時間：2023-06-08 10:57:55
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇國際貿易法務，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
[關鍵詞] 知識產權保護制度國際市場
中國知識產權保護制度的建立和發展始于20世紀80年代，在短短的二十多年里中國已經建立了一套完整的居于世界領先水平的知識產權制度體系。在加入世貿組織后，中國的知識產權制度建設更是得到了進一步的完善，知識產權不再僅僅局限于某個國家和區域，而是成為國際貿易不可分割的部分。因此，在關稅等貿易壁壘逐漸取消之后，國際貿易領域的競爭必將越來越集中到知識產權的競爭上，知識產權問題將不可回避地成為國際貿易中的焦點。21世紀的國際競爭，在很大程度上就是知識產權的競爭。而在知識產權的競爭上，發達國家完全處于主動地位，無論在知識產權的數量上還是質量上，發達國家都遠遠高于發展中國家以及最不發達國家，這種領先奠定了他們在經濟發展力上的優勢。因此，當中國的經濟迅速發展，影響到一些發達國家在國際貿易中的競爭力時，知識產權問題便成為其鞏固優勢的重要工具。然而，由于我國企業對此缺乏足夠的認識，結果導致我國企業在開拓國際市場時，不斷遭遇很多知識產權方面的問題和糾紛。
一、我國知識產權海外保護的現狀
2000年初，國外杜比、1C(湯姆遜)、3C(飛利浦、索尼、先鋒)、6C(東芝、三菱、日立、松下、JVC、時代華納)及MPEG-LA (法國電訊、富士通株式會社、通用儀器等16個專利權人組成的收費公司) 等專利集團先后向中國 DVD 生產企業提出專利侵權和許可收費問題。2000年1月和2月期間歐盟海關根據飛利浦公司的申請先后兩次扣押了中國企業的DVD出口產品，并迫使中國企業與之進行談判。雖然最終中國企業與3C和6C企業分別達成了協議，保證了中國DVD產品的出口，但是中國產品的競爭力卻受到了遏制。
2003年初，一家名為“加拿大中華老字號商標股份有限公司”的加拿大公司，在當地的面食商品上申請注冊了“桂發祥十八街”商標。據加拿大官方網站內容顯示，2003年4月30日公告的“桂發祥十八街”商標，其商標的文字、圖形設計以及指定商品等項完全套用了天津桂發祥十八街麻花總店有限公司的商標內容。
天津著名化妝品品牌“普蘭娜”是在俄羅斯經營得最為成功的中國化妝品品牌之一，波蘭一家商以“波蘭某普蘭娜”公司的名義，在歐洲12個國家注冊了“普蘭娜”英文商標，并自行在俄市場上生產、銷售完全不同于國內“普蘭娜”的化妝品，影響了正宗的國內產“普蘭娜”的銷售和聲譽。天津公司雖然多次交涉，但是這家公司不僅沒有停止生產，反而要求俄羅斯警方阻止天津公司在俄銷售“普蘭娜”化妝品。目前，雙方在俄羅斯開庭3次，陷入“拉鋸戰”。
問題遠不止于此，據統計，有超過80個我國的企業商標在印尼被搶注，有近100個商標在日本被搶注，有近200個商標在澳大利亞被搶注。其中包括“英雄”金筆、“紅星”二鍋頭、“紅塔山”香煙和“康佳”彩電等著名品牌。近期我國海信集團與德國博世－西門子家用電器集團談判索回“HiSense”商標時，博西開出了讓海信無法接受的“轉讓”價格4000萬歐元（合4億多元人民幣）；此外我國許多中藥古方、名方流失海外，更是凸現了問題的嚴重性。由此可見，我國企業在開拓國際市場時知識產權保護是一個亟需解決的問題。
二、我國知識產權的海外保護策略
中國知識產權所面臨的問題，實質上是所有發展中國家在貿易發展中所遇到的共性問題。中國之所以受到如此強烈的關注，主要是由于中國經濟的發展已經觸及國外發達國家的既得利益和競爭優勢。目前中國已經成為WTO的重要成員，參與國際市場的競爭是我國企業不得不面臨的一個戰略選擇，為此在知識產權的保護上應當采取確實可行的措施。
