖未作特別約定，但從其約定可得出合作一方不得就其注冊資本以外的投資主張債權(quán)的結(jié)論。在不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的情況下，此種條款應(yīng)屬有效條款。如合作合同約定，全部投資總額由一方投入，雙方按約定比例以實物分成的方式分配項目全部收益，在此種合作模式下，很難將資金投入方超出注冊資本的投資視作其對合作公司的債權(quán)。
現(xiàn)實中，由于商品房預(yù)售制度的存在，在項目開發(fā)到一定程度后，可以通過預(yù)售方式籌集建設(shè)資金，因此資金投入方可能不需要足額投入合同約定的投資總額中注冊資本以外的部分即可完成項目開發(fā)。在此情況下，另一方是否可追究其違約責(zé)任，頗值商榷。理論上，合同應(yīng)當信守，殆無疑義，但如其不履行無損于合同目的的實現(xiàn)，或其不履行在經(jīng)濟上并無意義，則強制要求其履行在法律上應(yīng)沒有必要。我們認為，股東的注冊資本投入義務(wù)與注冊資本以外的投資義務(wù)在法律上的地位并不完全相同。《公司法》第25條第2款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當向已足額繳納出資的股東承擔違約責(zé)任”，此處的“出資”應(yīng)理解為注冊資本的出資。對注冊資本以外的投資，只要不影響項目的開發(fā)建設(shè)，對合作公司與合作對方?jīng)]有造成損失，追究資金投入方的違約責(zé)任在法律上沒有必要。此外，由于注冊資本以外投資的法律性質(zhì)通常為股東貸款，是合作公司的對外負債，因此即使強制資金投入方履行了這部分出資義務(wù)，他也可以請求合作公司從經(jīng)營收益償還（合作合同可約定該部分資金的利息），這樣反而會增加合作公司的資金運作成本，對各方均屬不利益。
四、利益分配
利益分配方式是中外合作經(jīng)營企業(yè)與其他法人型企業(yè)最為主要的區(qū)別之一。中外合作經(jīng)營是契約型合營，而非股權(quán)型合營，合作各方是通過合同對其收益分配進行約定，并非按其在合作公司中所占有的股份比例進行收益分配，因此在利益分配上存在多種形式。即使合作企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司，由于中外合作經(jīng)營企業(yè)法相對公司法而言屬特別法，依特別法優(yōu)于普通法的原則，在利益分配上可排除公司法的適用。加上我國中外合作經(jīng)營企業(yè)法又允許外商在一定條件下提前收回投資，更使得中外合作經(jīng)營企業(yè)在此問題上呈現(xiàn)出多樣化的特點。
1、以合作公司開發(fā)的商品房分成的方式進行利益分配的問題這種分配方式其實就是產(chǎn)品分成的方式，是中外合作經(jīng)營企業(yè)采用得較多的一種收益分配方式。在中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)合同中約定以開發(fā)所得商品房分成的方式進行收益分配并不為法律所禁止，合作公司直接將開發(fā)所得商品房分配予合作各方作為其投資收益應(yīng)以保證合作公司的償債能力為前提。在法律上，股權(quán)的受償?shù)匚皇冀K弱于債權(quán)，雖然中外合作經(jīng)營企業(yè)在分配方式上可靈活處理，但合作公司始終是一個獨立的企業(yè)法人，合作各方作為合作公司的股東，不能以損害合作公司債權(quán)人利益的方式分享股份收益。只有在公司有盈余的情況下，股東才能分配公司經(jīng)營收益。中外合作經(jīng)營企業(yè)的特殊性只是在具體分配方式上可多樣化，并不意味著可分配收益有何不同，更不意味著合作各方的股權(quán)可取得優(yōu)先于債權(quán)的超然地位。現(xiàn)實中，不少中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在項目建成后即將開發(fā)所得商品房自行分配，這種分配或采取將商品房轉(zhuǎn)至合作一方名下的方式，或采取將分配予各方的商品房銷售所得直接分配予合作各方的方式，而采取后者的尤多，因為前者會因商品房轉(zhuǎn)名而產(chǎn)生一重交易稅費。我們認為，這種方式在合法性上存在問題。一方面，這種分配方式在實質(zhì)上是對利潤的提前分配，而股東提前分配利潤只有在中外合作經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定的特定情況下才為法律所允許，而且立法在其分配主體、分配方式和審批程序上有特別規(guī)定。此點后面還要述及。另一方面，由于合作公司最終的經(jīng)營狀況難以判定，在其或有負債的具體金額尚不明朗的情況下提前進行分配，將極可能損害合作公司債權(quán)人的權(quán)益。當然，不可能要求合作各方非得等到合作公司經(jīng)營完畢后才能分配開發(fā)所得商品房，在以下兩種情況下，可以分配商品房：其一，在合作公司解散的情況下，如尚余有商品房未曾售出，則在履行清算程序后，合作各方可將其作為清算所得進行分配；其二，在合作公司當年盈利的情況下，合作各方也可以其分配所得利潤折算成商品房進行分配。
2、合作外方提前收回投資的問題《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第21條第2款規(guī)定：“中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準。”這是關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)合作外方提前收回投資的主要法律依據(jù)。這一規(guī)定所設(shè)定的外商可提前收回投資也成為中外合作經(jīng)營企業(yè)的主要法律特征之一，被中外合作經(jīng)營企業(yè)所廣泛采用。但是，這一規(guī)定在操作方面有可能影響到合作公司的對外償債能力，甚至演變成了提前分配利潤，從而違反公司法關(guān)于股東責(zé)任的相關(guān)規(guī)定。如前所述，如將該規(guī)定理解為允許外方在合作公司不能明確是否確有盈余的情況下提前收回投資，有可能損害合作公司債權(quán)人或潛在債權(quán)人的利益。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第21條第3款雖然規(guī)定中外合作者應(yīng)當依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作合同的約定對合作企業(yè)的債務(wù)承擔責(zé)任，但其規(guī)定并不清晰。為此，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》規(guī)定了合作外方提前收回投資的三種方式：擴大合作外方的收益分配比例；在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；以分取合作公司固定資產(chǎn)折舊費的方式提前收回投資（該方式是由外經(jīng)貿(mào)部規(guī)定的）。后兩種方式應(yīng)經(jīng)財政稅務(wù)部門批準，并報外經(jīng)貿(mào)行政主管部門審批。同時規(guī)定，合作企業(yè)的虧損未彌補前，合作外方不得先行回收投資。外經(jīng)貿(mào)部在1996年頒布的《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則〉若干條款的說明》中，對合作外方以收取固定資產(chǎn)折舊費的方式提前收回投資的問題予以進一步明確：合作外方經(jīng)批準以分取合作公司固定資產(chǎn)折舊費的方式提前收回投資的，如導(dǎo)致合作公司資產(chǎn)減少，應(yīng)提供由中國境內(nèi)的銀行或金融機構(gòu)提供的擔保函，以確保合作公司的償債能力。我們認為，照此規(guī)定，則基本上可在中外合作經(jīng)營企業(yè)分配方式的靈活性與確保合作公司對外償債能力方面取得平衡。
房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)與工業(yè)企業(yè)不同，其產(chǎn)品即為不動產(chǎn)，因此合作企業(yè)終止后的固定資產(chǎn)不應(yīng)包括開發(fā)所得商品房，故清算后剩余的固定資產(chǎn)價值不會太大，而且在開發(fā)過程中用于固定資產(chǎn)的投資并不大，主要是建設(shè)資金的投入，因此由外方以收取固定資產(chǎn)折舊費的方式提前收回投資基本不具備可操作性。而采取擴大外方分配比例和允許其稅前分配利潤則應(yīng)在合作公司產(chǎn)生利潤的前提下才可實行。可見，如嚴格按照法律的規(guī)定進行操作，事實上中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)項目公司外方提前收回投資基本上不會對合作公司債權(quán)人的權(quán)益造成影響。現(xiàn)在存在的問題主要是項目公司外方甚至中方在項目公司尚未產(chǎn)生經(jīng)營利潤之前即以提前實物分配的方式收回投資，而這一作法明顯與立法的規(guī)定相沖突，因此不能以此對抗合作公司債權(quán)人。但是，在未對合作公司進行審計的情況下，合作公司債權(quán)人往往不能知悉合作各方提前收回投資的情況，待了解相關(guān)情況，通常又已超過了可予追索的訴訟時效，在此情況下尚無對債權(quán)人進行救濟的有效措施。
3、合作一方收取固定利潤的問題無論是中外合作開發(fā)還是內(nèi)資合作開發(fā)，都存在由合作一方收取固定利潤的問題。在成立項目公司的內(nèi)資合作開發(fā)中，合作方作為項目公司股東受公司法關(guān)于利潤分配的限制性規(guī)定，通常無法規(guī)定合作一方收取固定利潤，只能采取一些變通的方法。但在非成立項目公司的合作開發(fā)房地產(chǎn)中，這類條款所在多見。中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)公司由于中外合作經(jīng)營企業(yè)法對利潤分配采取了相對寬松的規(guī)定，在中外合作經(jīng)營合同中規(guī)定一方收取固定利潤的情況也較多。早期，中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的合作中方通常是項目土地使用權(quán)提供方，因此，這種固定利潤實際上具有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓費的性質(zhì)，對內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)而言，這種行為應(yīng)按其實際內(nèi)容即土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓進行定性處理，但對中外合作經(jīng)營企業(yè)而言，問題就相對復(fù)雜。實務(wù)中，對外經(jīng)貿(mào)行政主管部門對這種合作合同條款通常并不持否定態(tài)度，因此，一旦經(jīng)其批準，該條款在法律上即應(yīng)認定為有效，合作各方應(yīng)按合同約定享受股東權(quán)利并承擔股東義務(wù)。問題在于，在合作公司虧損的情況下，如合作公司的債權(quán)人認為合作公司股東在合作公司未有經(jīng)營利潤的前提下分配固定利潤侵害了其債權(quán)，是否可主張該條款無效或至少不能對抗債權(quán)人的債權(quán)？這一問題與此前論及的以實物（商品房）分成的方式分配合作公司利潤的問題同出一轍。我們的觀點也與前述一致：中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)公司雖然有其特殊性，但其組織形式仍然是有限公司，不能違背公司法的基本原則，股權(quán)始終不能取得在法律上優(yōu)先于債權(quán)的效力。即便分享固定利潤的一方是土地使用權(quán)提供方，其提供的土地使用權(quán)作為其股東出資，也應(yīng)屬合作公司的獨立的法人財產(chǎn)，只有在不損害合作公司債權(quán)人利益的情況下，才能將相關(guān)土地收益分配予合作一方。但是，如土地使用權(quán)提供方提供的土地使用權(quán)在價值形態(tài)上有部分不屬合作公司的注冊資本，即提供土地使用權(quán)的合作方將其提供的土地使用權(quán)在價值形態(tài)上進行分割，一部分納入合作公司注冊資本，另一部分作為注冊資本以外的出資，則注冊資本以外的出資作為股東債權(quán)可由合作公司先于股東利潤分配償還。不過，此時提供土地使用權(quán)的一方收取的并非利潤，而是土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓收益。但是，如債權(quán)人的債權(quán)產(chǎn)生于合作一方提取固定利潤之后，則該債權(quán)應(yīng)不能溯及合作方此前提取的固定利潤。
第三節(jié)項目公司型內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的相關(guān)法律問題
所謂內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)項目公司，是指兩個以上的境內(nèi)投資主體設(shè)立的專為開發(fā)某一個或多個特定房地產(chǎn)項目的公司，其組織形式通常為有限責(zé)任公司。這一類型的合作開發(fā)也稱法人型內(nèi)資合作開發(fā)。項目公司的主要特點在于以開發(fā)某一個或幾個房地產(chǎn)項目為經(jīng)營目的，項目開發(fā)完成后，項目公司或轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)，或因經(jīng)營目的完成而予以終止。由于國家對近年來的房地產(chǎn)開發(fā)熱采取限制的立場，目前很多地方政府房地產(chǎn)行政主管部門對設(shè)立專門的非項目公司的房地產(chǎn)開發(fā)公司進行限制，加上項目公司對投資者而言存在責(zé)任明確、經(jīng)營周期較短等優(yōu)點，因此以項目公司的形式進行房地產(chǎn)開發(fā)也是行內(nèi)的主流開發(fā)形式之一。
一、合作形式
項目公司既然采取有限責(zé)任公司的組織形式，自應(yīng)遵守公司法關(guān)于公司設(shè)立及其運作的相關(guān)規(guī)定。首先，在出資方面，立法對內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)采不同的立場。我國公司法規(guī)定的是法定資本制度，股東出資必須是實繳資本，而且必須在公司成立之前到位；而對外商投資企業(yè)則采取近似于授權(quán)資本制度的立場，允許合營或合作各方分期繳付其出資，立法只是對各項出資應(yīng)占總出資的比例及其繳付期限作出了限制性規(guī)定。因此，對內(nèi)資房地產(chǎn)開發(fā)項目公司而言，其出資要求比中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)嚴格。由于房地產(chǎn)開發(fā)屬資金投入量巨大的行業(yè)，故采取設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的方式對投資方的資金壓力相對較小。但從另一方面來說，由于外商投資企業(yè)法對項目投資總額與注冊資本的比例有限制性規(guī)定，而內(nèi)資項目公司這方面的規(guī)定相對較為寬松，因此內(nèi)資項目公司往往并不需要象外商投資企業(yè)那樣投入巨額的注冊資本。建設(shè)部《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)設(shè)定了四個資質(zhì)等級，分別對不同資質(zhì)等級的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)具備的流動資金、注冊資本數(shù)額、從業(yè)人員資質(zhì)、開發(fā)經(jīng)歷及規(guī)模等問題進行了限制性規(guī)定。在資金方面，《規(guī)定》要求的一級資質(zhì)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的注冊資本與自有流動資金為均不低于人民幣5000萬元，而這一要求相對于通常的房地產(chǎn)開發(fā)項目的投資總額來說較低，照此規(guī)定，則內(nèi)資項目公司在注冊資本方面的壓力要比外資項目公司較輕。
項目公司與綜合性房地產(chǎn)開發(fā)公司的主要區(qū)別在于其經(jīng)營目的為開發(fā)某一個或多個特定的房地產(chǎn)開發(fā)項目，而任何具體的房地產(chǎn)開發(fā)項目得以成立的首要前提是必須具備特定的項目開發(fā)用地。也就是說，項目土地使用權(quán)的取得是項目公司成立的前提，而土地使用權(quán)的價值往往較大，甚至可能與項目開發(fā)需投入的建設(shè)資金不成比例，因此，如項目公司合作一方是以土地使用權(quán)作為注冊資本出資，則無疑會使得項目公司注冊資本變得較巨大，在此情況下立法關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)公司注冊資本的最低要求將變得沒有太大的意義。
二、土地使用權(quán)的取得與投入
如前所述，項目公司成立的前提是具備特定的項目開發(fā)用地，沒有土地，項目公司將成無本之木，因此，對項目公司而言，首要的問題是取得特定開發(fā)用地的土地使用權(quán)。理論上，應(yīng)先取得土地使用權(quán)，然后才談得上設(shè)立項目公司，而項目公司的有限責(zé)任公司性質(zhì)又決定了其股東應(yīng)為兩人以上（國有獨資公司除外），也就是說，在項目公司設(shè)立之前，應(yīng)有一方股東已取得項目用地的土地使用權(quán)并將其投入項目公司。問題在于，是否投入土地使用權(quán)的股東只能將土地使用權(quán)作為注冊資本出資。我們知道，內(nèi)資項目公司不具備中外合作房地產(chǎn)項目公司在分配方面的靈活性，股東只能按其出資比例分配利潤承擔風(fēng)險，如土地使用權(quán)作價評估進入項目公司注冊資本，則勢必使得資金投入方需按其出資比例投入大量的資金作為注冊資本，這部分資金的數(shù)額甚至可能超出項目開發(fā)所需資金數(shù)量。巨額的資金積淀并不符合市場原則，如此操作將極可能導(dǎo)致出資方在驗資后又違規(guī)將資金抽出。我們認為，項目公司應(yīng)以取得具體的項目開發(fā)用地的土地使用權(quán)為設(shè)立前提，此點殆無疑義，但是否必須以土地使用權(quán)作為注冊資本出資則不宜強作要求。只要在項目公司設(shè)立前一方已取得土地使用權(quán)，則可向主管部門申請就該用地的開發(fā)設(shè)立項目公司，但土地使用權(quán)進入項目公司的方式可靈活處理。如可由土地使用權(quán)擁有方承諾將該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓予將設(shè)立的項目公司，并另行出資與他方共同設(shè)立項目公司用于開發(fā)該地塊，待項目公司成立后，再辦理土使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)入項目公司。但此時的土地使用權(quán)不是作為股東出資，因此其轉(zhuǎn)讓應(yīng)符合《城市房地產(chǎn)管理法》第38條規(guī)定的實體性條件和程序性條件。事實上，即便土地使用權(quán)投入方是以土地使用權(quán)作價出資進入項目公司，由于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序性要求，各地土地行政主管部門通常要求項目公司與土地使用權(quán)投入方簽署土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并以此作為辦理土地使用權(quán)變更登記的程序性條件之一。此時的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬無對價的合同，項目公司不需要為土地使用權(quán)的受讓支付土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓費，簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的行為應(yīng)作為股東出資的要式行為，并不需要完全符合城市房地產(chǎn)管理法第38條規(guī)定的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。