1.國內企業應當樹立“大品牌”國際戰略意識。面對日趨激烈的國際競爭，我國企業不光要把產品輸出到世界各國，更應當盡快提升國際保護意識，加快知識產權的國外保護，有效防止別人搶注自己的商標或侵犯自己的專利權和著作權，避免多年打造的品牌資產流失，真正實現“走出去”。國家知識產權局資料顯示，我國1989年10月4日加入商標國際注冊馬德里系統，2002年公布的100多個中國名牌產品的商標有近50％沒有在美國、加拿大注冊，近80％沒有在澳大利亞注冊。而來自國家工商總局商標局的有關資料顯示，到2003年，我國企業到其他國家商標局申請國際注冊的總量不超過3000件。而根據世界知識產權組織國際商標注冊報告，僅2002年德國就提交國際商標申請5158件，比我國企業13年申請總和的兩倍還要多。我國企業知識產權的保護意識之淡薄可見一斑。這是我國企業應當汲取的教訓。為此，我國企業在進軍國際市場時，應當防患于未然，增強預防意識：一是采取“市場未動，知識產權先行”的方法。在產品出口前及時辦理知識產權的國外或國際保護手續，未雨綢繆，針對不同國家的立法情況采取不同的對策，以便掃清障礙。例如，對于商標注冊，采用申請或注冊在先原則的國家，如日本、韓國、西班牙、意大利等國家，商標注冊宜早不宜遲，否則，給他人造成搶注的機會；而對采用使用在先原則的國家，如美國、英國、澳大利亞、加拿大、新加坡等，應當盡早將出口商標在出口對象國的商業活動中投入使用，在這些國家，使用證據（例如廣告宣傳）的保存至關重要。二是適當構筑防御性措施。在商標保護中，根據“一類商品一件商標一份申請”原則，具有一定知名度的商標可以在與該商標類似或非類似商品類別上分別進行防御注冊，以免受職業商標“炒家”的侵害。既要在主商品上注冊，又要在主產品所提供的相應服務上注冊，這樣可以有效防止海外投機分子變相搶注。例如“全聚德”商標除了在“烤鴨”(屬國際分類第29類)上辦理注冊外，還在“餐飲業雜項服務”(屬國際分類第42類)上辦理了注冊，致使韓國一家飲食公司在服務類別上搶注的意圖最終以失敗告終。三是企業管理必須從戰略層面對知識產權加以管理。許多出口海外的家電企業，沒有專門的商標或知識產權部門負責海外的申請注冊工作，往往是隨便選擇辦公室成員管理商標事務。特別是我國公司的法務部不受重視，法務人員沒有發揮充分的作用，其在企業中的地位需要提高（許多企業法務人員沒有進入企業決策層）。企業應當根據不同的行業需要，設立商標或專利等不同的知識產權管理部門，或由專人管理知識產權，這樣才能最大程度地發揮公司法務部的作用，做到有效地保護知識產權、創造財富。
2.政府應當積極研究對外貿易中知識產權保護的整體戰略和立法規制。鑒于對外貿易中重大知識產權案件不斷增多，對我國貿易利益產生了嚴重影響，修訂的《中華人民共和國對外貿易法》第三十一條規定：“其他國家或者地區在知識產權保護方面未給予中華人民共和國的法人、其他組織或者個人國民待遇，或者不能對來源于中華人民共和國的貨物、技術或者服務提供充分有效的知識產權保護的，國務院對外貿易主管部門可以依照本法和其他有關法律、行政法規的規定，并根據中華人民共和國締結或者參加的國際條約、協定，對與該國家或者該地區的貿易采取必要的措施?！睉斦f，在立法層面，我國知識產權的海外保護是有法可依的，但是必須看到在實際操作方面，我國缺乏知識產權的壁壘預警與應急機制，政府部門缺乏完善的協調和協助機制。在實踐中，我國應當建立知識產權壁壘的法律法規及技術標準動態數據庫，建立相應的信息咨詢服務網絡，為產品出口企業提供可靠的經營決策信息來源，組建本行業或本專業專利網，使企業能夠及時了解專利研況；同時, 政府應當積極主動收集和掌握國外對華貿易政策發展趨勢、正在實施或擬定的與貿易相關的知識產權壁壘措施，建立和完善知識產權壁壘通報和快速反應機制。對于出現的知識產權糾紛應當繼續加強政府層面的雙邊交涉，只有這樣，才能使我國出口企業在海外有一個良好的發展空間。
一、電子化原始憑證的確認
長期以來，書面票據以其手寫筆跡各異而易于辨認、多聯復寫而便于牽制等特性贏得會計人員的青睞，使企圖非法修改原始憑證者望而卻步。這也是在電子商務起步伊始，會計人員鐘情于書面票據而對電子票據敬而遠之的重要原因。
然而電子商務的快速發展必然帶來作為支付手段的相關憑單與票據的電子化。無紙化電子原始憑證的確認也就成為一個不可回避的問題。
聯合國國際貿易法委員會（UNCITRAL，下稱貿法會）第18屆會議上提出《計算機記錄的法律價值》報告。該報告建議各國政府要重新審查涉及使用計算機記錄作為訴訟舉證的法律規則；重新審查關于貿易方面的交易和與貿易有關的文件要用書面形式的法律規定；重新審查關于以親筆簽字或其他書面辦法認證與貿易有關的文件的規定，以便允許使用電子處理認證方法。雖然以上建議的初衷是解決法庭訴訟程序中使用計算機可讀數據作為證據問題，但它同時也為推動電子原始憑證作為會計依據提供有力的幫助。
進而，聯合國貿法會通過了《電子商務示范法》。其第8條規定，如果一項數據電文能可靠地保證自信息首次以其最終形式生成，作為一項數據電文或充當其他用途之時起，該信息保持了完整性；和當要求將信息展現時，能將該信息顯示給查閱者，則該數據電文即能滿足了原件的要求。這一全新的界定標準無疑為電子原始憑證的有效性提供強有力的法律依據。它標志著物流憑證和流通票據可以通過數據電文的方式加以確定，而不必局限于書面憑證。
我國《合同法》也將書面合同形式擴大到數據電文形式。其第十一條指出：“書面形式是指合同書、信件以及數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式”。也就是說，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現所載的內容，即視為符合法律對“書面”的要求。這些規定，也符合聯合國國際貿易法委員會建議采用的“功能等同法（functional-equivalent approach）”。電子合同可如此確認，其他電子原始憑證也可依此認同。
作為填制記賬憑證依據的原始憑證，必須經過審核簽字。在電子商務的環境之下，原始憑證的審核簽字，與記賬憑證的填制，很有可能異地進行，這便要求后者必須對前者的審核簽字的有效性加以確定。日本法務省已著手草擬“數字簽名法”，美國已有十多個州通過“數字簽名法”。另外，活體指紋識別系統也正逐步推向市場。盡管簽字方式擴大到電子密碼，但人們更加認同的是在文件上手寫簽字，由于每一個人的筆跡都不一樣，因此這種由審核人親筆寫出自己的姓名或姓名編寫的做法，實質上更能體現簽字人對數據電文內含信息的認同?？上驳氖?，目前已經采用動態簽名鑒別技術來完成這一工作。所謂動態簽名，是指使用電子手寫簽名所形成的數據，包括隨時間變化的筆的二維運動位置及筆尖的壓力的數據。記賬憑證生成模塊（或人）通過系統對簽字的圖形描述，進而確定被簽原始憑證內容的真實性。
會計確認，“它實際上要進行兩次。第一次決定在會計上正式加以記錄的數據；第二次則決定在會計報表上正式予以揭示的信息”。通過以上對電子化了的原始憑證的認可，以及通過動態簽字對其可靠性加以確認，保證了電子商務環境下第一次會計確認的第一步的順利進行。而作為第一次確認的第二步，也即記賬憑證的填制，如何適應電子商務環境的需要，與第一步進行有機銜接，則是一個極其重要的問題。
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二、記賬憑證的自動生成
從原始憑證電子化到記賬憑證電子化，面臨的主要問題是會計軟件如何根據網絡上已經審核簽字的原始憑證，自動生成記賬憑證。而在這生成過程之中，又將如何最大限度地減少人腦的干預。