此外，如項目公司的土地使用權(quán)投入股東提出將其所擁有的土地使用權(quán)在價值形態(tài)上進行分割，即將土地使用權(quán)作價后，將其中的一部分作為對項目公司的注冊資本出資，另一部分則作為注冊資本以外的出資投入項目公司，這種作法是否具有合法性呢？立法對此沒有禁止性規(guī)定。《城市房地產(chǎn)管理法》第27條只規(guī)定依法取得的土地使用權(quán)可作價入股，合資、合作開發(fā)經(jīng)營房地產(chǎn)，但對作價入股的具體方式并未進行限制。我們認為，這種處理方式實質(zhì)上是將土地使用權(quán)部分以股東出資形式部分以轉(zhuǎn)讓形式投入項目公司，從開發(fā)的角度來說，一個特定項目的土地使用權(quán)應(yīng)是一個整體，政府在出讓土地使用權(quán)時已在規(guī)劃方面對其進行了限制，因此不能將特定項目的土地使用權(quán)分割轉(zhuǎn)讓予不同主體，但轉(zhuǎn)讓予同一主體并不會令政府的城市規(guī)劃受到影響，而且將土地使用權(quán)在價值形態(tài)上進行分割并不必然會在實質(zhì)上影響項目土地使用權(quán)的整體性，項目公司仍然可一次性取得全部土地使用權(quán)，并一次性辦理變更登記手續(xù)。這種處理方式的結(jié)果是使項目公司對土地使用權(quán)投入方股東產(chǎn)生負債，而該部分債務(wù)作為股東債權(quán)并不違反相關(guān)法律的規(guī)定。因此，單純對土地使用權(quán)作出價值形態(tài)的分割并分別投入項目公司的行為應(yīng)具有合法性。
三、項目公司的股東責(zé)任
房地產(chǎn)開發(fā)行為在法律上產(chǎn)生的直接后果是創(chuàng)設(shè)建筑物這一特定的不動產(chǎn)，同時還伴隨著將其進行處分的行為。由于不動產(chǎn)具有使用上的長期性及對民生的巨大影響，因此各國立法都對不動產(chǎn)的建設(shè)者規(guī)定了相對嚴格的責(zé)任。我國《建筑法》第60條規(guī)定：建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。該法及相關(guān)行政法規(guī)規(guī)章并對建筑物的保修責(zé)任進行了規(guī)定，該責(zé)任既涉及建筑施工單位，也涉及房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)。《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》還規(guī)定，對已售商品住宅實行住宅使用說明書和住宅質(zhì)量保證書制度，對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的保修責(zé)任進行了強制性規(guī)定。由于項目公司是以開發(fā)經(jīng)營某一個或多個特定房地產(chǎn)開發(fā)項目為經(jīng)營目的公司，一旦經(jīng)營目的完成，項目公司通常便會宣告解散，因此可能存在項目公司的存續(xù)期限短于開發(fā)商對商品房的保修期限的情況。當然，由于法律規(guī)定建筑施工單位對建筑物的地基基礎(chǔ)與主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量也應(yīng)承擔終身保修責(zé)任，開發(fā)商可將此責(zé)任轉(zhuǎn)嫁予施工單位。但對購房者來說，由于其只與房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)發(fā)生合同關(guān)系，因此購房者直接要求施工單位承擔責(zé)任缺乏法律依據(jù)，只能依法向房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)進行追索。而在房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔違約責(zé)任的方式上，《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》規(guī)定的是購房者有權(quán)退房并要求賠償損失，故施工企業(yè)也因與購房者沒有合同關(guān)系而無法承擔此種違約責(zé)任。因此，在項目公司因經(jīng)營目的完成而解散后，應(yīng)由其股東承擔對購房者的違約責(zé)任。但項目公司是獨立的公司法人，股東依法只承擔有限責(zé)任，因此股東僅應(yīng)在其清算所得范圍內(nèi)連帶承擔有限責(zé)任。
第四節(jié)非項目公司型內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的相關(guān)法律問題
非項目公司型內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同一般指通常所說的合作建房合同，但本文所理解的非項目公司合作開發(fā)與合作建房合同在形式上略有區(qū)別，本文所討論的是經(jīng)營性的合作開發(fā)，而合作建房合同既可以營利為目的，也可能僅僅是為了自用而合作建房。當然，單純出于自用目的而合作建房的情況其實殊為少見，而且其法律關(guān)系相對簡單，主要是土地使用權(quán)的變更及所建房屋的分配問題，本文無意對此討論。對非項目公司型內(nèi)資合作開發(fā)房地產(chǎn)來說，由于不設(shè)立具有獨立法人資格的項目公司，合作各方無法如項目公司股東那樣承擔有限責(zé)任，而是直接以自身的名義對外承擔責(zé)任。在這個意義上，這種合作開發(fā)類似于合伙，具有部分合伙型聯(lián)營的法律特征。但由于合作開發(fā)行為在現(xiàn)實中的多樣性，使得其并不完全等同于民法通則所規(guī)定的合伙型聯(lián)營。由于早期我國房地產(chǎn)市場規(guī)范化程度不高，各地政府對合作開發(fā)的立場及因此出臺的各種政策也不相同，因此，現(xiàn)實中合作開發(fā)的形式非常多樣化，由此引起的糾紛也較多。
一、合作形式及合同效力
非項目公司型合作開發(fā)可以有多種合作形式。由于在合作形式上受到的法律限制較少，因此當事人自治原則在此體現(xiàn)得相當明顯。在投資方式上，最常見的情況是一方提供土地使用權(quán)，另一方或數(shù)方提供建設(shè)資金共同開發(fā)，但也可能是合作各方共同投資取得土地使用權(quán)并共同投資開發(fā)。在市場經(jīng)營主體方面，可能是合作各方共同具名進行經(jīng)營，也可能是僅以其中一方或數(shù)方名義進行經(jīng)營。在收益分配方面，可能是各方共負盈虧，也可能是一方或數(shù)方收取保底利潤或在此基礎(chǔ)上再提成收取利潤；可能是將開發(fā)所得商品房按一定比例分配予合作各方，也可能是將銷售所得進行分配。在開發(fā)項目的用途方面，可能一方或數(shù)方是將開發(fā)所得房屋用于自用或部分用于自用，也可能是將開發(fā)所得商品房全部用于銷售或經(jīng)營。由于合作形式的多樣化，加之各地政府對合作開發(fā)房地產(chǎn)所持立場的不同，導(dǎo)致在合同效力的認定方面也較難把握。我們認為，對合作開發(fā)合同效力的認定，可遵循如下原則。
1、分清合作開發(fā)合同與土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別依最高人民法院的司法解釋，以土地使用權(quán)作為投資與他人合作開發(fā)的，是土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種特殊形式。我們認為，雖然是土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式，但合作開發(fā)合同畢竟不能等同于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。《城市房地產(chǎn)管理法》等法律對土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定的強制性要求必須遵守，但該種限制是否應(yīng)同樣適用于以土地使用權(quán)與他人進行合作開發(fā)的合同則頗值商榷。至少現(xiàn)有立法并未將二者完全等同，如徑行要求所有以土地使用權(quán)作為投資與他人合作開發(fā)房地產(chǎn)的情況都按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓來處理也不符合社會現(xiàn)實與市場原則，因此，應(yīng)按合同的實際內(nèi)容對二者進行區(qū)分。如提供土地使用權(quán)的一方不承擔任何開發(fā)經(jīng)營風(fēng)險，而是只收取固定利潤，則應(yīng)認定該合作合同的實質(zhì)性質(zhì)為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)適用法律關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定，否則應(yīng)認定為合作開發(fā)合同。
2、分清合作開發(fā)合同與借貸合同的區(qū)別在合作開發(fā)中，存在由一方提供土地使用權(quán)，另一方或數(shù)方提供資金，但提供資金合作方并不參與項目開發(fā)經(jīng)營，也不承擔開發(fā)經(jīng)營風(fēng)險，而是僅收取固定利潤，則應(yīng)認定該合同的實質(zhì)性質(zhì)為資金借貸合同，而我國目前的法律禁止非金融機構(gòu)的借貸行為，因此這種合同應(yīng)依法認定為無效合同。
應(yīng)注意的是，在前述兩種情況下，無論合作開發(fā)合同中約定是由提供土地使用權(quán)一方以自己的名義進行開發(fā)，還是約定由提供資金一方或數(shù)方以提供土地使用權(quán)一方的名義單獨進行開發(fā)，或是由合作各方的名義共同開發(fā)，不應(yīng)影響對合同效力的認定。
3、是否辦理合作開發(fā)的審批與土地使用權(quán)變更登記手續(xù)對合同效力的影響最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》規(guī)定，合同法施行后，法律和行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)辦理登記或批準手續(xù)且規(guī)定辦理登記或批準手續(xù)方生效的，如當事人未能在一審辯論終結(jié)前補辦登記或批準手續(xù)的，則合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定以登記為生效條件的，合同有效，但合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。比照此規(guī)定，對合作開發(fā)合同而言，目前只有中外合作開發(fā)應(yīng)依中外合作經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定履行批準手續(xù)方生效，現(xiàn)有的法律和行政法規(guī)并未規(guī)定合作開發(fā)房地產(chǎn)應(yīng)經(jīng)行政主管部門批準，有些地方性法規(guī)對此作出了規(guī)定，但地方性法規(guī)不能作為判斷合同效力的依據(jù)，因此內(nèi)資合作開發(fā)基本上沒有應(yīng)履行批準手續(xù)的問題。當然，如用于開發(fā)的土地使用權(quán)屬劃撥土地使用權(quán)，則應(yīng)以辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)為合同生效的前提，否則合同應(yīng)屬無效，但此處所指審批不屬對合作開發(fā)合同的審批，而是對土地使用權(quán)出讓的審批。至于登記問題，一方以土地使用權(quán)作為投資與他人合作開發(fā)的，依法應(yīng)辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，此點應(yīng)無疑義。但此處所指的登記是物權(quán)變更的登記，而非對合同行為的登記，土地使用權(quán)的變更登記僅僅是合作開發(fā)合同這一債權(quán)行為的物權(quán)后果，而且立法并未規(guī)定未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)則合同無效，只是不發(fā)生土地使用權(quán)變更的效力，從而不能對抗第三人，但在此情況下合作開發(fā)合同的效力仍應(yīng)予肯認。
4、合作主體是否具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)對合同效力的影響與項目公司型合作開發(fā)不同，法律對非項目公司型合作開發(fā)主體的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)方面設(shè)有一定的限制。前已述及，我國對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)實行資質(zhì)管理，不具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)的主體依法不能從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營活動。因此，個人和不具備房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)的企業(yè)原則上不能成為此類合作開發(fā)的主體。正常情況下，非項目公司型合作開發(fā)是兩個以上主體共同進行開發(fā)的行為，不論其投資及分配形式如何，合作各方均為從事房地產(chǎn)開發(fā)的主體，都應(yīng)符合城市房地產(chǎn)管理法及相關(guān)法規(guī)對房地產(chǎn)開發(fā)主體的限制性規(guī)定。問題在于，如合作開發(fā)合同的主體不具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)，因此簽署的合作開發(fā)合同是否有效？前文關(guān)于中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)合同的論述中已提及，最高人民法院《關(guān)于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》對此作了過于嚴苛的解釋，合同法施行后，立法對合同的效力問題采取了相對寬松的立場。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》規(guī)定，合同法施行后，當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同并不當然無效，但違反國家關(guān)于限制經(jīng)營、特許經(jīng)營及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。比照該司法解釋的規(guī)定，我們可對合作開發(fā)主體資質(zhì)對合同效力的影響進行判斷。《城市房地產(chǎn)開經(jīng)營管理條例》第2條規(guī)定：“本條例所稱房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)國有土地上進行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、房屋建設(shè)，并轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)開發(fā)項目或者銷售、出租商品房的行為”。《城市房地產(chǎn)管理法》及該條例均對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的資質(zhì)問題作出了具體的規(guī)定，并規(guī)定了未取得經(jīng)營資質(zhì)（營業(yè)執(zhí)照）從事房地產(chǎn)開發(fā)行為的罰則。由此可見，房地產(chǎn)開發(fā)行業(yè)應(yīng)屬國家限制經(jīng)營范疇，按前述最高人民法院司法解釋的規(guī)定，違反限制經(jīng)營規(guī)定所簽訂的合同應(yīng)屬無效。問題在于，進行合作開發(fā)的主體為兩個以上，是否必須所有參與合作的當事人都應(yīng)具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)合同才有效呢？我們認為，對此問題不能簡單化處理。對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)實施資質(zhì)管理的立法目的在于規(guī)范房地產(chǎn)開發(fā)行為，保障其他市場主體尤其是消費者的利益。從現(xiàn)有規(guī)定來看，取得房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)的門檻并不是特別高，如合作開發(fā)當事人具備開發(fā)該項目的足夠的經(jīng)濟實力，只是由于未辦理有關(guān)資質(zhì)審批手續(xù)而直接導(dǎo)致合作開發(fā)合同無效，似與立法的本意不符。對此似可進行變通處理。一方面，如當事人在前已經(jīng)過補辦資質(zhì)審批手續(xù)而具備了房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，應(yīng)認定合同有效；另一方面，如合作各方并不是全部不具有房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)，即至少有一方具有房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)，也可認定合同有效。司法實踐目前也基本采此立場。廣東省高級人民法院《關(guān)于〈合同法〉施行后認定房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同效力問題的指導(dǎo)意見》即規(guī)定：當事人簽訂以房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營為內(nèi)容的合同，雙方均不具備房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)，一般應(yīng)當認定合同無效，但在前當事人已依法取得房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)的，可以認定合同有效。
二、投資方式與經(jīng)營模式
在投資方面，是否成立項目公司對投資主體的要求并不相同。項目公司的股東出資應(yīng)遵循公司法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法等法律關(guān)于股東出資及注冊資本、投資總額的限制，而非項目公司型合作開發(fā)則沒有這方面的限制，關(guān)鍵是要保證項目能如期完工。當然，房地產(chǎn)開發(fā)行政主管部門在對項目進行報建、施工等審批程序時對開發(fā)商有一定的要求，但這些要求的約束性并不強，不在本文討論范圍內(nèi)。但是，與項目公司型合作開發(fā)一樣，土地使用權(quán)的取得與投入是合作開發(fā)的物質(zhì)前提，因此土地使用權(quán)對合作開發(fā)而言是最為基本的投資。無論是否成立項目公司，現(xiàn)實中合作開發(fā)的主要投資模式都是一方提供土地使用權(quán)，另一方或數(shù)方提供建設(shè)資金，但是也不排除各方共同從土地市場上取得土地使用權(quán)并共同進行開發(fā)的情況。關(guān)于以土地使用權(quán)進行投資的相關(guān)法律問題，非項目公司型合作開發(fā)與項目公司型合作開發(fā)并無不同，此不贅述。
在經(jīng)營模式方面，可以是各方聯(lián)名經(jīng)營，也可以是一方或數(shù)方隱名經(jīng)營，但是隱名者只能是資金投入方，提供土地使用權(quán)的一方是不能隱名的。前已述及，是否隱名并不影響合同的效力，但由于不發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)移的效力，由此導(dǎo)致隱名方的經(jīng)營風(fēng)險大為增加，如由于土地使用權(quán)人的負債導(dǎo)致土地使用權(quán)被第三人追索，基于物權(quán)法定原則，隱名方將不能對抗第三人，只能依據(jù)合作開發(fā)合同向土地使用權(quán)人行使追索權(quán)。另一方面，如隱名者的債權(quán)人欲對其在合作項目上的權(quán)利行使追索權(quán)，在隱名方的權(quán)利未物化為對項目開發(fā)所得不動產(chǎn)的所有權(quán)之前，也只能基于其對合作項目的債權(quán)性權(quán)利進行追索。
三、收益分配及責(zé)任承擔
非項目公司型內(nèi)資合作開發(fā)在項目收益分配方面頗類似于中外合作經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)項目公司，由于是以合同作為分配的依據(jù)，當事人自治原則得到充分的體現(xiàn)，合作各方可在自愿的基礎(chǔ)上采取靈活多樣的分配方式。需要注意的是，在合作合同約定直接以開發(fā)所得商品房進行分配的情況下，如合作各方辦理了土地使用權(quán)變更登記手續(xù)而為土地使用權(quán)的共有人，則可直接將其分配所得商品房確權(quán)至合同約定的合作方名下，否則應(yīng)將分配行為視同銷售行為，應(yīng)依法繳納房地產(chǎn)交易稅費。
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核心提示：原告：謝某
被告：張某、上海金剛鑄造有限公司
1997年6月10日，被告張某與上海立新實業(yè)有限公司(下稱立新公司)共同合作設(shè)立上海金剛鑄造有限公司(下稱金剛公司)，注冊資本為300萬美元，由立新公司提供39.5畝土地，張某擁有100%的股權(quán)。金剛公司成立后，張某將其20%的股份轉(zhuǎn)讓給原告，原告...
原告：謝某
被告：張某、上海金剛鑄造有限公司
1997年6月10日，被告張某與上海立新實業(yè)有限公司(下稱立新公司)共同合作設(shè)立上海金剛鑄造有限公司(下稱金剛公司)，注冊資本為300萬美元，由立新公司提供39.5畝土地，張某擁有100%的股權(quán)。金剛公司成立后，張某將其20%的股份轉(zhuǎn)讓給原告，原告共計向金剛公司匯款美元392,908.64元。根據(jù)金剛公司2000年6月10日的營業(yè)執(zhí)照，其實到注冊資金為50萬美元。1999年10月至2000年3月間，原告與張某多次商討股權(quán)回購事宜。2000年3月13日，金剛公司董事會作出A、B兩個決議案(以下簡稱313決議)，具體規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及支付轉(zhuǎn)讓款的方案。
原告訴稱，張某并未按合同、章程的約定繳納出資，并將原告的出資當作其個人出資進行驗資。原告與兩被告達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，雖未到政府相關(guān)部門辦理變更登記手續(xù)，但原告實際于決議簽訂后即離開公司，張某也向員工宣布原告已退股的消息。由于兩被告始終未向原告支付相應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，故提起訴訟，要求判令兩被告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。
被告張某辯稱，中外合作經(jīng)營企業(yè)股權(quán)的變更，必須經(jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記，光有董事會決議是無效的。并且，董事會決議本身也有違法之處，如將屬于金剛公司的兩處房產(chǎn)作價支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，會造成合作公司注冊資本減少。請求駁回原告的訴訟請求。被告金剛公司辯稱：本案屬股東之間的股權(quán)糾紛，與金剛公司并無關(guān)聯(lián)。
審理中，原告以兩被告故意不到政府部門辦理股權(quán)變更手續(xù)，人為制造訴訟障礙為由，于2000年11月27日增加了一項訴訟請求，即請求判令兩被告到政府有關(guān)部門辦理因本案所涉股東、股權(quán)變化所引起的一切法律手續(xù)。
針對原告增加的訴訟請求，兩被告辯稱，未能辦妥股權(quán)變更手續(xù)是由于原告自身原因所致，并非被告拖延不辦。此外，金剛公司已于2000年12月5日召開董事會，在原告借故拒絕參加的情況下，董事會作出了“關(guān)于2000年3月13日之A、B決議終止執(zhí)行”的決議案(下稱125決議)，因此原告退股的事實前提已不存在，請求法院駁回原告訴訟請求。
受理法院認為，313決議具有董事會決議和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雙重屬性，原告與被告張某在313決議簽字之時，雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即已成立。由于原告并未參與125決議的議定過程，125決議對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力并無實質(zhì)影響。根據(jù)法律規(guī)定，這一股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準后方為生效，由于金剛公司未按決議去申報合作合同變更手續(xù)，致轉(zhuǎn)讓行為至今未能生效，轉(zhuǎn)讓合同未能發(fā)生當事人預(yù)期的法律效果，故應(yīng)對原告要求被告辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的訴訟請求先行判決，至于其它有關(guān)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的事宜，在先行判決生效后再行處理。據(jù)此判決：被告張某、被告上海金剛鑄造有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)就原告謝某將其在上海金剛鑄造有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被告張某事宜至審批機關(guān)辦理相關(guān)的股權(quán)變更手續(xù)。
判決后，當事人均未提起上訴，被告張某、金剛公司于判決生效后至審批機關(guān)辦理了股權(quán)變更手續(xù)，審批機關(guān)將被告金剛公司的投資者變更為案外人立新公司及被告張某。
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付事宜，法院認為：313決議系被告金剛公司的董事會為原告股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜而達成之協(xié)議，各方當事人均應(yīng)恪守。金剛公司愿以其特定財產(chǎn)為張某支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的行為，屬于債的加入，但其對相關(guān)債務(wù)所負的責(zé)任，應(yīng)為有限責(zé)任，即僅以約定的財產(chǎn)承擔責(zé)任。據(jù)此判決：一、被告張某應(yīng)予判決生效之日起十日內(nèi)向原告謝某支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款40萬美元或人民幣3,311,600元。二、對于被告張某在前款中的債務(wù)，被告金剛公司應(yīng)以各方約定的特定財產(chǎn)(上海市金沙江路65弄7號404室、上海市金沙江路69號底層店面房)為限承擔連帶清償責(zé)任。具體履行方式為：1、由被告上海金剛鑄造有限公司將上海市金沙江路65弄7號404室之房產(chǎn)過戶給原告謝某，該房屋作價人民幣421,145元;2、由被告上海金剛鑄造有限公司出售上海市金沙江路69號底層店面房，以所得款項償付被告張某在本判決第一款中的債務(wù)。三、對原告謝某的其余訴訟請求不予支持。
[評析]
本案主要涉及以下幾個法律問題：
一、關(guān)于未繳納投資的合作方是否享有股權(quán)問題
有觀點認為，本案被告張某在實際繳納出資之前并不享有合作企業(yè)的股權(quán)，也不享有將尚未支付對價的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他方的權(quán)利，所以被告張某向原告轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為是無效民事行為。
按照公司法理論，股東所持有的股份既可以是以原始出資方式而實際繳納的股款所折算出的股東在公司出資中所占的比例或數(shù)量，也可以是股東以協(xié)議方式認繳但未實際出資的承諾比例或數(shù)量。由于中外合作企業(yè)的出資責(zé)任不同于公司法所規(guī)定的實收資本制，合作方在設(shè)立中外合作企業(yè)的申請獲得審批機關(guān)批準后，可以暫不繳納出資，向工商行政管理部門申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，即可成立企業(yè)。出資可以在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)以后繳清，也可采用分期繳付的方法，合作各方依照合作企業(yè)合同約定的期限履行繳足投資或提供合作者條件的義務(wù)。這種體制使中外合作企業(yè)的設(shè)立較為容易，成立后的資金運作也更為便捷、靈活，有利于吸引外資。但是相應(yīng)的也產(chǎn)生了沒有繳納出資的合作方是否享有股權(quán)的問題。
雖然本案被告張某在轉(zhuǎn)讓股權(quán)之前尚未繳付其認繳資本的對價，但法院并沒有將張某向原告轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為認定為無效民事行為。原因在于：1、金剛公司依法設(shè)立后，有關(guān)合同、章程以及營業(yè)執(zhí)照、批準證書等具有公示效力的登記文件中均有被告張某作為公司合作方及股東的記載，被告張某作為合法股東，享有由股份代表的股東資格及相應(yīng)的權(quán)利。事實上，被告張某也行使了包括表決權(quán)、收益權(quán)、知情權(quán)等在內(nèi)的股東權(quán)利，其所從事的經(jīng)營管理公司的行為均應(yīng)視為代表被告金剛公司所作的行為。如果以被告張某未出資為由認定其不享有股權(quán)，則被告張某代表公司所作的一切行為均應(yīng)認定為無效民事行為，這種認識所導(dǎo)致的社會經(jīng)濟秩序的混亂是可想而知的。2、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第二十條第一款規(guī)定“合作各方應(yīng)當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限”。對于在合同約定的投資期限屆滿前未繳納投資的合作方對合作企業(yè)所享有的權(quán)利，法律、行政法規(guī)均未作任何限制性規(guī)定。因此，在合同約定的繳納投資期限內(nèi)，以被告張某未出資為由認定其不享有股權(quán)顯然缺乏法律依據(jù)。3、被告張某向原告轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，并且報經(jīng)審批機關(guān)批準，換發(fā)了批準證書，工商登記資料亦作了相應(yīng)的變更記載，符合轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法定條件，應(yīng)屬有效。
二、關(guān)于313協(xié)議的法律效力問題
313協(xié)議具有董事會決議和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雙重屬性。如前所述，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效應(yīng)當符合下列條件：1、合作他方的書面同意;2、審批機關(guān)的批準。原告與被告張某在313決議簽字之時，雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即已成立。被告金剛公司的其他合作方參加了313協(xié)議，可以視為同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。但本案直至原告起訴時，被告金剛公司仍未向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)申請文件，致使合同未能生效。在訴訟期間，原告與被告張某對股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一事實均無異議，對應(yīng)根據(jù)313協(xié)議辦理有關(guān)報批手續(xù)的事實亦無爭議，從而可以認定原告與被告張某在313協(xié)議中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示真實。如果直接否定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力，既不符合當事人的真實意思表示，也不利于市場交易的安全穩(wěn)定。況且本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未能發(fā)生預(yù)期法律效果的原因是因為被告金剛公司未按313協(xié)議去申報合作合同變更的手續(xù)，在審批機關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜作出批準與否的決定之前，認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不具有法律效力并不符合合同法的立法精神。
從合同履行的角度看，原告自313協(xié)議后，即退出金剛公司的經(jīng)營管理，將其所享有的包括表決權(quán)、收益權(quán)、知情權(quán)在內(nèi)的股東權(quán)利實際交付給被告張某，可以說，原告方的合同義務(wù)已經(jīng)履行完畢。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同本身不存在違反法律禁止性規(guī)定的情形，如正常報批，則合同可完全履行。如果僅僅以欠缺報批手續(xù)這一生效要件否定合同的法律效力，顯然有違誠信、公平的法律原則，不利于維護社會經(jīng)濟秩序的發(fā)展。
三、關(guān)于先行判決問題
甲方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
乙方：_________
國籍：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
第一條 總則
甲乙雙方同意根據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，雙方共同成立一家合作經(jīng)營企業(yè)（簡稱合作企業(yè)）。雙方經(jīng)充分協(xié)商約定如下條款，以便信守：中國_________公司和_________國（或地區(qū)）_________公司，根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，本著平等互利的原則，通過友好協(xié)商，同意在中華人民共和國_________省_________市，共同舉辦合作經(jīng)營企業(yè)，特訂立本合同。
第二條 合作各方
本合同的各方為：
1．中國_________公司（以下簡稱中方），在中國_________省_________市登記注冊，其法定地址在_________省_________市_________區(qū)_________路_________號。
法定代表：姓名_________；職務(wù)_________；國籍_________。
2．_________國（或地區(qū)）_________公司（以下簡稱外方）在_________國（或地區(qū)）登記注冊，其法定地址在_________。
法定代表：姓名_________職務(wù)_________國籍_________。
第三條 合作企業(yè)名稱和地址
1．合作企業(yè)的中文名稱為_________。
2．外文名稱為_________。
3．合作企業(yè)的法定地址為_________省_________市_________區(qū)_________路_________號。
4．合作企業(yè)的性質(zhì)為有限責(zé)任公司。
第四條 合作企業(yè)的一切活動必須遵守中華人共和國法律和有關(guān)法規(guī)的規(guī)定。
第五條 合作企業(yè)的經(jīng)營宗旨
合作經(jīng)營的目的是：本著加強經(jīng)濟合作和技術(shù)交流的愿望，采用先進而適用的技術(shù)和科學(xué)的經(jīng)營管理方法，提高產(chǎn)品質(zhì)量，發(fā)展新產(chǎn)品，并在質(zhì)量、價格等方面具有國際市場的競爭能力，提高經(jīng)濟效益，使合作各方獲得滿意的經(jīng)濟利益。
第六條 合作企業(yè)的經(jīng)營范圍
合作企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營范圍是：生產(chǎn)和銷售_________產(chǎn)品；對銷售后的產(chǎn)品進行維修服務(wù)；研究和發(fā)展新產(chǎn)品。（注：要根據(jù)具體情況寫）
第七條 合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模如下：
1．合作企業(yè)投產(chǎn)后的生產(chǎn)能力為_________；
2．隨著生產(chǎn)經(jīng)營的發(fā)展，生產(chǎn)規(guī)模可增加到年產(chǎn)_________，產(chǎn)品品種將發(fā)展_________（注：要根據(jù)具體情況寫）
第八條 合作企業(yè)的經(jīng)營期限
1．合作企業(yè)的經(jīng)營期限為_________年，從公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起至_________年_________月_________日止。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為該合作企業(yè)的成立日期。
2．合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當在期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，同時報送合作各方就延長的期限內(nèi)各方的權(quán)利、義務(wù)等事項所達成的協(xié)議。
3．經(jīng)批準延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后的第一天起計算。
4．合作企業(yè)合同約定外方先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長；但是，外方增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。
第九條 注冊資本
合作企業(yè)的注冊資本為_________（大寫：_________元），中方出資_________%計_________（大寫：_________元）、外方各出資_________%計_________（大寫：_________元），雙方將按上述投資比例分享利潤，分擔虧損和風(fēng)險。
第十條 出資
1．除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔責(zé)任。
2．合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對合作企業(yè)的債務(wù)承擔責(zé)任。
3．合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。
4．合作各方向合作企業(yè)的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。
5．中方的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應(yīng)當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行資產(chǎn)評估。
6．在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外方的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部規(guī)定。
7．合作各方?jīng)]有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當限期履行；限期屆滿仍未履行的，審查批準機關(guān)應(yīng)當撤銷合作企業(yè)的批準證書，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
8．未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當向已按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的他方承擔違約責(zé)任。
9．合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。
第十一條 雙方分別提供的合作條件如下：
1．中方：提供總面積為_________平方米的土地使用權(quán)，負責(zé)征用土地費和繳納土地使用費。（注：土地開發(fā)費的負擔方法，根據(jù)雙方約定寫）其中：
廠房（上蓋）面積_________平方米；
商場（上蓋）面積_________平方米；
維修部（上蓋）面積_________平方米。
2．外方：投資總額為_________元，其中：現(xiàn)金_________元；機器設(shè)備和交通運輸工具_________元；工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________元；其他_________元。
中方提供的土地使用權(quán)，應(yīng)在合同批準之日起_________天內(nèi)辦完征撥手續(xù)，交付合作企業(yè)使用；廠房和商場（上蓋）應(yīng)在合同批準之日起_________天內(nèi)交付合作企業(yè)裝修；維修部（上蓋）的交付時間，由合作企業(yè)董事會另行決定。