當前會計核算軟件具備了根據記賬憑證自動生成賬薄。根據賬薄文件自動編制會計報表的功能，在很大程度上保證了從記賬憑證到會計報表這一處理過程的正確性。然而，制約著會計信息真實性的主要因素記賬憑證的手工填制，卻仍然是當前會計核等軟件開發者的一塊“心病”。這一問題如果未能加以解決，必將影響到電子商務中的物流、資金流和信息流的有機結合，成為未來企業電子商務環境下會計核算之羈絆。更為重要的是，這種手工填制的人為干預，更會使據以生成的會計報表的可靠性功虧一簣。
盡管當前許多會計核算軟件通過設置“定義非法對應科目”、“月末自動結賬”以及各核算模塊自動生成的轉賬憑證的功能模塊，來實現記漲憑證的自動生成，然而其所存在的局限性卻不可否認。一是只能針對部分的轉賬內容加以形成，而不能自動生成所有的轉賬憑證；二是只能針對轉賬內容自動形成，而不能針對收款、付款內容自動形成；三是只能對憑證的借貸方一級科目加以定義，而不能直接對憑證的借貸方明細科目加以定義。而事實上，第三個問題是與第一、第二兩個問題相聯系的，因為生成轉賬、收款、付款憑證的同時，大多要確定各該憑證的明細科目。
真正意義上自動形成的記賬憑證，應當是能夠由系統直接根據每一筆經濟業務的性質，自動確定其應記的借貸方科目（直至明細科目）及其金額。要完成這一過程，還有待于專家系統的支持，有待于模仿人腦右半球的快速模式識別和大量模擬數據處理等功能的新型電腦支持，不能一蹴而就。我國電子商務帷幕剛剛拉開，同上經營業務尚且有限，因而也給了我們重新研制會計核算軟件的時間與機會。起步伊始，可嘗試采用借貸方一級科目由系統自動定義，而借貸方明細科目由人工輔助定義的做法。
利用憑證摘要與科目相關性，可以在取得被審核簽字電子化原始憑證的同時，由軟件根據該經濟業務的性質產生一個規范的摘要，并根據該摘要生成借貸方一級科目。例如，根據銷售發票和收款單，得出“銷售并由銀行收到貨款”，進而生成“借：銀行存款（102），貸：產品銷售收入（501）”，根據付款通知書和材料賬單，得出“購料并由銀行支付料款”，進而生成“借：材料采購（121），貸：銀行存款（102）”等分錄。當然，由于企業的經濟業務復雜，原始憑證繁多，個別原始憑證完全由軟件自動判斷似有困難，對此，可以考慮由人腦輔助確定。至于數據文件的設置，可以建立一個原始憑證與相應摘要庫文件，再建立摘要與借貸方科目庫文件；也可兩個文件合二而一。而有關摘要與科目的對應關系，則可直接參考財政部的行業會計制度中的“主要會計事項分錄舉例”。至于日后出現新的經濟業務，可隨時添加至上述的數據庫之中。
雖然上述的做法不免帶有人為干預，但它畢竟架起了原始憑證自動生成記賬憑證的橋梁。在由系統自動定義（不能修改）每一經濟業務的借貸方一級科目之后，其各該明細科目再由肉眼加以選擇。
【關鍵詞】工商管理類專業 法商結合 模式構建
隨著我國社會主義市場經濟體制的逐步完善,經濟社會對人才的需求也從單一的學科專業知識和背景轉向了復合型、應用型人才的需要。因此,高等學校作為高級人才培養的主要組織,也必須按照經濟社會發展的需要來進行教學模式的轉變。市場經濟使法制經濟的理念深入人心,在當代社會,具有單一商學或者法學專業的人才已經難以滿足經濟社會發展的需要,因此,對于工商管理類專業來講,其必須將既懂經濟、又懂管理和法學作為培養的目標。這一點不僅在我國經濟實踐中得到了體現,同時也是美、英等經濟發達國家工商管理類專業的發展方向,即將工商管理類專業與法律專業的結合作為主流,如美國斯坦福大學、英國曼徹斯特大學、新加坡國立大學等,“法商結合”已經進行得如火如荼。另外,根據有關工商管理類專業畢業生就業統計數據,工商管理類專業畢業生由于知識結構層次不明確以及知識面不夠廣等問題,被排在我國十大就業難專業中,這也嚴重影響了政法院校工商管理類專業的生存和發展。所以,為了實現政法類院校“工商管理類專業”又好又快發展,利用政法類院校的優勢學科――“法學”的支撐作用,在政法類院校實施“法商結合”勢在必行。