外方提供的現(xiàn)金投資分兩期匯入合作企業(yè)在_________銀行開立的帳戶內(nèi)。第一期應(yīng)匯入_________元，須在合同批準之日起_________天內(nèi)匯出，作為首期生產(chǎn)、生活設(shè)施的建筑費和流動資金等；第二期必須匯足投資總額減去第一期匯出后的差額，匯出的時間為_________，用途由公司董事會商定。
外方作為投資的機器設(shè)備，必須符合合作企業(yè)的生產(chǎn)需要，并在廠房裝修完工前_________天內(nèi)運至中國港口。
（注：外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起計，應(yīng)將資本全部繳清的期限為：注冊資本50萬美元以下的為一年內(nèi)；注冊資本51-100萬美元的為一年半內(nèi)；注冊資本為101一300萬美元的為二年內(nèi)；注冊資本301-1000萬美元的為三年內(nèi)；注冊資本超過1000萬美元以上的，出資期限由外商投資審批機構(gòu)根據(jù)實際情況審定。其中首期應(yīng)在合作企業(yè)注冊登記后三個月內(nèi)投入，并應(yīng)投入注冊資本的15%以上；如一次繳清注冊資本，應(yīng)在六個月內(nèi)繳清。）
第十二條 合作期內(nèi)合作各方均不得以任何名義和方式抽回注冊資本或所提供的合作條件。
合作各方用作合作條件的借款及其擔保，由各方自行解決。合作各方應(yīng)當以其自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資者的合作條件，對該投資或者合作條件不得設(shè)置抵押權(quán)或者其他形式的擔保。
第十三條 合作企業(yè)一方如需轉(zhuǎn)讓其全部或部分權(quán)利、義務(wù)，須經(jīng)董事會作出決議，并報原審批機關(guān)批準后一個月內(nèi)，到工商行政管理部門辦理變更手續(xù)后生效，合作企業(yè)一方向第三者抵押其全部或部分權(quán)利、義務(wù)，須經(jīng)董事會同意。
合作一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分權(quán)利、義務(wù)時，在同等條件下合作他方有優(yōu)先購買權(quán)；合作一方向非合作方轉(zhuǎn)讓權(quán)利、義務(wù)的條件，不得比向合作方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠；違反上述規(guī)定的轉(zhuǎn)讓無效。
第十四條 中方應(yīng)負責(zé)完成的事項：
1．辦理為設(shè)立合作企業(yè)向中國有關(guān)主管部門申請批準、登記注冊、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等事宜；
2．依照本合同規(guī)定，向土地主管部門辦理申請取得土地使用權(quán)的手續(xù)；
3．協(xié)助辦理外方作為出資而提供的機械設(shè)備、物資的進口報關(guān)手續(xù)和在_________內(nèi)的運輸；
4．協(xié)助合作企業(yè)在中國境內(nèi)購置設(shè)備、材料、原料、辦公用品、交通工具、通訊設(shè)備等；
5．協(xié)助合作企業(yè)落實水、電、交通等基礎(chǔ)設(shè)施；
6．協(xié)助合作企業(yè)對廠房和其他工程設(shè)施的設(shè)計和施工；
7．協(xié)助合作企業(yè)在當?shù)卣衅钢袊慕?jīng)營管理人員、技術(shù)人員、工人和其他人員；
8．協(xié)助合作企業(yè)為外籍工作人員辦理所需的入境簽證手續(xù)等；
9．辦理合作企業(yè)委托的其他事宜。
第十五條 外方應(yīng)負責(zé)完成的事項：
1．依照本合同的規(guī)定，提供現(xiàn)金、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________并負責(zé)將其作為出資的機械設(shè)備等運至中國港口；
2．辦理合作企業(yè)委托在中國境外選購的機器設(shè)備、材料等有關(guān)事宜；
3．提供需要的設(shè)備安裝、調(diào)試以及試產(chǎn)的技術(shù)人員、生產(chǎn)和檢驗技術(shù)人員；
4．培訓(xùn)公司的技術(shù)人員和工人；
5．如外方同時是技術(shù)轉(zhuǎn)讓方，則應(yīng)負責(zé)合作企業(yè)在規(guī)定的期限內(nèi)按設(shè)計能力穩(wěn)定地生產(chǎn)合格產(chǎn)品；
第十六條 材料
1．合作企業(yè)按照經(jīng)批準的經(jīng)營范圍和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，自行制定生產(chǎn)經(jīng)營計劃。
2．合作企業(yè)可以自行決定在中國境內(nèi)或者境外購買本企業(yè)自用的機器設(shè)備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運輸工具和辦公用品等（以下簡稱“物資”）。
3．外方作為投資進口的機器設(shè)備、零部件和其他物料以及合作企業(yè)用投資總額內(nèi)的資金進口生產(chǎn)、經(jīng)營所需的機器設(shè)備、零部件和其他物料，免征進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)的流轉(zhuǎn)稅。上述免稅進口物資經(jīng)批準在中國境內(nèi)轉(zhuǎn)賣或者轉(zhuǎn)用于國內(nèi)銷售的，應(yīng)當依法納稅或者補稅。
4．合作企業(yè)不得以明顯低于合理的國際市場同類產(chǎn)品的價格出口產(chǎn)品，不得以高于國際市場同類產(chǎn)品的價格進口物資。合作企業(yè)從國際市場購買的設(shè)備等，須按《中華人民共和國進出口商品檢驗法》規(guī)定，提交中國商品檢驗機構(gòu)檢驗認證。
第十七條 技術(shù)
技術(shù)合作企業(yè)所采用的技術(shù)為_________方負責(zé)提供時，_________方為合作企業(yè)的技術(shù)責(zé)任方，技術(shù)責(zé)任方承擔如下技術(shù)責(zé)任；
1．保證為合作企業(yè)提供合同約定的技術(shù)，按要求生產(chǎn)出質(zhì)量合格的產(chǎn)品；
2．保證培訓(xùn)_________，技術(shù)培訓(xùn)費用由方負責(zé)（或訂技術(shù)培訓(xùn)合同）。
3．如不能提供或有意欺瞞造成損失，應(yīng)負賠償責(zé)任。
如有技術(shù)轉(zhuǎn)讓時，按_________簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，屬本合同的組成部分，一并報_________批準。
第十八條 產(chǎn)品銷售
1．合作企業(yè)的產(chǎn)品，在中國境內(nèi)外市場上銷售，外銷部分占_________%，內(nèi)銷部分占_________%。（注：可根據(jù)實際情況寫明各個年度內(nèi)外銷的比例和數(shù)額，一般情況下，外銷量至少能滿足合資企業(yè)外匯支出的需要。）
2．產(chǎn)品可由下述渠道向國外銷售：
由合作企業(yè)直接向中國境外銷售的占_________%；由合作企業(yè)與中國外貿(mào)公司訂立銷售合同，委托其代銷，或由中國外貿(mào)公司包銷的占_________%由合資企業(yè)委托乙方銷售的占_________。
3．合作企業(yè)內(nèi)銷產(chǎn)品可由中國物資部門、商業(yè)部門包銷或代銷，或由合資企業(yè)直接銷售。
4．為了在中國境內(nèi)外銷售產(chǎn)品和進行銷售后的產(chǎn)品維修服務(wù)，經(jīng)中國有關(guān)部門批準，合作企業(yè)可在中國境內(nèi)外設(shè)立銷售維修服務(wù)的分支機構(gòu)。
5．合作企業(yè)銷售產(chǎn)品的價格由合作企業(yè)依法自行確定。
第十九條 合資企業(yè)使用的商標為_________。
第二十條 合作企業(yè)進口或者出口屬于進出口許可證、配額管理的商品，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理申領(lǐng)手續(xù)。
第二十一條 合作企業(yè)應(yīng)按照中華人民共和國有關(guān)稅法和_________有關(guān)稅收的規(guī)定繳納各種稅款。
第二十二條 合作企業(yè)的各項保險均應(yīng)向設(shè)在_________的保險公司投保。投保辦法、投保險別、保險價值、保期等均按中國人民保險公司的規(guī)定由合作企業(yè)董事會決定。
第二十三條 利益分配
1．合作企業(yè)在完稅并提取各項基金后，收益按如下方式進行分配：_________。（注：1．合作各方可以采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。采用分配產(chǎn)品或其他方式分配收益的，應(yīng)當按照稅法的有關(guān)規(guī)定，計算應(yīng)納稅額。
2．合作各方在合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有的，可依照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》有關(guān)規(guī)定，在合同中約定境外合作方在合作期限內(nèi)先行回收投資的方法及有關(guān)事項。）
第二十四條 合作企業(yè)經(jīng)營虧損，各方按照以下方式分擔：_________。（注：根據(jù)情況具體約定。）
第二十五條 董事會
1．合作企業(yè)設(shè)董事會，企業(yè)注冊登記之日為董事會成立之日。
2．董事會由_________名董事組成，其中甲方委派_________名，乙方委派_________名。董事長由_________方委派，副董事長由_________方委派。
3．董事會成員任期_________年，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。
4．董事會是合營公司的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營公司中的一切重大事宜。其職權(quán)主要如下：
（1）決定和批準總經(jīng)理提出的重要報告（如生產(chǎn)規(guī)劃、年度營業(yè)報告、資金、貸款等）；
（2）批準年度財務(wù)報表、收支預(yù)算、年度利潤分配方案；
（3）通過公司的重要規(guī)章制度；
（4）決定設(shè)立分支機構(gòu)；
（5）修改公司規(guī)章制度；
（6）討論決定合營公司停產(chǎn)、終止或與另一個經(jīng)濟組織合并；
（7）決定聘用總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師等高級職員；
（8）負責(zé)合營公司終止和期滿時的清算工作；
（9）其它應(yīng)由董事會決定的重大事宜。
下列事項由出席董事會會議的董事一致通過可作出決議：
（1）修改公司章程；
（2）解散公司；
（3）調(diào)整公司注冊資本；
（4）一方或數(shù)方轉(zhuǎn)讓其在本公司的股權(quán)；
（5）一方或數(shù)方將其在本公司的股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人；
（6）公司合并或分立；
（7）抵押公司資產(chǎn)；
（8）對其它事宜，可采取多數(shù)或簡單多數(shù)通過決定。
第二十六條 董事會會議每年至少召開一次，在公司住所或董事會指定的其他地點舉行，由董事長召集并主持。董事長因故不能召集董事會會議時，可委托副董事長或其他董事召集并主持。經(jīng)_________名（全體董事人數(shù)的1/3）以上的董事提議，董事長可召開董事會臨時會議，會議記錄應(yīng)歸檔保存。
第二十七條 召開董事會須有2/3以上的董事出席方有效。董事不能出席，可以出具委托他人代為出席和舉行表決。
第二十八條 董事長是合作企業(yè)的法定代表。董事長因故不能履行其職責(zé)時，可臨時授權(quán)副董事長或其他董事。
第二十九條 經(jīng)營管理機構(gòu)
合資企業(yè)設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)，負責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，由_________方推薦；副總經(jīng)理_________人，由_________推薦_________人，_________推薦_________人；總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會聘請，任期_________年。
第三十條 總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會會議的決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。
第三十一條 總經(jīng)理必須每季度向董事會報告公司的經(jīng)營情況，半年向董事會作一次財務(wù)結(jié)算報告。
第三十二條 總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他管理人中有營私舞弊或嚴重失職行為時，經(jīng)董事會會議作出決議，給予應(yīng)得的處分直至解聘，對公司造成經(jīng)濟損失應(yīng)負賠償責(zé)任。
第三十三條 勞動管理
1．合作企業(yè)員工的招聘、解雇或辭職一律實行合同制。員工的聘請由公司做出計劃，報當?shù)貏趧硬块T核準后，由公司自行招聘，經(jīng)考核擇優(yōu)錄用。
2．合作企業(yè)員工的勞動工資、勞動保險、生活福利和獎懲等事項，依照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)董事會制訂施行方案，由公司、公司工會與員工集體或個人訂立勞動合同，按合同的規(guī)定執(zhí)行。
第三十四條 合作企業(yè)在籌備、建設(shè)期間，在董事會下設(shè)籌建處。籌建處由人組成，其中甲方_________人，乙方_________人。籌建處設(shè)主任一名，由_________方推薦，副主任_________名，由_________方推薦，并均由董事會任命。
第三十五條 籌建處負責(zé)審查工程設(shè)計，簽訂施工合同，組織設(shè)備、材料的采購和驗收，制定工程總進度和用款計劃，掌握財務(wù)支付和工程決算，制定管理辦法，負責(zé)施工中文件、圖紙、檔案、資料等的保管工作。
第三十六條 合作各方協(xié)商指派名技術(shù)人員組成技術(shù)小組，在籌建處領(lǐng)導(dǎo)下，負責(zé)對設(shè)計、工程質(zhì)量、設(shè)備材料和引進技術(shù)的審查、監(jiān)督、檢驗、驗收和性能考核等工作。
第三十七條 籌建處工作人員編制、報酬及費用，經(jīng)合作各方同意后，列入工程預(yù)算。
第三十八條 籌建處在工廠建設(shè)完成并辦理完畢移交手續(xù)后，經(jīng)董事會批準撤銷。
第三十九條 財務(wù)會計、審計
1．合作企業(yè)設(shè)總會計師和總出納員各一人，負責(zé)公司總的會計工作；廠部、商場和維修服務(wù)部分別建立帳目，每個部門分別設(shè)會計師和出納員各一人，負責(zé)各個部門的財務(wù)會計工作。前款所列會計和出納員的人選，均由雙方協(xié)商推薦，董事會聘請。
2．合作企業(yè)的財務(wù)會計制度，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，結(jié)合本合作企業(yè)的實際情況制定。并報當?shù)刎斦块T和稅務(wù)部門備案。
3．合作企業(yè)設(shè)審計師一人，由中方推薦，董事會聘請。
審計師負責(zé)審查、稽核公司的財務(wù)收支和會計帳目，并向董事會報告。
第四十條 外匯收支管理
1．合作企業(yè)的一切外匯事宜，均按照《中華人民共和國外匯管理條例》和有關(guān)規(guī)定辦理。
2．合作企業(yè)應(yīng)自行解決外匯收支平衡。
3．境外合作方獲得的合法利潤、其他的合法收益和清算后的資金，完稅后可依照外匯管理的有關(guān)規(guī)定自由匯出。
第四十一條 解散與清算
合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)時解散：
1．合作期限屆滿；
2．合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；
3．中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、條程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；
4．合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。
5．_________
前款第二項所列情形發(fā)生，應(yīng)當由合作企業(yè)的董事會做出決定，報審查批準機關(guān)批準。在前款第三項所列情形下，不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)的中外合作者一方或者數(shù)方，應(yīng)當對履行合同的他方因此遭受的損失承擔賠償責(zé)任；履行合同的一方或者數(shù)方有權(quán)向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，解散合作企業(yè)。
中外合作者一方或者數(shù)方，應(yīng)當對履行合同的他方因此遭受的損失承擔賠償責(zé)任；履行合同的一方或者數(shù)方有權(quán)向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，解散合作企業(yè)。 合作企業(yè)的清算事宜依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理
第四十二條 本合同及其附件的修改或補充，必須經(jīng)合同雙方協(xié)商一致，簽署書面協(xié)議并報經(jīng)_________批準方能生效。
第四十三條 在本合同有效期內(nèi)由于本合同第四十五條規(guī)定的不可抗力，造成公司嚴重損失，或因公司連續(xù)虧損，致使合同不能繼續(xù)履行，經(jīng)合作企業(yè)董事會特別決議，并報原審批機關(guān)批準，可以提前終止合同或解除合同。
第四十四條 合作企業(yè)合同終止時財產(chǎn)的處理
1．合作期滿或提前終止合作合同時，合作企業(yè)依照法定程序?qū)ω敭a(chǎn)和債權(quán)債務(wù)進行清算。
2．合作期滿或者提前終止合作合同時，合作企業(yè)的財產(chǎn)歸屬和債權(quán)、債務(wù)分擔按下列方式進行：_________
第四十五條 不可抗力
1．本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對一方當事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。
2．在合作期間，由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭或其他不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能防止和避免的不可抗力事故，致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時，遇有上述不可抗力事故的一方，應(yīng)立即將事故情況電報通知對方，并應(yīng)在15天內(nèi)提供事故的詳細情況及合同不能履行，或者部分不能履行，或者需要延期履行的理由的有效證明文件。此項證明文件應(yīng)由事故發(fā)生地區(qū)的公證機構(gòu)出具。按照事故對履行合同影響的程度，由雙方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同。
第四十六條 聲明與保證
1．中方：
（1）中方為一家依法設(shè)立并合法存續(xù)的企業(yè)，有權(quán)簽署并有能力履行本合同。
（2）中方簽署和履行本合同所需的一切手續(xù)（_________）均已辦妥并合法有效。
（3）在簽署本合同時，任何法院、仲裁機構(gòu)、行政機關(guān)或監(jiān)管機構(gòu)均未作出任何足以對中方履行本合同產(chǎn)生重大不利影響的判決、裁定、裁決或具體行政行為。