國內對“法商結合”的研究進展不是很多,基本上局限于一些政法院校和商學院,如湖南商學院劉夢蘭(2004)首先考慮了法學專業的“法商結合”問題,提出要對法學專業學生加強商學類課程,使法學專業畢業生能夠在法律實踐中做到游刃有余;龔志軍(2008,2009)對就業角度和人才培養模式的建立進行了論述,指出社會對人才的需求必須要法商結合;曾荇(2008)從法商結合的課程設置角度進行了研究,提出了在法學專業課程設置中盡量體現法商結合;胡艷香、陳蓉(2010)基于商科院校法學本科專業的法商結合針對商法學課程體系設計作了探討。但是通過目前僅有的文獻來看,研究者對“法商結合”的本質以及如何實現“法商結合”還沒有形成共同的觀點,故此,本文就政法院校如何實現“法商結合”人才培養目標應采取的措施進行一些探討,為政法院校“法商結合”人才培養模式的構建提出一些建設性的建議和對策。
一、改革人才培養方案,突顯“法商結合”的復合型人才培養特色
人才培養方案是專業教學的主要依據和計劃。圍繞著培養服務于社會經濟建設這一目標,“法商結合”人才培養目標應該是:培養具備管理、經濟、法律及企業管理方面的知識和能力,能在企、事業單位及政府部門從事管理等方面工作的高級專門人才?！胺ㄉ探Y合”專業學生主要學習管理學、經濟學、法學的基本理論和基本知識,接受經濟、管理方法與技巧方面的基本訓練,從而到達具有分析和解決經濟管理問題的基本能力。
這種人才培養方案充分體現了“寬口徑、重交叉,管理學、經濟學和法學相結合的特色”。在人才培養方案的設計中,應該實行管理學、經濟學和法學三大模塊的教學方案,可以確定“三面六點”的“法商結合”專業特色建設立體框架(見圖1)。
而體現在專業設置上,可以設置以下專業,如法務會計、金融市場運作與管理、國際貿易與WTO、市場營銷與市場法律制度、人力資源管理與勞動法律制度、經濟犯罪偵查等。
二、改革課程教學內容,加強新教材建設
目前,我國工商管理類專業的教學管理體系基本上來自于西方國家大學,可以說,它一方面對我國發展市場經濟,提高企業管理效益、效率起到了一定的作用,另一方面,這些內容從某種程度上來講又脫離了我國經濟發展的實際情況。因此,我國工商管理專業的教學內容存在著“本土化”的要求,否則,培養出來的學生就不可能與實際需求相結合。為此,在相關課程的教學內容上,應以“法商結合”為目標,以教材建設為核心,對課程教學內容進行改革,加強新教材的建設。
而考慮到法商結合的目標和人才培養方案,在教材建設中主要要考慮各專業核心課程的法商結合,比如:對企業管理專業的核心課程――現代企業制度,就可以和公司法的內容結合起來,人力資源管理可以和勞動、社會保障法結合,技術創新管理和知識產權法結合,國際貿易與國際貿易法律結合等等。
三、通過請進來、派出去的方法,培養一支雙師型教學團隊
1、圍繞“法商結合”專業建設目標和任務
第一,可以進行相關教師到企業中去兼職從事相關管理工作并實行輪崗制度,擴大專業教師的企業認知度,從而豐富其教學內容,增加本土化案例教學;第二,聘任企業家在“法商結合”專業做兼職教授,或定期邀請企業家為學生講授經濟管理方面的實踐內容;第三,鼓勵相關教師兼修或者進修法學方面的課程,使教師隊伍首先實現法商結合。
2、加強對青年教師培養培訓力度
創造條件、提供機會讓青年教師去國內外進修、企事業單位參加生產實習,鼓勵青年教師攻讀碩士、博士學位。同時給每位助教確定一名教授或副教授作為指導教師,建立“一幫一”的機制,發揮老教師對青年教師的傳、幫、帶作用,提升青年教師的科研教學能力和實踐能力。另外,鼓勵教師參加諸如人力資源師資格、注冊會計師、物流師、報關員資格等各種資格證的認證,培養一支雙師型教學團隊。
3、建立企業服務中心,走產學研相結合之路
發揮雙師型教學團隊的優勢,建立企業服務中心,積極開展工作,從企業的設立、管理規章制度的建立、管理流程設計、人力資源管理方案和戰略的制定、營銷策劃、企業形象設計、企業項目論證以及稅收籌劃等各方面入手,全方位地服務于地方企業的管理和發展。尤其是要對企業在日常經營管理中出現的各種涉及法和商的問題及時研究,并對企業提出合理化建議和處理意見,真正走產學研結合之路。
四、進一步加強和改革實踐教學,培養應用性人才
“法商結合”類專業的實踐性極強,實踐性教學是“法商結合”類專業教學的生命線,因此,實現專業實踐性教學是“法商結合”類專業建設的一個非常重要的環節和方面。故此,法商結合的教學團隊必須積極探索、不斷實踐,以校內實踐性教學為主、校外實踐性教學為輔;以理論教學為主、以實踐性教學為輔,培養學生動手、動口、動腦的三動能力。
結合政法類院校的實際情況,政法類院?？梢詷嫿ā靶葘嵺`性教學(課堂案例教學+實驗室教學+第二課堂教育+論文撰寫)+校外實踐性教學(課程企業實習+暑期專業實踐+畢業實習)”的“法商結合”類專業實踐性教學體系的基本框架。
1、校內實踐性教學
(1)案例教學。該方法的運用主要是以經濟管理類專業所開設的課程為主。在具體的教學中,可以運用游戲式教學法、互動式案例教學法來培育學生的實踐、創新能力,該方法簡單實用,能夠激發學生的學習興趣,發揮學生學習的主動性,可以得到廣大學生的認可,教學效果良好。
(2)實驗室教學。建設“商務實驗實訓中心”和“法律實驗實訓中心”。在具體的教學過程中,充分發揮實驗室的實驗教學功能,通過較全的實驗教學用資料,結合具體的課程教學,進行課內實驗,使學生既掌握了相關的理論知識,又具備了所學知識的實際操作技能。
(3)第二課堂教學。豐富的第二課堂對拓展學生專業知識、培養學生實踐能力非常重要?？梢匝堃慌鷩鴥戎麑＜覍W者、企業家和司法工作者來校舉辦專業前沿理論知識的講座或經濟管理、司法實踐的報告會。同時,結合學生專業技能的培養,舉辦一些諸如“大學生營銷策劃大賽”、“大學生法律知識競賽”等活動來拓展學生的知識結構,鍛煉學生的實踐操作能力,效果將會非常顯著。
(4)撰寫論文。主要開展學年論文和畢業論文兩種形式。這種實踐教學方式在訓練學生獲取知識、選擇信息能力、鍛煉和考核學生的思維、語言表達能力等方面非常有效。
2、校外實踐性教學
(1)相關企業實習。在具體的教學中,結合《企業管理概論》、《物流管理》、《企業信息管理》、《市場調查與預測》、《財務管理》、《財務分析》、《項目管理》等相關課程的教學,通過任課教師帶隊,到相關企業進行短期的企業實際感受,使學生對相關企業管理環節形成一定的感性認識,從而提高學生的專業興趣和感知度。
(2)暑期專業實踐。這是一種利用假期讓學生通過打工、調查等方式到企業進行專業實習的實踐性教學形式。
(3)畢業實習?？梢圆扇∫约袑嵙暈橹鳌⒎稚嵙暈檩o的模式,充分發揮專業實習基地的作用和功能。
綜上所述,對政法類院校來講,“法商結合”人才培養勢在必行,也是大勢所趨。政法類院?？梢酝ㄟ^確定人才培養模式、改革課程體系、建設一支雙師型的教學團隊以及改革實踐性教學環節等方面來形成自己獨特的人才培養模式,為我國社會主義市場經濟背景下的經濟建設培養大批人才,從而發揮政法類院校的優勢。
【參考文獻】
[1] 龔志軍:商科院?！胺ㄉ探Y合”特色與法律專業就業形成機制研究[J].網絡財富,2008(6).
[2] 胡艷香、陳蓉:商科院校法學本科商法學課程體系的個性設計[J].黑龍江教育(高教研究與評估),2010(1).
[3] 劉夢蘭:商學院法學專業法商結合人才培養方案研究[J].當代教育論壇,2004(12).