（4）方為簽署本合同所需的內(nèi)部授權(quán)程序均已完成，本合同的簽署人是中方法定代表人或授權(quán)代表人。本合同生效后即對合同雙方具有法律約束力。
2．外方：
（1）外方為一家依法設(shè)立并合法存續(xù)的企業(yè)，有權(quán)簽署并有能力履行本合同。
（2）外方簽署和履行本合同所需的一切手續(xù)（_________）均已辦妥并合法有效。
（3）在簽署本合同時，任何法院、仲裁機構(gòu)、行政機關(guān)或監(jiān)管機構(gòu)均未作出任何足以對外方履行本合同產(chǎn)生重大不利影響的判決、裁定、裁決或具體行政行為。
（4）外方為簽署本合同所需的內(nèi)部授權(quán)程序均已完成，本合同的簽署人是外方法定代表人或授權(quán)代表人。本合同生效后即對合同雙方具有法律約束力。
第四十七條 保密
合作企業(yè)承認并同意在合同期內(nèi)由外方提供的技術(shù)系屬秘密。合作企業(yè)及其全體雇員和工作人員應(yīng)按合同列明的目的使用其技術(shù)。在未得到外方事先書面同意，不得向任何第三者公開或透露此技術(shù)。自簽署合同至終止合同，該項技術(shù)的保密期限為_________年。
第四十八條 違約責(zé)任
1．合作一方未按照合作合同的規(guī)定如期提供或如數(shù)提供合作條件的，即構(gòu)成違約，守約方應(yīng)當催告違約方在_________（時間）內(nèi)提供或如數(shù)提供合作條件。逾期仍未提供或仍未投足合作條件的，視同違約方放棄在合作合同中的一切權(quán)利，自動退出合作企業(yè)。守約方應(yīng)當在逾期后_________（時間）內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散合作企業(yè)或者申請批準另找合作者承擔違約方在合作合同中的權(quán)力和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未履行或未完全履行提供合作條件義務(wù)所造成的經(jīng)濟損失。前款違約方已經(jīng)按照合同規(guī)定繳付部分出資的，由合作企業(yè)對該項出資進行清理。
2．因未如期履行或未如數(shù)提供合作條件而構(gòu)成違約的，從逾期之日起計算，每逾期_________，違約方應(yīng)繳付注冊資本的_________%違約金給守約方。逾期六個月仍未履行，除累計繳付注冊資本的違約金外，守約方有權(quán)申報終止合作企業(yè)合同，并有權(quán)要求違約方賠償全部經(jīng)濟損失。
3．由于一方的過錯，造成本合同及其合同附件不能履行或不能完全履行時，由有過錯的一方承擔違約責(zé)任；如屬各方的過錯，根據(jù)實際情況，由各方分別承擔各自應(yīng)負的違約責(zé)任。
第四十九條 為保證本合同及其附件的履行，合同雙方在合同生效后_________天內(nèi)相互提供履約的銀行擔保書。
第五十條 爭議的解決
1．由于本合同引起中方與外方之間的任何爭執(zhí)，首先應(yīng)由董事會以互相信任的精神協(xié)商解決。若于_________天內(nèi)未能解決時，中方和外方可選擇第三方進行調(diào)解。
2．若調(diào)解于_________天內(nèi)不能解決時，其爭執(zhí)應(yīng)由仲裁作最終裁決。仲裁小組由三名仲裁員組成，中方指派一名，外方指派一名，第三名仲裁員由中、外方指派的兩名仲裁員共同商定。若被指派的兩名仲裁員，意見分歧，則第三名仲裁員應(yīng)由_________仲裁院指派，并任仲裁小組主席，仲裁地點在_________。
3．仲裁的裁定是終局的，對雙方都有約束力，仲裁費由敗訴方負擔或由仲裁機構(gòu)裁定。
第五十一條 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決受中華人民共和國法律的保護和管轄。
第五十二條 文字
本合同用中文和_________文寫成，兩種文字具有同等效力。上述兩種文本如解釋有矛盾，以中文本為準。
第五十三條 按照本合同規(guī)定的各項原則所訂立的_________、_________、_________等，均為本合同的附件。（注：沒有附件的請刪除）
第五十四條 本合同及其附屬文件，均須經(jīng)_________批準，并自批準之日起生效。（注：如附件不能一同報批，條款中則不應(yīng)列入有關(guān)附件內(nèi)容）
第五十五條 通知
1．根據(jù)本合同需要發(fā)出的全部通知以及雙方的文件往來及與本合同有關(guān)的通知和要求等，必須用書面形式，可采用_________（書信、傳真、電報、當面送交等方式）傳遞。
2．各方通訊地址如下：_________。
3．一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi)，以書面形式通知對方；否則，由未通知方承擔由此而引起的相應(yīng)責(zé)任。
第五十六條 本合同正本一式_________份，合同雙方各_________份，合作企業(yè)一份，報_________（部門）_________份，具有同等效力；副本_________份，分報_________、_________機關(guān)。
第五十七條 本合同于本合同于_________年_________月_________日由雙方的法定代表（授權(quán)代表）在_________（地點）簽字。
中方（蓋章）：_________外方（蓋章）：_________公司
法人代表（簽字）：_________法人代表（簽字）：_________
授權(quán)代表（簽字）：_________授權(quán)代表（簽字）：_________
房地產(chǎn)項目“一女二嫁”
A公司與B公司（B公司為土地方，以下又稱“土地方”；A公司、B公司也簡稱為“A”、“B”）簽訂《合作開發(fā)協(xié)議書》及補充協(xié)議（以下總稱為“協(xié)議”或“合作協(xié)議”）。協(xié)議約定，A公司與B公司合作開發(fā)某區(qū)域的住宅項目（以下簡稱“合作項目”），B公司無償提供合作項目土地及現(xiàn)有的市政設(shè)施，A公司提供合作項目開發(fā)建設(shè)的全部資金，A公司和B公司按照合作總建筑面積6：4分成。A公司提前全部購買所得部分，該項目重新報批規(guī)劃中，無論建筑面積增減、價格發(fā)生變化，均與B公司無關(guān)；在項目開發(fā)初期，項目土地出讓金由A公司交付。依據(jù)國家政策，該項目的部分土地出讓金將由政府返還給A公司，B公司同意土地出讓金的返還部分全部歸A公司所有，并抵扣合作項目A公司應(yīng)當支付給公司的購房款；與合作項目相關(guān)一切法律文件和前期手續(xù)以A公司名義申報，并審批在A公司名下；對于與合同有關(guān)的爭議，雙方在合同中訂立了有效的仲裁條款。
上述協(xié)議簽訂后，A公司按照協(xié)議規(guī)定向B公司支付了提前購買B公司開發(fā)所得分成部分的款項1500萬元。隨后A公司開始辦理合作項目的各種審批手續(xù)，取得了有關(guān)政府部門對合作項目的批復(fù)、《規(guī)劃意見書》、《審定設(shè)計方案通知書》等文件，并辦理了合作項目國有土地使用權(quán)協(xié)議出讓登記。但是，由于B公司與C公司(以下也稱“C”)在仲裁委員會就同一土地合作項目簽訂的另一份內(nèi)容相同的合作開發(fā)協(xié)議達成繼續(xù)履行的調(diào)解(下稱“調(diào)解”)，A公司繼續(xù)辦理的其他審批手續(xù)申請文件被政府機關(guān)退回。
對于A公司與B公司的爭議（下稱“本案”），仲裁委員會認為：（1）關(guān)于協(xié)議效力。合作開發(fā)項目已經(jīng)經(jīng)政府審批立項，規(guī)劃部門也審定了工程設(shè)計方案，A公司已經(jīng)在房地產(chǎn)管理部門辦理了國有土地協(xié)議出讓登記，房地產(chǎn)管理部門還核定了地價。審查合作過程中也沒有發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致協(xié)議無效的重大缺陷。因此，協(xié)議有效。（2）關(guān)于違約責(zé)任及合同解除。A公司與B公司之間的合作協(xié)議已經(jīng)生效并在履行中，但是由于存在對同一標的仲裁調(diào)解書生效的事實，繼續(xù)履行合作協(xié)議存在法律障礙。故合作協(xié)議應(yīng)解除，B公司應(yīng)承擔違約責(zé)任。
仲裁和法院判決兩種結(jié)果
本案中出現(xiàn)了兩個合作開發(fā)協(xié)議，產(chǎn)生兩個法律關(guān)系， 哪個協(xié)議有效呢？哪個協(xié)議具有優(yōu)先的法律效力？哪個合同應(yīng)該得到履行？A公司和C公司同為B公司的合作對方， C公司得到了土地的開發(fā)權(quán)，而A公司沒有，一個快履行完的合同，被迫解除得不到履行。那么，B公司和C公司在仲裁庭達成調(diào)解而由仲裁庭下達的調(diào)解書是否無效，如果本案在法院審理，判決結(jié)果會有什么不同？
上述案件中出現(xiàn)了兩個內(nèi)容相同、主體不同的合作開發(fā)協(xié)議，也就是說作為土地方B公司將同一塊土地及項目與兩個不同的主體簽訂內(nèi)容相同的協(xié)議，出現(xiàn)了“一女二嫁”。從一般意義上講，這兩份合作協(xié)議只要沒有違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定和社會公共利益，都是具有法律效力的。只是作為“一女二嫁”的土地方在爭議出現(xiàn)的情況下有一個如何選擇的問題，但無論土地方如何選擇，都不可避免地要向其中一個協(xié)議的當事人承擔相應(yīng)的違約責(zé)任。具體而言，B公司、C公司之間生效的確立雙方履行合作協(xié)議的仲裁調(diào)解書，使A、B之間合作協(xié)議的履行出現(xiàn)了障礙，此時A公司與B公司之間的合作協(xié)議不得不解除，只能由違約方B公司承擔違約責(zé)任。
如果本案在法院進行，可能會有不同的結(jié)果出現(xiàn)。因為無論A、B之間發(fā)生訴訟，還是B、C之間發(fā)生訴訟，第三方A或C都可以作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，也就是第三方在程序上具有參加訴訟并提出訴訟請求的權(quán)利。此時，法院就會在三方之間做一個利益權(quán)衡。對于本案來講，A、B之間的合作開發(fā)協(xié)議，不存在任何法律障礙，從事實來看，協(xié)議已經(jīng)進入履行程序，雙方只需再將國有土地使用權(quán)的相關(guān)手續(xù)辦理完畢即可，是方便、經(jīng)濟的糾紛解決途徑，而B、C之間的合作開發(fā)協(xié)議法律上雖然沒有障礙，但事實上雙方?jīng)]有進入履行程序。從公平角度看，A公司已為履行合同投入了大量的時間和財力，而C公司沒有。所以在A、C都想得到土地開發(fā)權(quán)的情況下，法院會根據(jù)事實和公平原則，平衡三方利益，做出判決。
而仲裁程序卻不同，仲裁程序中不存在第三人問題，A公司沒有參加B、C之間仲裁的程序權(quán)利，相同的道理，A、B之間的仲裁也不會卷入C。除非三方達成仲裁協(xié)議，否則只能是A、B和B、C之間仲裁。A、B和B、C之間的合作開發(fā)協(xié)議在法律上都是有效的，并不存在合同無效的情形，所以B、C雙方都愿意履行合作開發(fā)協(xié)議的情況下，仲裁庭有理由同意B、C雙方達成繼續(xù)履行的調(diào)解。
在本案中，A公司的律師提出了仲裁調(diào)解書無效的意見，認為仲裁調(diào)解書在程序上屬于可撤銷情形，實體上應(yīng)屬無效，并且認為調(diào)解書有失公正、無法履行。理由是：(1)在B公司與C公司仲裁案的審理過程中，B公司有意隱瞞了其與本案申請人A公司簽訂了《合作開發(fā)協(xié)議書》，并已辦理了部分相關(guān)手續(xù)的重要事實及相關(guān)證據(jù)；（2）如果被申請人B公司未向C公司披露上述重要事實，被申請人B公司的行為已構(gòu)成欺詐行為，即該調(diào)解行為是在被申請人B公司存在欺詐的情況下作出的民事行為；若被申請人B公司已向C公司披露了上述重要事實，則B公司與C公司在明知該事實的情況下的調(diào)解行為構(gòu)成惡意串通行為，并損害了本案申請人A公司的合法利益。
但B公司的律師則認為，B公司與C公司之間的仲裁調(diào)解書并不存在無效問題。主要理由是：(1)仲裁調(diào)解書所涉及的仲裁是B公司和C公司之間的協(xié)議，與第三人A公司無關(guān)。在沒有達成三方仲裁協(xié)議的情況下，仲裁程序中并不允許第三人參加，即使此仲裁關(guān)系到A公司的利益。(2)商業(yè)上的競爭行為也不構(gòu)成法律上的惡意串通。(3)A公司與B公司前期簽訂的合作協(xié)議沒有對抗B公司與C公司之間合作協(xié)議的優(yōu)先效力。
然而，由于仲裁程序受限于選擇仲裁程序的協(xié)議，審理A公司與B公司仲裁案件的仲裁庭無法針對另一個仲裁庭對B公司與C公司作出的調(diào)解書進行審查。因此，本案仲裁庭并未采納上述任何一方的意見，只將調(diào)解書作為一個客觀事實看待。
當A公司不得不用損害賠償來救濟的時候，怎么能夠利用法律武器最大限度的保護自己的利益呢？《合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”
根據(jù)上述《合同法》的規(guī)定，A公司可以獲得的損失賠償包括實際損失和可得利益的損失。可得利益是一種必須通過合同的實際履行才能實現(xiàn)的未來的利益，是當事人訂立合同時能夠合理預(yù)見到的利益。在確定可得利益的損失時，A公司不僅要證明其遭受的可得利益的損失確實是因為違約行為造成的，而且要證明這些損失是B公司在簽訂合同時能夠合理預(yù)見的，同時A公司的可得利益的損失與違約行為之間應(yīng)當具有直接的因果關(guān)系。
本案中，A公司認為其所遭受的直接損失是（1）合作項目運營的管理費用的，包括公關(guān)費用（包括餐費、禮品費），差旅費，會議費，交通費，電話費，汽車開支，辦公用品，工資，房租，律師費；（2）合作項目支付的前期費用，包括策劃費、評估費和設(shè)計費；（3）項目相關(guān)手續(xù)的審批費用；（4）勘查費。A公司認為其所遭受的可得利益損失的數(shù)額是根據(jù)其向仲裁庭提交的一份投資分析報告所預(yù)測的可得利潤所得出，投資分析報告計算出的預(yù)期利潤率是42%。
仲裁庭基本采納了A公司計算方式，但并未采信投資分析報告。直接損失中對公關(guān)費、律師費及為投資分析報告所支付的評估費進行了扣除，可得利益損失按照6%的利潤率進行計算。
仲裁庭扣減公關(guān)費的原因，我們認為是A公司主張的部分公關(guān)費沒有足夠的證據(jù)支持，扣減律師費的部分是A公司支出的常年法律顧問費，不屬于為本案糾紛支出的律師費，不能由B公司承擔。庭審中，A公司提交的投資分析報告系單方行為，且仲裁庭亦未采信，所以評估費也沒有計入直接損失。
關(guān)于可得利益，仲裁庭認為可得利益的確定要遵循可預(yù)見性原則，而確定違約方是否應(yīng)當預(yù)見到自己的違約行為可能給對方造成損失，應(yīng)當看其是否知道對方訂立合同的目的。A公司請求B公司賠償可得利益損失的主張不僅是依據(jù)法律上的規(guī)定，也是誠實信用原則的體現(xiàn)，但請求的數(shù)額必須是未超過合理限度和法律規(guī)定。鑒于B公司作出違約的選擇沒有正當理由，而通過A公司的工作，該宗土地的開發(fā)手續(xù)已基本完成，已經(jīng)到了簽訂土地出讓合同階段，且可退還部分土地出讓金；開發(fā)房產(chǎn)增加面積的銷售可以轉(zhuǎn)化為利潤，同時又考慮到，申請人尚未全部投入建設(shè)資金的實際情況等因素，仲裁庭認為，應(yīng)當在國家規(guī)定的經(jīng)濟適用房利潤率不能超過5%的基礎(chǔ)上加一個百分點作為本案項目繼續(xù)開發(fā)的合理開發(fā)的預(yù)期可得利益是公平的，也是合理的。
建設(shè)信用制度，減少“一女二嫁”現(xiàn)象
一、汽車消費貸款及相關(guān)保證保險合同糾紛案件的表現(xiàn)現(xiàn)象
實踐中，這類業(yè)務(wù)的基本作業(yè)模式是：購車人先與汽車經(jīng)銷商簽定購車合同，然后憑購車合同到銀行申請貸款，同時銀行要求借款人向保險公司投保汽車消費貸款保證保險。此外，銀行與經(jīng)銷商、銀行與保險公司之間又簽定了名稱不同、內(nèi)容大同小異的汽車消費貸款業(yè)務(wù)合作協(xié)議。此時，購車人在這個業(yè)務(wù)體系中身兼三重身份：在購車合同中是購車人，在借款合同中是借款人，在保險合同中是投保人。
由于部分購車人信用道德嚴重淪喪、社會基本信用體系的缺失、國家機構(gòu)信息封鎖和不作為，銀行和保險公司風(fēng)險控制措施的嚴重不到位，上述因素的結(jié)合，導(dǎo)致了相當一部分購車人有意識地充分利用上述因素的漏洞，發(fā)生了借款不還款的現(xiàn)象。其中的最大受害者就是銀行和保險公司。
綜合已經(jīng)發(fā)生的訴訟及仲裁案件的情況，糾紛案件存在以下類型：
1、假冒他人身份簽訂《購車合同》、《借款合同》及《保險合同》；
2、使用偽造的身份證明或偽造的購車證明簽定《借款合同》和《保險合同》；
3、在簽訂《借款合同》和《保險合同》時出具虛假資信證明，如虛假婚姻證明、虛假職業(yè)證明、虛假收入狀況及還款能力證明等。
4、一車多貸，即：只有一個真實的購車關(guān)系，卻與多家銀行、多家保險公司簽訂多個《借款合同》和《保險合同》；
5、多車多貸，即：存在多個購車關(guān)系，借款關(guān)系及保險關(guān)系；
6、套貸，即：虛增購車價格，貸款金額遠遠高于所購車輛的實際價格，或貸款金額包括首付款和車輛購置附加稅等其它費用；
7、貸款未用于購買車輛，而是挪作它用；
8、以個人名義貸款，但所購車輛或貸款的實際使用人為法人單位。
9、用已經(jīng)購買的車輛，作為新購車輛進行貸款。
在借款人發(fā)生不按照借款合同約定償還銀行貸款后，銀行紛紛以借款人為第一被告、保險公司為第二被告（有的銀行列汽車經(jīng)銷商為第三被告，視銀行與經(jīng)銷商之間的合作協(xié)議而定），提訟或仲裁，要求：1、解除借款合同，借款人提前償還借款；2、保險公司承擔連帶或者保險賠償責(zé)任；3、經(jīng)銷商承擔連帶或其他責(zé)任（多數(shù)案件中，經(jīng)銷商同時也是《借款合同》的擔保人）。
二、關(guān)于銀行與借款人《借款合同》糾紛問題
銀行與借款人的《借款合同》糾紛，是案件糾紛的一個部分或者一個環(huán)節(jié)，對于《借款合同》糾紛，適用《合同法》的有關(guān)規(guī)定處理。
1、關(guān)于《借款合同》的效力問題
一般認為，（1）對于經(jīng)過審查認定，確系冒用他人名義或使用偽造的身份證明、購車證明與銀行簽訂《借款合同》的案件，因有貸款詐騙犯罪嫌疑，應(yīng)當根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，裁定駁回，將有關(guān)材料移送公安機關(guān)處理。（2）對于涉及債務(wù)人出具虛假資信證明，騙取銀行與其簽訂《借款合同》或一車多貸、套貸、用已經(jīng)購買的車輛，作為新購車輛進行貸款的案件，根據(jù)《合同法》第54條第二款的規(guī)定：“一方以欺詐的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受欺詐方有權(quán)請求人民法院變更或者撤消”，只要債權(quán)人銀行沒有提出變革或撤消合同的訴訟請求。應(yīng)當認定合同有效。（3）對于涉及以個人名義貸款，但所購車輛或貸款給法人單位使用；貸款未用于購買車輛，而是挪作它用等案件，均屬于在合同履行過程中，債務(wù)人擅自改變貸款用途的情況。該違約行為并不影響《借款合同》的效力。亦應(yīng)認定有效。
2、對于《借款合同》有效，但未履行或未全部履行案件的處理
在案件訴訟或者仲裁過程中，債務(wù)人抗辯實際履行情況與《借款合同》、《購車合同》約定不符的理由，一般有以下幾種情況：（1）《借款合同》約定的車輛型號與債務(wù)人實際購入車輛型號相同，但《借款合同》約定借款數(shù)額高于債務(wù)人購買車輛價款；（2）《借款合同》約定的車輛型號與債務(wù)人實際購入車輛型號不同，導(dǎo)致《借款合同》約定借款數(shù)額高于債務(wù)人購買車輛價款；（3）《借款合同》約定的購車數(shù)量高于債務(wù)人實際購車數(shù)量，導(dǎo)致《借款合同》約定借款數(shù)額高于債務(wù)人購買車輛價款；（4）一車多貸，但債務(wù)人僅使用了其中一筆貸款；（5）貸款部分被債務(wù)人挪作它用，部分由經(jīng)銷商使用；（6）債務(wù)人即未提取車輛，亦未是收到貸款；等等。
對于涉及一車多貸、套貸、用已經(jīng)購買的車輛作為新購車輛進行貸款。貸款未用于購買車輛行為的案件，如果沒有《合同法》第52條規(guī)定的認定合同無效的法定事由，應(yīng)當按照《借款合同》有效來認定。
有些案件，債務(wù)人在法庭上抗辯其是在空白的《借款合同》及《購車合同》上簽字，債務(wù)人沒有使用或僅使用了部分貸款，其余貸款均被汽車經(jīng)銷商挪用。在這種情況下，《借款合同》本身還是應(yīng)當按照有效合同認定，對于責(zé)任的承擔，則應(yīng)當根據(jù)案件的情況，具體問題具體分析。
3、訴訟主體及責(zé)任承擔
有法院經(jīng)過調(diào)查研究后，提出如下處理意見：
（1）當銀行既債務(wù)人，又要求經(jīng)銷商（如：經(jīng)銷商同時又是《借款合同》的擔保人）承擔保證責(zé)任時，債務(wù)人提出上述合同未能履行或未能全部履行的抗辯的，在有證據(jù)證明經(jīng)銷商確未按約定將銀行劃入其帳戶內(nèi)的貸款全部交付債務(wù)人或用于購買車輛時，債務(wù)人僅承擔其實際使用貸款數(shù)額的償還責(zé)任。因為此時合同未能按約定履行，是經(jīng)銷商的侵權(quán)行為導(dǎo)致的，其應(yīng)承擔相應(yīng)的償還責(zé)任。如果債務(wù)人已按《借款合同》約定的貸款數(shù)額償還本息的差額，沖抵本金。由于經(jīng)銷商同時又是擔保人，在對其使用的貸款承擔償還責(zé)任外，還要對債務(wù)人的還款數(shù)額承擔連帶保證責(zé)任。
（2）如果銀行僅債務(wù)人，或銀行雖一并了擔保人，但經(jīng)銷商與擔保人不是同一法人，債務(wù)人提出合同未能履行或未能全部履行的抗辯時，應(yīng)追加經(jīng)銷商作為被告參加訴訟。在有證據(jù)證明經(jīng)銷商確未按約定將銀行劃入其帳戶內(nèi)的貸款全部交付債務(wù)人或用于購買車輛時，按前述原則處理。如果經(jīng)銷商下落不明，則可以按已查明的合同真實履行情況直接判決全部或部分的駁回銀行的訴訟請求。并在判決中告知銀行有向債務(wù)人經(jīng)銷商要求返回其余貸款的權(quán)利。
（3）在沒有證據(jù)證明債務(wù)人提出的抗辯理由、且經(jīng)銷商下落不明的情況下，應(yīng)按《借款合同》約定的貸款已被債務(wù)人實際使用處理。
三、關(guān)于案件中的保證保險合同糾紛
這類案件中，保證保險合同糾紛的處理環(huán)節(jié)，是全案處理的難點，由于法律沒有對保證保險作出明確的規(guī)定，司法實踐中的分歧和爭議很大，主要表現(xiàn)為：汽車消費貸款保證保險究竟是保險還是保證擔保？究竟應(yīng)當適用《保險法》還是《擔保法》？
（一）保證保險的法律定性
對于保證保險的法律性質(zhì)問題，最高人民法院在其《關(guān)于人民法院審理保險糾紛案件若干問題的解釋（征求意見稿）》中，提出過這樣的觀點：“保證保險合同是為保證合同債務(wù)的履行而訂立的合同，具有擔保合同的性質(zhì)。保證保險法律關(guān)系的當事人為保險人（保險公司），權(quán)利人（債權(quán)人、受益人），投保人（合同的債務(wù)人、被保證保險人）。”，“人民法院審理保證保險合同糾紛確定當事人的權(quán)利義務(wù)時，適用保險法，保險法沒有規(guī)定的，適用擔保法。”由于上述司法解釋稿尚在征求意見階段，還沒有被賦予法律效力，我們姑且只能作為一種學(xué)術(shù)觀點看待。就保險、法律的理論學(xué)術(shù)界和保險實務(wù)界（保險監(jiān)管機構(gòu)和保險公司）來說，意見分歧也很大，有人認為保證保險就是保險，也有人認為保證保險本質(zhì)上是保險公司以保險的形式提供的一種保證擔保，誰也說服不了誰。
司法實踐中，經(jīng)過一番周折后，絕大多數(shù)法院和法官認為保證保險還是屬于保險，保證保險合同首先應(yīng)當定性為保險，應(yīng)當適用《保險法》來調(diào)整。其主要的、核心的理由是：雖然保證保險某種程度上具有保障合同債權(quán)實現(xiàn)的功能，但是，界定民事法律行為法律性質(zhì)的依據(jù)應(yīng)當是該行為本身而不是行為的目的或者功能。無論銀行是否與保險公司是否簽定了保險合作協(xié)議，特定的保證保險關(guān)系的成立，還是必須以借款人就特定的汽車消費貸款向保險公司投保并簽定保險合同為前提。保險關(guān)系更加符合合同當事人真實的意思表示。
（二）保證保險糾紛中銀行與保險公司民事關(guān)系的認定
這個問題，也是在處理這類案件中分歧較大的問題之一。
實踐中，往往既有保險公司向購車人出具的體現(xiàn)保險關(guān)系的保險單及保險條款，也有保險公司與銀行之間簽定的汽車消費貸款保證保險業(yè)務(wù)合作協(xié)議，有的案件中還有銀行、保險公司及汽車經(jīng)銷商三方簽訂的“三方合作協(xié)議”。問題的焦點在于：在既有保證保險合作協(xié)議，也有保證保險條款的情況下，究竟誰的效力優(yōu)先問題。
司法實踐中，有的法院認為，銀行與保險公司之間的保證保險合作協(xié)議，或者“三方合作協(xié)議”，是銀行與保險人（或者加上經(jīng)銷商）為合作開展汽車消費貸款及保證保險業(yè)務(wù)簽訂的協(xié)議，針對的是將來一定時間內(nèi)發(fā)生的各個具體的保證保險業(yè)務(wù)，該協(xié)議與之后實際發(fā)生的各個業(yè)務(wù)中的保證保險條款共同構(gòu)成保險合同的內(nèi)容。故合作協(xié)議或者“三方合作協(xié)議”和各個具體保證保險單后所附的保證保險條款應(yīng)同時適用。因此在合同有效的情況下，應(yīng)注意審查基礎(chǔ)合同關(guān)系的履行情況。結(jié)合保險條款以及合作協(xié)議對于免責(zé)事由以及各方當事人權(quán)利義務(wù)的具體規(guī)定，確定責(zé)任的承擔。
也有法院認為，保險公司與銀行一般成立保險人與被保險人的關(guān)系。然而，由于銀行與保險公司之間有合作協(xié)議的存在，并且，保險合同成立并被銀行接受，某種程度上就是合作協(xié)議的履行結(jié)果。故應(yīng)認為銀行與保險公司還成立合作合同關(guān)系。因此，保證保險糾紛中，銀行和保險公司實質(zhì)上存在兩個層次法律關(guān)系的競合——合作合同關(guān)系及因此產(chǎn)生的保險關(guān)系。同時認為，理解銀行和保險公司民事關(guān)系的兩重性的實質(zhì)，對于正確調(diào)處兩者之間的保證保險糾紛十分重要，但鑒于銀行和保險公司簽訂的合作協(xié)議實質(zhì)上也是保險活動當事人就開展保證保險活動所做的約定，為合理高效解決糾紛，避免民事審判出現(xiàn)泛技術(shù)化傾向，審判中，應(yīng)將銀行保險公司請求賠償貸款損失案件（不論依據(jù)是合作協(xié)議還是保險合同）的案由確定為保證保險糾紛。同時，對于銀行依據(jù)保險合同請求保險公司賠付貸款損失的同時又提交合作協(xié)議作為證據(jù)的案件，應(yīng)將合作協(xié)議也作為審判的依據(jù)，不宜以銀行僅依保險關(guān)系為由不審查合作協(xié)議。關(guān)于合作協(xié)議與保險條款的關(guān)系，鑒于實踐中保險合同訂立在合作協(xié)議之后，故銀行接受與合作協(xié)議不一致的保險合同，則應(yīng)視為銀行和保險公司在特定保證保險關(guān)系中達成了以保險合同約定變更合作協(xié)議相應(yīng)約定的默示協(xié)議。從而以保險合同的相應(yīng)約定作為界定銀行和保險公司權(quán)利義務(wù)及風(fēng)險負擔的依據(jù)；但如果銀行和保險公司在合作協(xié)議中已明確約定保險合同和合作協(xié)議約定相沖突時以合作協(xié)議約定為準的，則仍舊以合作協(xié)議約定作為界定銀行和保險公司權(quán)利義務(wù)和風(fēng)險負擔的依據(jù)。
（三）關(guān)于保證保險糾紛案件的程序法問題
1、保證保險糾紛與相關(guān)消費貸款糾紛是否合并審理
實踐中多數(shù)法院認為，保證保險合同和相關(guān)消費貸款合同是互相獨立的民事合同，體現(xiàn)出兩種相互獨立的法律關(guān)系，彼此并無主從關(guān)聯(lián)。故銀行請求汽車消費貸款合同的借款人，擔保人履行還款義務(wù)，同時又請求保險公司承擔保證保險責(zé)任的，應(yīng)依法分別立案受理；除確有助于便利訴訟、解決糾紛的個案外，不宜將兩類不同的法律關(guān)系合并處理。關(guān)于這個問題，最高人民法院曾經(jīng)通過一個案件的處理，表示了與此相同的傾向性意見。最高人民法院在其保險法司法解釋征求意見稿中，也提出了同樣的意見，即“權(quán)利人根據(jù)其與債務(wù)人（投保人）之間的合同投保人的，不得將保險人列為第三人或者共同被告；保險事故發(fā)生后，權(quán)利人依據(jù)保證保險關(guān)系保險人的，人民法院可以將投保人（債務(wù)人）列為第三人”。但是，司法實踐中，真正這樣分案處理的并不多見。
2、關(guān)于借款人（投保人）惡意欺詐涉嫌刑事犯罪問題
對于這個問題，有法院提出如下處理意見：
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第10條、第11條、第12條的在審理消費信貸保證保險糾紛案件中，如發(fā)現(xiàn)借款人（投保人）惡意欺詐并涉嫌刑事犯罪的，視情況分別按照如下方式處理：
（1）對于銀行請求保險公司賠付貸款損失的案件。由于此類案件調(diào)處的是銀行和保險公司由哪一方承擔最終貸款損失風(fēng)險的糾紛，此糾紛并非以借款人（投保人）為被告人的刑事案件所調(diào)處的范疇，故此類案件顯然屬于民事糾紛案件，應(yīng)依照民事訴訟程序處理，對于此類案件，只要現(xiàn)有證據(jù)足以認定借款人惡意欺詐導(dǎo)致保險事故發(fā)生，即可依法調(diào)處銀行和保險公司之間的糾紛，不需終止案件的審理，更不宜駁回銀行的，至于借款人的惡意欺詐究竟是民事欺詐還是刑事詐騙，兩者只有度的區(qū)別而無質(zhì)的不同，不影響銀行和保險公司之間責(zé)任的分擔。只有現(xiàn)有證據(jù)不足以認定借款人惡意欺詐的事實是否存在或者發(fā)現(xiàn)可能存在借款人與保險公司與銀行中的一方面串通欺詐另一方的事實，同時在偵察機關(guān)已經(jīng)立案的情況下，才可終止案件的審理，待刑事案件做出相應(yīng)事實認定后再做處理。
（2）對于保險公司請求代位求償權(quán)的案件。由于保險公司向借款人代位求償?shù)囊罁?jù)在于銀行對借款合同權(quán)利的讓渡，故該類案件的雙方當事人雖然是保險公司和借款人，但所審理的民事關(guān)系實質(zhì)是借款合同關(guān)系，故如發(fā)現(xiàn)借款人惡意欺詐并涉嫌刑事犯罪，且偵察機關(guān)已經(jīng)立案的，可裁定駁回保險公司的，由保險公司在刑事案件中依法主張權(quán)利；但刑事案件已經(jīng)終結(jié)且沒有處理貸款損失償付問題的除外。
（四）關(guān)于保證保險糾紛案件的實體法問題
1、關(guān)于保證保險合同的效力問題
前已述及，《保險合同》與《借款合同》系兩個相互獨立的合同和法律關(guān)系，相互之間不應(yīng)當理解為主從合同關(guān)系。但是，由于《保險合同》的保險標的是借款人依法應(yīng)當履行的、《借款合同》約定的還款義務(wù)和責(zé)任，因此，《借款合同》是《保證保險合同》的基礎(chǔ)合同關(guān)系。后者以前者的存在并生效為前提。基礎(chǔ)合同被宣告無效或撤消，保證保險合同也將失去效力；《借款合同》被認定無效，解除或撤消的，則保證保險合同的保險標的消滅，合同的權(quán)利義務(wù)終止。也正是基于這樣的原理，最高人民法院《關(guān)于審理合同糾紛案件若干問題的解釋》（征求意見稿）也對此做出了規(guī)定“基于無效的合同而訂立的保證保險合同無效，保險人不承擔保險責(zé)任”。除此之外，對保險合同效力的認定還應(yīng)結(jié)合《合同法》及《保險法》的其它相關(guān)規(guī)定來判斷。
也有法院對此提出相反的意見，認為：保險合同不因相關(guān)《借款合同》的無效而當然無效。理由是，保證保險合同不是借款合同的從合同，且保證保險的保險標的也并非借款合同本身，而是投保人（借款人）基于借款合同對銀行應(yīng)負的還款義務(wù)，故借款合同的效力不決定保證保險合同的效力。
我們認為后一種觀點顯然是錯誤的，因為，無論認為保險保險的保險標的是借款合同本身，還是投保人（借款人）基于借款合同對銀行應(yīng)負的還款義務(wù)，如果借款合同無效，保險合同的投保人對保險標的就失去了保險利益，根據(jù)《保險法》第12條的規(guī)定，保險合同也應(yīng)當歸于無效。
2、保險公司不賠償因投保人惡意欺詐導(dǎo)致銀行無法收回貸款的損失。
保險合同是射幸合同，保險公司所承擔的只能是或然性風(fēng)險而不承保必然行風(fēng)險。如果借款人是惡意欺詐騙保騙貸（實踐中表現(xiàn)為偽造身份資料和虛構(gòu)消費合同等），則貸款違約風(fēng)險在合同成立時已必然發(fā)生，基于此，惡意欺詐所產(chǎn)生的后果并非保險所承保的范圍。同時，由于保證保險獨立于消費信貸，故保險公司對投保人資信的調(diào)查也不代替銀行對借款人資信的調(diào)查，兩者在保險關(guān)系和借貸關(guān)系中被欺詐的后果只能各自依法分別承擔。依據(jù)《保險法》第5條、第17條的規(guī)定，保險公司在此情況下，可以以投保人違背誠實信用原則、未履行如實告義務(wù)為由解除合同且不承擔保險賠償責(zé)任。
在此情形下，要求司法上對投保人違背如實告知義務(wù)或惡意欺詐的認定尺度有比較準確的把握，只有在保險公司明確詢問，并且投保人所隱瞞或虛構(gòu)的事實對保險事故的發(fā)生存在直接、重大影響時，才可以認定投保人違背如實告知義務(wù)或惡意欺詐。
3、保險公司可能享有先訴抗辯權(quán)
從許多法院反映的情況看，這類訴訟案件中，銀行不債務(wù)人及經(jīng)銷商，僅保險公司的案件比較多。其的依據(jù)為銀行、經(jīng)銷商、保險公司簽訂的關(guān)于合作開展汽車消費貸款保證保險業(yè)務(wù)的“三方協(xié)議”以及保險公司向債務(wù)人出具的保險單。突出的問題是，為查清基礎(chǔ)合同的履行情況，是否人應(yīng)當追加債務(wù)人及經(jīng)銷商（一般為《借款合同》的擔保人）參加訴訟？
最高人民法院《關(guān)于審理保險糾紛案件若干問題的解釋》（征求意見稿）對于保證保險的規(guī)定：“同一合同債務(wù)既設(shè)保證保險，又設(shè)定物的擔保。權(quán)利人根據(jù)物的擔保仍不能滿足債權(quán)的實現(xiàn)時，可以請求保險人承擔保證保險責(zé)任”。現(xiàn)有案件中出現(xiàn)的中國人民保險公司車輛消費貸款保證保險合同條款第十五條第（一）款第一項的約定：“被保險人索賠時應(yīng)先行處分抵（質(zhì)）押物或向擔保人追償以抵減欠款，抵減欠款后不足的部分，由保險人按本保險合同規(guī)定責(zé)任賠償”。因此，如果其它保險公司的保險條款也對此做出了類似的約定，而在《借款合同》中又設(shè)定了保證或物的擔保時，保險公司享有先訴抗辯權(quán)，銀行不能在未向其它擔保人追償前，單獨保險公司。如果銀行未向其它擔保人追償前，單獨保險公司，法院應(yīng)當以銀行尚不能就不保險合同行使債的請求權(quán)為由，裁定駁回銀行的。
銀行將債權(quán)人、經(jīng)銷商、保險公司一并提訟時，法院可判決保險公司對處分物的擔保或向擔保人追償后不足的部分承擔保證保險責(zé)任。
如果在《保證保險條款》中有關(guān)于先訴抗辯權(quán)的約定，但銀行與保險公司在“三方協(xié)議”或全體協(xié)議中又約定，保險公司不享有先訴抗辯權(quán)時，應(yīng)以協(xié)議的約定為準。因為《保證保險條款》中關(guān)于先訴抗辯權(quán)的約定是為被保險人提出賠償而設(shè)定的條件，該條件的有無并不影響投保人的權(quán)利義務(wù)。故銀行雖不是保證保險合同的當事人，但作為《保證保險條款中的被保險人，在其與保險公司簽訂其它協(xié)議中對保險公司的先訴抗辯權(quán)另有約定時，應(yīng)根據(jù)該約定認定保險公司不享有先訴抗辯權(quán)。當銀行僅保險公司，而保險公司又不享有先訴抗辯權(quán)時，法院可不追加債務(wù)人及經(jīng)銷商參加訴訟。
也有法院對以上問題持相反的意見，認為，保險公司以銀行未先借款人或未先處分借款抵押物為由抗辯不承擔相應(yīng)責(zé)任的，不予支持。因為，保證保險合同并不從屬于借款合同，也不是對借款合同的保證擔保，因此，不存在銀行主張保險債權(quán)前，必須先借款人或先處分抵押物問題。
4、保險公司理賠后，如銀行是被保險人的，保險公司可依法向借款人代位求償；如借款人是被保險人的，保險公司不能向借款人追償。
依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，借款人和銀行均可作為保證保險合同的被保險人，對于銀行作為被保險人的，由于保險公司承保的是銀行的貸款損失，借款人雖是投保人但并非保險合同保障的對象，故應(yīng)認為借款人是《保險法》第45條規(guī)定的保險人與被保險人之外的“第三者”。保險公司理賠后依法向借款人代位求償，并不違反法律規(guī)定。對于借款人作為被保險人的，由于保險公司承保的就是借款人向銀行的還款責(zé)任，借款人就是保險合同保障的對象，保險公司理賠后無權(quán)再向借款人追償。
5、關(guān)于投保人故意制造保險事故的問題
司法上普遍認為，保險公司僅以投保人未依約還貸的事實，援引《保險法》第28條第2款關(guān)于投保人故意制造保險事故的規(guī)定，進行抗辯免責(zé)的，不可能會得到法院支持。
6、保險公司的舉證責(zé)任
在不斷進步的社會中，協(xié)議書使用的頻率越來越高，協(xié)議書的簽訂是雙方或數(shù)方之間權(quán)利義務(wù)的最好規(guī)范。那么協(xié)議書的格式，你掌握了嗎，以下是小編為大家推薦的關(guān)于一些合作入股協(xié)議書，希望能幫助到大家!
合作入股協(xié)議書1甲 方： 乙 方： 丙 方： 鑒于:
1、為促進文化事業(yè)的發(fā)展，繁榮網(wǎng)絡(luò)大電影創(chuàng)作，甲、乙、丙三方?jīng)Q定聯(lián)合策劃制作電網(wǎng)絡(luò)大網(wǎng)絡(luò)大電影《____》暫定名。
鑒于此，雙方本著互惠互利、誠實信用、風(fēng)險共擔的原則，經(jīng)充分友好協(xié)商，訂立如下合同條款，共同恪守履行。
第一條、網(wǎng)絡(luò)大電影影片概況
1、片名：《____》(暫定名)
2、片長：__分鐘左右
3、拍攝周期：15天左右
4、后期制作周期：50 天左右
5、總成本：約__萬人民幣(大寫:___萬元人民幣，以實際支出為準)，
由制作費、宣傳費、發(fā)行費及不可預(yù)見費四部分組成。
6、制作周期：
籌備期：________年____月____日至________年____月____日。拍攝期：________年____月____日至________年____月____日。
后制期：________年____月____日至________年____月____日。公映期：________年________月________日前。
第二條、網(wǎng)絡(luò)大電影制作總投資及出資方式
網(wǎng)絡(luò)大電影總投資費用確定為人民幣__萬元整，由三方投資網(wǎng)絡(luò)大電影《____》暫定名、采取以下方式:
1、其中甲方投資劇本%即人民幣_萬元;
乙方投資%即人民幣_萬元，丙方投資%即人民幣元。 專用帳號:(帳號名稱:)
2、以上資金均用于本電片的全部制作費用，甲方應(yīng)嚴格按照制作預(yù)算執(zhí)行，但其他兩方有權(quán)予以監(jiān)督。
3、本合同簽署后乙方、丙方即本合同簽定之日起8個工作日之內(nèi)將投資款一次性轉(zhuǎn)入本合同指定賬號
4、三方同意本片制片人署名如下：
出品人：________、________、________。
第三條、回報條件:
l、前期網(wǎng)絡(luò)大網(wǎng)絡(luò)大電影發(fā)行完畢，影片所得的款項到賬后，先返還投資方出資款人民幣__萬元整。
2、影片所得利潤扣除所有相關(guān)費用(投資款、國家標準營業(yè)稅收費等)之后進行利潤分成，即甲方從中利潤分配(_%)，乙方從中利潤分配(_%),丙方從中利潤分配(_%)
第四條、版權(quán)歸屬
1、三方同意：本片攝制完成后，三方共同享有完成影片在全世界范圍內(nèi)的全部版權(quán)(編劇、導(dǎo)演署名權(quán)除外)并按照本合同項下的投資比例分享。
2、本片與其劇本及其衍生產(chǎn)品的開發(fā)權(quán)、經(jīng)營權(quán)和收益權(quán)，包括但不限于將本片制作成DVD、藍光等電子音像制品、圖書、畫冊、其他商品的衍生產(chǎn)品，亦屬本片版權(quán)的組成部分。
3、任何一方轉(zhuǎn)讓其對本片享有的版權(quán)，均應(yīng)先經(jīng)其他方同意，其他方不應(yīng)無理予以否定，且其他方在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)。
任何一方在其投資未全部到位前不得轉(zhuǎn)讓其對本片享有的任何版權(quán)或權(quán)益.
第五條、權(quán)利及義務(wù)
1、在未經(jīng)三方商定、書面認可的前提下，任何一方或多方不得擅自以單方或多方之名義對外進行與本片有關(guān)的任何及/或所有商業(yè)及投資簽約等事宜，否則由此產(chǎn)生的所有債權(quán)、債務(wù)以及給其他投資方帶來的任何經(jīng)濟損失應(yīng)由違約方自行承擔;
即使有本條款的規(guī)定，三方在本合同項下依據(jù)本合同各自承擔責(zé)任，不承擔連帶責(zé)任。
2、在本片制作前，即本片開機前甲方應(yīng)制定本片制作預(yù)算、制作進度計劃;
在制作過程中，劇組將按照制作預(yù)算和制作進度計劃執(zhí)行，以保證本片制作質(zhì)量、按期完成。三方同意，如最終影片實際制作費用超出預(yù)算部分低于預(yù)算的________%，由甲乙丙三方經(jīng)各方書面同意后，按各方投資比例追加投資;如最終影片實際制作費超出預(yù)算部分高于預(yù)算的________%，超出部分由甲乙丙三方另行簽訂協(xié)議處理。如實際費用少于預(yù)算費用，則應(yīng)按照投資比例歸還三方或用于經(jīng)三方共同確定的用途。
3、甲方負責(zé)該影片的拍攝、制作、發(fā)行全部工作，保證該片的質(zhì)量，有權(quán)決定并安排劇組的所有拍攝和創(chuàng)作以及管理職務(wù)。
第六條、合同終止
甲乙雙方約定，發(fā)生下列情況之一，本合同終止履行:
1、因不可抗力因素致使合同目的不能實現(xiàn)的，如(天災(zāi)、國家政策
變化等);
2、當事人一方遲延履行合同主要義務(wù)，經(jīng)催告后在15日內(nèi)仍未履行;
3、當事人有其他違約或違法行為致使合同目的不能實現(xiàn)的;
4、在合同終止期間，若產(chǎn)生任何費用，由違約方按照投資額對守約進行雙倍賠償。
第七條、保密
1、若本合同未生效，任何一方不得泄露在簽約過程中知悉的商業(yè)秘密:任何一方若違反此保密義務(wù)，應(yīng)按照投資額雙倍賠償對方因此而遭受的經(jīng)濟損失。
2、三方在合作過程中，就本劇劇本等拍攝資料、拍攝進度、演職人員及其變動均應(yīng)予以保密。
3、在本劇公開或公映前，本劇劇本、影片、詞曲、拍攝情況(含演職人員及其變化和拍攝進度等)等均屬三方商業(yè)秘密，一旦泄露、披露，均會對三方造成不可挽回的巨大損失;
本合同所涉及的條款為商業(yè)機密，三方及其工作人員應(yīng)遵守保密原則，決不透露予無關(guān)第三方。
第八條、爭議處理
l、本合同受中華人民共和國法律管轄并按其進行解釋。
2、本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當事人協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解;
協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第2種方式解決; (1)提交仲裁委員會仲裁:(2)依法向人民法院起訴。
第九條、不可抗力
1、若本合同任何一方因受不可抗力(天災(zāi)、國家政策變化等)影響而未能履行其在本合同下的全部或部分義務(wù)，該義務(wù)的履行在不可抗力事件妨礙其履行期間應(yīng)予中止。
2、聲稱受到不可抗力事件的一方在最短的時間10日內(nèi)，向另一方提供證
據(jù)及合同不能履行或需要延期履行的資料，通過友好協(xié)商決定如何執(zhí)行本合同，其影響終止或消除后，雙方立即恢復(fù)本合同各項義務(wù)。如喪失繼續(xù)履行合同的能力，則雙方可協(xié)商解除合同或暫時延遲合同的履行。
第十條、合同的解釋
本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義進行，本合同的標題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。
第十一條、補充與附件
本合同未盡事直，依照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行，法律、法規(guī)未作規(guī)定的，甲乙雙方可以達成書面補充合同;本合同的附件和補充合同均為本合同不可分割的組成部分，與本合同具有同等的法律效力。
第十一條、合同的效力
本合同自雙方或雙方代表人或其授權(quán)代表人簽字并加蓋公章之日起生效。本合同正本一式三份，三方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
甲方(蓋章/簽字)： 乙方(蓋章/簽字)：
身份證號： 年月日
身份證號： 年月日
乙方(蓋章/簽字)：
身份證號： 年月日
合作入股協(xié)議書2第一條、總則：本協(xié)議為資金入股合作合同，甲乙雙方各負其責(zé)，以甲方現(xiàn)有實體為基礎(chǔ)依托，甲方負經(jīng)營的、經(jīng)濟的、法律的全部管理責(zé)任。乙方僅以資金為項目融資，從而促進和改變甲方企業(yè)資金緊缺的問題，使其企業(yè)盡快增資增收，實現(xiàn)共贏。
求資金入股合作人，和乙方簽述合作協(xié)議一切具有合法效力。現(xiàn)本著平等互利投資受益，雙方共贏的原則，通過友好協(xié)商，甲方代表 和乙方投資人達成入股合作協(xié)議。
第二條、合作雙方概況及條件：本合同的合作各方為，甲方： ，注冊地址：，負責(zé)人： ，身份證號： ;企業(yè)代碼證： ，甲方企業(yè)現(xiàn)基礎(chǔ)設(shè)施做基礎(chǔ)。
乙方投資人： ，性別： ，地址：，身份證號： 。乙方投元作為合作的基本入股。(公司注冊資金310萬元，投資3。1萬元擁有為1%股權(quán))
第三條、合作目的、范圍和發(fā)展規(guī)模：甲乙雙方合作的前提以山西海林豪杰科技有限公司為基礎(chǔ)，以乙方投入資金為合作意
向，目的在于通過資金引入，開拓市場，雙方合作促進發(fā)展，互利共贏，以振興企業(yè)經(jīng)濟。
(1)合作范疇目的：以山西海林豪杰科技有限公司為基礎(chǔ)，依托現(xiàn)有裝備、技術(shù)和資源優(yōu)勢，乙方投入資金 元(大寫：元整)作為流動資金，為雙方合作基礎(chǔ)，以求盡快實現(xiàn)長遠規(guī)劃，第一步，以嚴謹?shù)目茖W(xué)態(tài)度面對現(xiàn)實、現(xiàn)狀，以人為本，求賢任能，以汽車銷售為重點，以電子商務(wù)和教育培訓(xùn)為依托，從而積累資本再謀大發(fā)展。第二步在資金狀況和市場條件允許的情況下，本公司自主研發(fā)軟件、硬件、教育科技產(chǎn)品及P2P行業(yè)產(chǎn)品。
(2)合作的條件及目標：山西海林豪杰科技有限公司是合作的基礎(chǔ)條件，而企業(yè)所有權(quán)、現(xiàn)有設(shè)備所有權(quán)為海林豪杰科技所有，但乙方投資入股只享受企業(yè)年終盈利分紅。在雙方合作經(jīng)營期間，一切正常經(jīng)營管理均由甲方全權(quán)負責(zé)，乙方有義務(wù)協(xié)助管理配合甲方工作，乙方有負責(zé)監(jiān)督。雙方合作的目的在于提高效益，獲得利益。而乙方投入資金只能用作于公司基礎(chǔ)建設(shè)和生產(chǎn)流動資金。
第四條、合作經(jīng)營期限和利潤分配：雙方商定合作期限
為 年，即年月日至 年 月日。
如有一方提出并經(jīng)另一方協(xié)商同意可以提前或者延長合作期限。 合作的利益分配為稅后的利潤分配。
(定期投資，保本收益，年分紅欄目表：投資金額1―20萬，投資年限分別為1、2、4年，投資收益分別為12%、15%和20%)舉例：
(投資越高收益越大，投資年限越久收益越高，全國財富熱線：400―0351―750)
第五條、爭議解決方案，首先是協(xié)商或經(jīng)第三方協(xié)調(diào)解決，如協(xié)商不成可到雙方所在地的仲裁委進行合同仲裁、仲裁失敗后可到各自所在人民法院起訴。
未盡事宜可在動作中雙方協(xié)商作以補充，而續(xù)訂協(xié)議同樣具有相同效力。本合同不經(jīng)公正雙方簽字后即生效，具有法律效力。
甲方： 法人代表人：電話： 蓋章簽字：乙方：
簽字 電話： 蓋章簽字：
20 年 月日
合作入股協(xié)議書3甲方：_____
住址：_____
身份證號：_____
乙方：_____
住址：_____
身份證號：_____
甲、乙雙方因共同投資設(shè)立_____有限責(zé)任公司(以下簡稱“公司”)事宜，特在友好協(xié)商基礎(chǔ)上，根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定，達成如下協(xié)議。
一、擬設(shè)立的公司名稱、住所、法定代表人、注冊資本、經(jīng)營范圍及性質(zhì)
1、公司名稱：有限責(zé)任公司
2、住所：_____
3、法定代表人：_____
4、注冊資本：_____元
5、經(jīng)營范圍：_____，具體以工商部門批準經(jīng)營的項目為準。
6、性質(zhì)：公司是依照《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定成立的有限責(zé)任公司，甲、乙雙方各以其注冊時認繳的'出資額為限對公司承擔責(zé)任。
二、股東及其出資入股情況
公司由甲、乙兩方股東共同投資設(shè)立，總投資額為50萬元，包括啟動資金和注冊資金兩部分，其中：
1、啟動資金_____元
(1)甲方出資25萬元，占啟動資金的50%;
(2)乙方出資25萬元，占啟動資金的50%;
(3)該啟動資金主要用于公司前期開支，包括租賃、裝修、購買辦公設(shè)備等，如有剩余作為公司開業(yè)后的流動資金，股東不得撤回。
(4)在公司賬戶開立前，該啟動資金存放于甲、乙雙方共同指定的臨時賬戶(開戶行：__________賬號：_____),公司開業(yè)后，該臨時賬戶內(nèi)的余款將轉(zhuǎn)入公司賬戶。
(5)甲、乙雙方均應(yīng)于本協(xié)議簽訂之日起_____日內(nèi)將各應(yīng)支付的啟動資金轉(zhuǎn)入上述臨時賬戶。
2、注冊資金(本)50萬元
(1)甲方以現(xiàn)金作為出資，出資額25萬元人民幣，占注冊資本的50%;
(2)乙方以現(xiàn)金作為出資，出資額25萬元人民幣，占注冊資本的50%;
(3)該注冊資本主要用于公司注冊時使用，并用于公司開業(yè)后的流動資金，股東不得撤回。
(4)甲、乙雙方均應(yīng)于公司賬戶開立之日起7日內(nèi)將各應(yīng)繳納的注冊資金存入公司賬戶。
3、任一方股東違反上述約定，均應(yīng)按本協(xié)議第八條第1款承擔相應(yīng)的違約責(zé)任。
三、公司管理及職能分工
1、公司不設(shè)董事會，設(shè)執(zhí)行董事和監(jiān)事，任期三年。
2、甲方為公司的執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，負責(zé)公司的日常運營和管理，具體職責(zé)包括：
(1)辦理公司設(shè)立登記手續(xù);
(2)根據(jù)公司運營需要招聘員工(財務(wù)會計人員須由甲乙雙方共同聘任);
(3)審批日常事項(涉及公司發(fā)展的重大事項，須按本協(xié)議第三條第5款處理;甲方財務(wù)審批權(quán)限為元人民幣以下，超過該權(quán)限數(shù)額的，須經(jīng)甲乙雙方共同簽字認可，方可執(zhí)行)。
(4)公司日常經(jīng)營需要的其他職責(zé)。
3、乙方擔任公司的監(jiān)事，具體負責(zé):
(1)對甲方的運營管理進行必要的協(xié)助;
(2)檢查公司財務(wù);
(3)監(jiān)督甲方執(zhí)行公司職務(wù)的行為;
(4)公司章程規(guī)定的其他職責(zé)。
4、甲方的工資報酬為_____元/月，乙方的工資報酬為_____元/月，均從臨時賬戶或公司賬戶中支付。
5、重大事項處理
公司不設(shè)股東會，遇有如下重大事項，須經(jīng)甲、乙雙方達成一致決議后方可進行：
(1)擬由公司為股東、其他企業(yè)、個人提供擔保的;
(2)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;
(3)《公司法》第三十八條規(guī)定的其他事項。
對于上述重大事項的決策，甲乙雙方意見不一致的，在不損害公司利益的原則下，按如下方式處理：__________。
6、除上述重大事項需要討論外，甲乙雙方一致同意，每周進行一次的股東例行會議，對公司上階段經(jīng)營情況進行總結(jié)，并對公司下階段的運營進行計劃部署。
四、資金、財務(wù)管理
1、公司成立前，資金由臨時賬戶統(tǒng)一收支，并由甲乙雙方共同監(jiān)管和使用，一方對另一方資金使用有異議的，另一方須給出合理解釋，否則一方有權(quán)要求另一方賠償損失。
2、公司成立后，資金將由開立的公司賬戶統(tǒng)一收支，財務(wù)統(tǒng)一交由甲乙雙方共同聘任的財務(wù)會計人員處理。
公司賬目應(yīng)做到日清月結(jié)，并及時提供相關(guān)報表交甲乙雙方簽字認可備案。
五、盈虧分配
1、利潤和虧損，甲、乙雙方按照實繳的出資比例分享和承擔。
2、公司稅后利潤，在彌補公司前季度虧損，并提取法定公積金(稅后利潤的10%)后，方可進行股東分紅。
股東分紅的具體制度為：
(1)分紅的時間：每季度第一個月第一日分取上個季度利潤。
(2)分紅的數(shù)額為:上個季度剩余利潤的60%，甲乙雙方按實繳的出資比例分取。
(3)公司的法定公積金累計達到公司注冊資本50%以上，可不再提取。
六、轉(zhuǎn)股或退股的約定
1、轉(zhuǎn)股：公司成立起_____年內(nèi)，股東不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
自第_____年起，經(jīng)一方股東同意，另一方股東可進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，此時未轉(zhuǎn)讓方對擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)享有優(yōu)先受讓權(quán)。
若一方股東將其全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓予另一方導(dǎo)致公司性質(zhì)變更為一人有限責(zé)任公司的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)負責(zé)辦理相應(yīng)的變更登記等手續(xù)，但若因該股權(quán)轉(zhuǎn)讓違法導(dǎo)致公司喪失法人資格的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)承擔主要責(zé)任。
若擬將股份轉(zhuǎn)讓予第三方的，第三方的資金、管理能力等條件不得低于轉(zhuǎn)讓方，且應(yīng)另行征得未轉(zhuǎn)讓方的同意。
轉(zhuǎn)讓方違反上述約定轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓無效，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)向未轉(zhuǎn)讓方支付違約金__________元。
2、退股：
(1)一方股東，須先清償其對公司的個人債務(wù)(包括但不限于該股東向公司借款、該股東行為使公司遭受損失而須向公司賠償?shù)?且征得另一方股東的書面同意后，方可退股，否則退股無效，擬退股方仍應(yīng)享受和承擔股東的權(quán)利和義務(wù)。(2)股東退股：
若公司有盈利，則公司總盈利部分的60%將按照股東實繳的出資比例分配，另外40%作為公司的資產(chǎn)折舊費用，退股方不得要求分配。分紅后，退股方方可將其原總投資額退回。
若公司無盈利，則公司現(xiàn)有總資產(chǎn)的80%將按照股東出資比例由進行分配，另外20%作為公司的資產(chǎn)折舊費用，退股方不得要求分配。此種情況下，退股方不得再要求退回其原總投資。
(3)任何時候退股均以現(xiàn)金結(jié)算。
(4)因一方退股導(dǎo)致公司性質(zhì)發(fā)生改變的，退股方應(yīng)負責(zé)辦理退股后的變更登記事宜。
3、增資：若公司儲備資金不足，需要增資的，各股東按出資比例增加出資，若全體股東同意也可根據(jù)具體情況協(xié)商確定其他的增資辦法。
若增加第三方入股的，第三方應(yīng)承認本協(xié)議內(nèi)容并分享和承擔本協(xié)議下股東的權(quán)利和義務(wù)，同時入股事宜須征得全體股東的一致同意。
七、協(xié)議的解除或終止
1、發(fā)生以下情形，本協(xié)議即終止：
(1)、公司因客觀原因未能設(shè)立;
(2)、公司營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷;
(3)、公司被依法宣告破產(chǎn);
(4)、甲乙雙方一致同意解除本協(xié)議。
2、本協(xié)議解除后:
(1)甲乙雙方共同進行清算，必要時可聘請中立方參與清算;
(2)若清算后有剩余，甲乙雙方須在公司清償全部債務(wù)后，方可要求返還出資、按出資比例分配剩余財產(chǎn)。
(3)若清算后有虧損，各方以出資比例分擔，遇有股東須對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任的，各方以出資比例償還。
八、違約責(zé)任
1、任一方違反協(xié)議約定，未足額、按時繳付出資的，須在日內(nèi)補足，由此造成公司未能如期成立或給公司造成損失的，須向公司和守約方承擔賠償責(zé)任。
2、除上述出資違約外，任一方違反本協(xié)議約定使公司利益遭受損失的，須向公司承擔賠償責(zé)任，并向守約方支付違約金_____元。
3、本協(xié)議約定的其他違約責(zé)任。
九、其他
1、本協(xié)議自甲乙雙方簽字畫押之日起生效，未盡事宜由雙方另行簽訂補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。
2、本協(xié)議約定中涉及甲乙雙方內(nèi)部權(quán)利義務(wù)的，若與公司章程不一致，以本協(xié)議為準。
3、因本協(xié)議發(fā)生爭議，雙方應(yīng)盡量協(xié)商解決，如協(xié)商不成，可將爭議提交至公司住所地有管轄權(quán)的人民法院訴訟解決。
4、本協(xié)議一式貳份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，具有同等的法律效力。
甲方(簽章)：_____
乙方(簽章)：_____
簽訂時間：20__年月日
合作入股協(xié)議書4經(jīng)過以下投資入股人友好協(xié)商，在公平、誠實、信任、平等合作、互利互惠、風(fēng)險共擔的原則基礎(chǔ)上，簽訂入股合作協(xié)議書。下面是小編幫大家整理的入股合作協(xié)議書，但愿對你有借鑒作用。
甲方：_________ 有效身份證號碼：_________入股合作協(xié)議書。
乙方：_________ 有效身份證號碼：_________
以上各方共同投資人(以下簡稱“共同投資人”)經(jīng)友好協(xié)商，根據(jù)中華人民共和國法律、法規(guī)的規(guī)定，雙方本著互惠互利的原則，就甲乙雙方合作投資
項目事宜并由甲方以其名義受讓____股權(quán)，并作為發(fā)起人參與 (暫定名，以下簡稱“_________”)的發(fā)起設(shè)立事宜，達成如下協(xié)議，以共同遵守。
第一條 共同投資人的投資額和投資方式
甲方已充分了解乙方的創(chuàng)業(yè)計劃，并認同其市場前景，擬投入風(fēng)險資金與乙方共同創(chuàng)業(yè)。
甲、乙雙方同意，以雙方注冊成立的_________ 公司(以下簡稱_________ )為項目投資主體。
甲方以風(fēng)險投資方身份向乙方提供經(jīng)營公司的出資總額(以下簡稱“出資總額”)為人民幣 整，其中，各方出資分別：甲方出資_________整，占出資總額的_________ ;乙方以負責(zé)項目市場經(jīng)營管理作為出資資本，占出資總額的_________ 。
各方一致同意，參與公司的發(fā)起設(shè)立，共同投資人將持有公司股份股本總額比例為：甲方 ，乙方 。
甲方作為共同投資人應(yīng)于_________ 年_________ 月_________日前將上述出資額解入指定的銀行：__________________
公司賬號：__________________
開戶行：__________________
第二條 利潤分享和虧損分擔
共同投資人按其出資額占出資總額的比例分享共同投資的利潤，分擔共同投資的虧損。
共同投資人各自以其出資額為限對共同投資承擔責(zé)任，共同投資人以其出資總額為限對股份有限公司承擔責(zé)任。
共同投資人的出資形成的股份及其孳生物為共同投資人的共有財產(chǎn)，由共同投資人按其出資比例共有。
共同投資于股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓后，各共同投資人有權(quán)按其出資比例取得財產(chǎn)。
第三條 事務(wù)執(zhí)行
1.共同投資人委托乙方代表全體共同投資人執(zhí)行共同投資的日常事務(wù)，包括但不限于：
(1)在股份公司發(fā)起設(shè)立階段，行使及履行作為股份有限公司發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù) ;
(2)在股份公司成立后，行使其作為股份公司股東的權(quán)利、履行相應(yīng)義務(wù);
(3)收集共同投資所產(chǎn)生的孳息，并按照本協(xié)議有關(guān)規(guī)定處置;
2.其他投資人有權(quán)檢查日常事務(wù)的執(zhí)行情況，乙方有義務(wù)向其他投資人報告共同投資的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況;
3乙方執(zhí)行共同投資事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體共同投資人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，由共同投資人承擔;
4.乙方在執(zhí)行事務(wù)時如因其過失或不遵守本協(xié)議而造成其他共同投資人損失時，應(yīng)承擔賠償責(zé)任;
5.共同投資的下列事務(wù)必須經(jīng)全體共同投資人同意：
(1)轉(zhuǎn)讓共同投資于_________有限公司的股份;
(2)以上述股份對外出質(zhì);
(3)更換事務(wù)執(zhí)行人。
第四條 投資的轉(zhuǎn)讓
1.共同投資人向共同投資人以外的人轉(zhuǎn)讓其在共同投資中的全部或部分出資額時，須經(jīng)全部共同投資人同意;
2.共同投資人之間轉(zhuǎn)讓在共同投資中的全部或部分投資額時，應(yīng)當通知其他共同出資人;
3.共同投資人依法轉(zhuǎn)讓其出資額的，在同等條件下，其他共同投資人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
第五條 其他權(quán)利和義務(wù)
1.甲方及其他共同投資人不得私自轉(zhuǎn)讓或者處分共同投資的股份;
2.共同投資人在_________有限公司登記之日起三年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其持有的股份及出資額;
3_________有限公司成立后，任一共同投資人不得從共同投資中抽回出資額;
4公司成立后,甲乙雙方需根據(jù)運營情況繼續(xù)合作經(jīng)營投入,分享共同投資的利潤，分擔共同投資的虧損，另每月付予乙方作為項目市場經(jīng)營管理人工資作為酬勞。工資金額由雙方商協(xié)。
第六條 違約責(zé)任
為保證本協(xié)議的實際履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投資人提供擔保。甲方承諾在其違約并造成其他共同投資人損失的情況下，以上述財產(chǎn)向其他共同投資人承擔違約責(zé)任。
第七條 其他
1.本協(xié)議未盡事宜由共同投資人協(xié)商一致后，另行簽訂補充協(xié)議。
2.本協(xié)議經(jīng)全體共同投資人簽字蓋章后即生效。
本協(xié)議一式_______份，共同投資人各執(zhí)一份。
甲方(簽字)：_________ 乙方(簽字)：_________
_______年____月____日 ____年___月___日
簽訂地點：_________ 簽訂地點：_________
合作入股協(xié)議書5第一條：總則，本協(xié)議為資金入股合作合同，甲乙雙方各負其責(zé)，以甲方現(xiàn)有實體為基礎(chǔ)依托，甲方負責(zé)經(jīng)營的、經(jīng)濟的、法律的全部責(zé)任，乙方僅以資金為項目融資，從而促進甲方企業(yè)資金緊缺問題，使其企業(yè)盡快增資增收，實現(xiàn)共贏。
招遠浩江商貿(mào)有限公司，根據(jù)企業(yè)之需求，為謀求企業(yè)發(fā)展，尋求資金入股合作人，和乙方簽述合作協(xié)議，通過友好協(xié)商，達成入股合作協(xié)議。
第二條：(1)乙方投資人，夫妻雙方， 歲，身份證號 ，投入資金 壹拾萬 萬元。 歲，身份證號 。投入資金 壹拾萬 萬元。
(2)合作條件及目標：招遠浩江商貿(mào)是合作的基礎(chǔ)條件，而企業(yè)所有權(quán)、固定資產(chǎn)、車輛所有權(quán)為招遠浩江商貿(mào)所有，與乙方無任何關(guān)系。但乙方投資入股是以企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)狀況為基礎(chǔ)的，雙方在合作期間，甲方不得以任何手段和理由變賣經(jīng)營權(quán)，否則造成的一切后果責(zé)任由甲方承擔。在雙方合作經(jīng)營期間，一切正常經(jīng)營管理均由甲方全權(quán)負責(zé)，但重大決策須雙方共同商議決定。雙方合作的目的在于提高年銷售量，提高效益，獲得利益。而乙方投入資金只能用作流動資金，不得購置固定資產(chǎn)所用。(非要購置車輛、電腦等大型器械可由甲方出資或按分紅比例甲乙雙方共同出資，所有權(quán)按出資比例分配)。
(3)合作經(jīng)營期限和利潤分配：雙方商定合作期限為長期合作，如有一方提出并經(jīng)另一方協(xié)商同意可以提前終止或者延長合作期限，合作的利益分配為稅后的利潤分配，比例為甲方得60%，乙方得40%
(一)利潤=扣除所有員工工資、水、電、煤、油、車輛耗材、維修費用、交通差費、稅款等所有費用。
(二)產(chǎn)值及成本核算以開具的出入庫三聯(lián)單為憑，乙方開票，甲方收款，以月為核算單元，以年為分配利潤期(按時將分配利潤到甲乙雙方)。
(三)利潤分配后如繼續(xù)存在公司帳戶，使用公司支付同期銀行存款利息(但如果乙方支取利潤而甲方將利潤繼續(xù)存在公司則乙方不再享受40%的純利潤分配，所以支取利潤時須在不影響公司正常支出的情況下共同協(xié)商按比例支取)。
第三條：管理機構(gòu)及違約責(zé)任。合作后的企業(yè)管理人員，根據(jù)企業(yè)需要而定，根據(jù)生產(chǎn)需求定崗定人員定工資，以雙方認定的工資編制表為據(jù)。由于一方不能履行合同和章程規(guī)定的義務(wù)或者違返合同造成損失，迫使合同無法有序正常進行，視作違約方單方面終止合同，對方有權(quán)提出終止合同，由過失一方承擔違約金五萬元。因不可抗力因素造成的合同不能實現(xiàn)，雙方協(xié)商另議方案，而爭議解決方案，首選是協(xié)商或經(jīng)第三方協(xié)商解決，如協(xié)商不成可到雙方所在地的仲裁委進行合同仲裁，仲裁失敗后可到各自所在人民法院起訴。
第四條：由于本協(xié)議是資金入股合作，所有權(quán)在甲方，為防不測在企業(yè)無法正常運轉(zhuǎn)情況下，為了保證乙方投入股金不受影響，以甲方車輛作為乙方投資風(fēng)險保證金車輛折舊后折價給乙方予以賠償貳拾萬元的入股金。
第五條：由于本行業(yè)屬特殊行業(yè)，牽扯商業(yè)機密，所以如本合同終止乙方在一年內(nèi)不得從事此行業(yè)或到同行業(yè)企業(yè)上班，否則乙方須支付甲方違約金五十萬元。
未盡事宜可在動作中雙方協(xié)商作以補充，而續(xù)訂協(xié)議同有相同效力，本合同不經(jīng)公正雙方簽字后即生效，具有法律效力。
甲 方： 乙 方：
代表人： 代表人：
2005年，某國地鐵公司擬以國際招標方式修建一條地鐵。其標書規(guī)定，該開發(fā)工程以EPCC( 設(shè)計、采購、建設(shè)和試運行)方式進行，該國公司或組成以該國公司至少占51%份額的聯(lián)營體才能有資格參與投標。該國財政部將為本開發(fā)工程提供全部財政支持（買方信貸，其中合同金額的15%作為預(yù)付款由該國提供，合同金額的85%及其保險費用由承包商從國外替其融資）。中國A公司擬與當?shù)谺公司以協(xié)議方式組成合同型聯(lián)營體參與投標。鑒于在投標過程中該國當?shù)谺公司的態(tài)度不是很配合，再加上對該國當?shù)毓緦嵤┩两üこ坦て诘膽n慮，中國A公司在當?shù)谺公司占項目絕大多數(shù)份額的情況下，擬作為項目的牽頭方掌控公司，于是以中國出口信用保險公司規(guī)定“如用中方出口信貸方式進行融資，在聯(lián)營體中必須以中方公司占絕對份額或為項目牽頭方”以及貸款銀行規(guī)定“主信用證的受益人必須是在中方注冊的公司”為由與當?shù)谺公司磋商以松散聯(lián)營作為該聯(lián)營體的合作方式簽定協(xié)議，約定中方公司作為牽頭方，負責(zé)成套設(shè)備采購、安裝、融資，任命聯(lián)營體項目經(jīng)理，除了上述聯(lián)營體分配的工作內(nèi)容外還要負責(zé)聯(lián)營體日常管理事務(wù)，當?shù)谺公司負責(zé)土建施工;中方僅對自己承擔的工程部分承擔責(zé)任。
最終，雙方以此種形式競標成功，并在隨后的工程中合作順利。
分析
本案例中出現(xiàn)了一種新的國際經(jīng)濟合作形式――聯(lián)合體。那么什么是聯(lián)合體？如何在國際經(jīng)濟合作中發(fā)揮聯(lián)合體的作用？
聯(lián)營體是指不相關(guān)的任何兩個或兩個以上的自然人或法人為了建立和運作任何形式的商業(yè)項目或企業(yè)而進行的各種形式的組織安排。聯(lián)營體包括的內(nèi)容非常廣泛，歸納來講，聯(lián)營體可分為以下三類:聯(lián)營體公司、合伙聯(lián)營體和合同聯(lián)營體。
聯(lián)營體公司是指企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔民事責(zé)任，具備法人條件的，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。
合伙聯(lián)營體是指企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責(zé)任，依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責(zé)任的聯(lián)營體。
除了中國和俄羅斯有專門與外資聯(lián)營的法律以及歐洲共同體為市場、研發(fā)而建立的類似于聯(lián)營體形式的“歐洲經(jīng)濟利益合作組 EEIG”有相關(guān)歐共體的專門法律外，其它世界各國均沒有特定的法律對如何建立聯(lián)營體和進行聯(lián)營體操作進行規(guī)范。為了做好聯(lián)營體的管理，人們不得不借助于其它相關(guān)法律，研究合同法、合伙人法、公司法、稅收法和競爭法等法律的有關(guān)部分，進而得到相應(yīng)的指導(dǎo)。
上述案例中涉及的是聯(lián)營體的第三種形式:合同聯(lián)營體。對此，要進行更深一步的探討。
合同聯(lián)營體是指僅僅以平等、合理為原則，純粹以合同約定為手段對聯(lián)營項目、企業(yè)的操作進行規(guī)范。合同聯(lián)營體有兩種方式:一是緊密聯(lián)營體。聯(lián)營體各方以商定的比例投入流動資金，按比例分擔損失和責(zé)任，并對業(yè)主（第三方）承擔連帶責(zé)任。在此情況下，聯(lián)營體本身是利潤中心，聯(lián)營體集中使用各方按比例貢獻的資源，直接參與工程施工或通過管理分包完成工程。二是松散聯(lián)營體。工程按性質(zhì)或部位被分割成不同的部分，由聯(lián)營體各方分別承擔。每方對自己所承擔的部分負完全責(zé)任直至項目完成。在這種情況下，聯(lián)營體本身不是利潤中心，但要有牽頭公司負責(zé)管理，并與業(yè)主、融資單位、保險單位和監(jiān)理單位等，咨詢、洽談相關(guān)的事務(wù)。相應(yīng)地，牽頭公司也要收取一定比例的牽頭費（一般最高不超過1%）。
而無論是緊密聯(lián)合體，還是松散聯(lián)合體，合同聯(lián)合體本身就適合于跨國之間的明確、單一的商務(wù)或工程項目合作，如某項工程或制造過程的某一環(huán)節(jié)。
合同聯(lián)合體的法律特征
首先，合同聯(lián)合體必須簽訂聯(lián)合協(xié)議。聯(lián)合協(xié)議是聯(lián)合體投標人存在的基石，聯(lián)合體各方通過簽訂聯(lián)合協(xié)議，明確各自在聯(lián)合體中應(yīng)承擔的工作和義務(wù)。聯(lián)合體投標人在參加投標時，必須向業(yè)主提交聯(lián)合協(xié)議。
其次，合同聯(lián)合體不具備獨立的法律人格。聯(lián)合體是為共同投標并在中標后共同完成中標項目而組成的臨時性組織，聯(lián)合體任何成員不可重復(fù)投標。聯(lián)合體投標人內(nèi)部是一種松散的聯(lián)營關(guān)系，聯(lián)合體各方之間這種靠合同的約束組成的聯(lián)合體，不產(chǎn)生新的經(jīng)濟實體，不具備獨立的法律人格。它表面上是以一個投標人的身份參加投標，但中標后卻不能以聯(lián)合體的名義與招標人簽訂合同，而是由聯(lián)合體各方共同與業(yè)主簽訂合同。
再者，聯(lián)合體各方承擔連帶責(zé)任。所謂聯(lián)合體各方的連帶責(zé)任，就是指在聯(lián)合體應(yīng)當對業(yè)主承擔民事法律責(zé)任的情形下，業(yè)主有權(quán)向任何一個、幾個或全部聯(lián)合體成員提出要求履行全部義務(wù)的請求，當某一聯(lián)合體成員履行了全部義務(wù)之后，該成員有權(quán)要求其他負有連帶責(zé)任的聯(lián)合體成員償付（后者）應(yīng)當承擔的份額。 聯(lián)合體各方在中標后承擔的連帶責(zé)任包括以下兩種情況:一是聯(lián)合體在接到中標通知書后未與招標人簽訂書面合同，除不可抗力外，聯(lián)合體放棄中標項目的，其已經(jīng)提交的投標保證金不予退還，給招標人造成的損失超過投標保證金數(shù)額的，還應(yīng)當對超過部分予以賠償;未提交投標保證金的，聯(lián)合體各方對招標人的損失承擔連帶賠償責(zé)任;二是中標的聯(lián)合體除不可抗力外，不履行與招標人簽訂的合同的，履約保證金不予以退還，給招標人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的，聯(lián)合體各方應(yīng)當對招標人的損失承擔連帶賠償責(zé)任。
此外，聯(lián)合體投標應(yīng)當是潛在投標人的自愿行為，也只有這種自愿的基礎(chǔ)，才能發(fā)揮聯(lián)合體的優(yōu)勢。因此，招標人不得強制投標人組成聯(lián)合體共同投標。
正因為合同聯(lián)合體具有的上述法律特征，其本身所具有的優(yōu)、缺點也就非常明顯。合同聯(lián)營體的優(yōu)點突出體現(xiàn)在:
易于建立――手續(xù)簡單、成本低以及耗時短。
易于操作――純粹按合同約定行事。
責(zé)任明確――在典型的合同聯(lián)營體方式下，原則上每個合作方僅僅對自己的行為和疏忽負責(zé)。
易于終止――純粹按合同約定進行。
稅務(wù)透明――此種聯(lián)營體一般采取稅務(wù)透明政策。
易于保密――不需登記注冊，只有參加聯(lián)營體的各方以及業(yè)主了解聯(lián)營體的真正情況。
同時，合同聯(lián)合體也就不可避免地存在下述缺點:不同國家的公司，甚至同一國家的不同公司，在經(jīng)營觀點和經(jīng)營策略等方面存在差異，可能導(dǎo)致意見的分歧;聯(lián)營體管理層次多、利害關(guān)系復(fù)雜，各成員間可能缺乏信任，影響溝通和管理效率;聯(lián)營體內(nèi)部責(zé)任劃分不清時，容易造成相互推委和鋪張浪費;計算投標價格時各承包商傾向于提高自己施工部分的價格，可能會導(dǎo)致報價太高，不利于中標;承包商自身的技術(shù)訣竅和商業(yè)機密可能會被聯(lián)營體的其他成員獲得，有可能消弱以后承包商的相對競爭能力。
合同聯(lián)營體的靈魂――聯(lián)合協(xié)議
如何在國際經(jīng)濟合作中，充分發(fā)揮合同聯(lián)合體的優(yōu)勢，揚長避短。這就要求聯(lián)營各方對聯(lián)合協(xié)議要有一個全面細致的約定，尤其是要充分考慮以下關(guān)鍵內(nèi)容:
投資:合同對參與聯(lián)營各方的投資要從數(shù)量和方式上注明。投資可以是資金、設(shè)備、專有技術(shù)人員、或知識產(chǎn)權(quán)等。由于合同聯(lián)營體不成立獨立法人機構(gòu)，各種投資并不自然構(gòu)成像成立公司時的“股本”，故合同中也要對各方如何取得最終回報予以闡明。
對第三方的責(zé)任:主要有兩方面，一是每個聯(lián)營體成員均要對自己的行為分別對第三方負責(zé);二是任何一方均要保證聯(lián)營體各方一旦由于自己的疏忽造成對第三方的賠償時不對其他各方利益造成損害，由疏忽方承擔全部責(zé)任。
內(nèi)部各方之間的責(zé)任:既然合同聯(lián)營體純粹按合同條款操作，可以加入適當條款，對協(xié)議各方予以約束。比如可以加進這樣的條款，假設(shè)B違反了合同（可能是聯(lián)營體與第三方之間、也可能是聯(lián)營體本身的合同），至少A可以選擇向B發(fā)出通告，限期要求改進。如果B不能達到要求，可以終止其合同并承擔相應(yīng)后果。當然，還有其它不同的經(jīng)濟和商務(wù)條款可以應(yīng)用。
聯(lián)營體的管理:合同聯(lián)營體的管理構(gòu)架、管理模式、以及監(jiān)督方式完全取決于聯(lián)營體各方的約定和合同規(guī)定。
利潤/虧損:在預(yù)測并考慮到各方投資、成本支出、收益的情況下，聯(lián)營體合同對此要有詳細的約定。
爭議的解決:一般遵循以下一種方式或其不同的組合解決聯(lián)營體合作伙伴之間的糾紛:將爭議事項提交聯(lián)營體爭議各方的高級管理機構(gòu)商定、中立的專家或仲裁機構(gòu)或有管轄權(quán)的法院裁定。
離開聯(lián)營體:一般來講，合同聯(lián)營體是短期聯(lián)營，往往不超過5年。參加聯(lián)營并成立聯(lián)營體后，任何一方不能隨意終止其聯(lián)營體成員身份，除非得到其他聯(lián)營各方的一致同意并按最初的聯(lián)營合同辦理完聯(lián)營體內(nèi)部有關(guān)手續(xù)。在特殊情況下，比如某一方違約、倒閉、或控股方發(fā)生變化，則需聯(lián)營體共同做出決定，終止或轉(zhuǎn)讓（或部分轉(zhuǎn)讓）該方所占的聯(lián)營體份額。原則上講，終止某一方的聯(lián)營后，其將重新獲得其當初對聯(lián)營體貢獻的份額（比例），除非由于該方違約或聯(lián)營體虧損等原因，聯(lián)營體協(xié)議另有規(guī)定。
終止聯(lián)營:一般應(yīng)在聯(lián)營體協(xié)議中注明在什么情況下終止聯(lián)營以及聯(lián)營期限。可能會遇到有（但不限于）下述情況：（1）完成了當初的約定，按聯(lián)營體協(xié)議正常終止;（2）因不能在聯(lián)營體戰(zhàn)略或其它重大事件上取得一致;（3）某一方或幾方已經(jīng)造成了實質(zhì)上的違約；（4）某一方或幾方破產(chǎn)；（5）某一方或幾方的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)或控股方發(fā)生變化。
稅收:一般來講，合同聯(lián)營體不作為一個獨立的納稅主體存在。參與聯(lián)營的各方按合同規(guī)定的比例承擔聯(lián)營體成本和獲得收入，并將此成本和收入一并計入每方的正常業(yè)務(wù)當中，按年度對每一合作方綜合計稅。當然，由于聯(lián)營體并無特定法律約束，也有的國家同意以合同聯(lián)營體作為單獨的納稅主體就特定的聯(lián)營項目進行稅務(wù)評估。
啟示