【關鍵詞】法學教育司法考試法科大學院構想
日本稱法官、檢察官、律師三種法律專門職業人員為“法曹”。欲成為法曹，首先要通過競爭率極高的司法考試，然后在司法研修所中經過一年半的司法研修，最終考試合格才能夠最終擔任法曹。在這種法曹培養制度下，法學教育與法曹選拔脫節，二者并無直接的聯系。司法考試嚴格限制人數，（注：日本選拔的法曹人數歷來較少，現行制度下，從20世紀60年代直到90年代初，每年司法考試合格人數只有500人左右。90年代以來開始增加合格人數，現在每年的合格人數為1000人左右。參見丁相順：《日本法律職業選拔培訓制度及其改革》，《人民檢察》2000年第4期，第61頁。）一方面塑造了日本司法精英型的特征，保障了司法的公正性，另一方面也導致了日本司法人數不足，司法救濟不夠的弊端。20世紀90年代以來，隨著日本國際和國內環境的變化，在規制緩和的大形勢下，長期依靠行政指導制調整社會關系的日本開始了由“事前規制型”向“事后檢查型”的改革。（注：關于日本司法改革的背景問題，參見2000年12月28日《法制日報》載《密切法律交流推進中日友好——訪日本法務大臣高村正彥》一文，法務大臣高村正彥說：“人類即將進入21世紀，對于日本而言，面臨社會、經濟形勢的復雜多樣化以及國際環境的變化，當務之急是推進行政等各項改革，完成由‘事前限制型’社會向以個人責任為基礎的‘事后檢查型’社會的轉型。具體到司法領域，日本將大力推進司法改革，完善法律制度體系，下個世紀，司法將在維護法治社會、保障國民權利等方面發揮更為重要的作用。”）這樣，為了解決司法人數不足的問題，大學的法學教育與司法考試制度、法曹培養制度、司法制度開始聯系起來，法學教育界和司法實務界提出了法科大學院構想。
一、日本法學教育的基本特征與改革
日本的法學教育是在法制近代化過程中建立起來的。日本法學教育在明治時期就形成了官方與民間法學教育的二元格局，經過明治政府的一系列統合措施，近代法學教育培養的法科學生為推進日本法制近代化過程和國家的近代化發揮了巨大的作用。（注：丁相順：《日本近代法學教育的形成與法制近代化》，《法律史論集》2000年專集，法律出版社2001年版，第437頁。）
二戰以后，隨著司法考試制度的建立和精英型法律?教育日漸普及的情況下，法學教育成為一種法律修養式的普及型教育，“日本大學本科階段（四年制）法學教育的目的并不是培養法律的專職人才，而是一種為普及法學思維方式而開設的普通素質教育。實際上，可以說這種教育的目的只是為即將步入社會的學生養成法律思維(Legalmind)為此，在日本各大學法學院的本科課程設置中，除法律方面的科目以外，往往還包括與法律職業無直接關系的政治學方面的內容，四年制本科畢業生人多從事非法律工作”（注：[日]鈴木賢：《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。）。在現行司法考試制度下，不僅本科法學教育與法律職業無直接關系，而且研究生教育也與法律職業沒有直接關系。研究生院培養的法學碩士研究生和博士研究生大多從事法學教育和研究工作。目前日本全國共有622所大學（國立大學99所，公立大學66所，私立大學457所），其中有93所大學開展法學教育，擁?法學部或者法學院。法律專業學生畢業后的去向大體可以分為三類：?nbsp;部分充任中央國家機關和地方政府機構的公務員；大部分人在各種民間的企業或公司中就職；只有極少一部分的畢業生能夠通過司法考試成為專門的法律職業家。（注：[日]鈴木賢：《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。）
雖然司法考試對于大學生可以給予免考修養科目的待遇，大學法學部所學到的基礎知識也可以在司法考試中應用上，但是，大學教育基本上不與法律職業發生直接的聯系。“重要的是以記憶為中心的司法考試。一次考試能否成功決定著一個人的命運，大學的法律教育基本上不起作用。”（注：[日]鈴木賢：《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。）
盡管在制度上，現行的法學教育與司法考試不存在直接的關聯，但在某種程度上，二者也存在著若即若離的聯系。法科學生要通過司法考試，大學的法學教育也是重要的知識積累。同時，由于法律職業的精英型特點，成為法曹是許多畢業生的理想，反過來，各個學校對司法考試合格人數也是相當重視的，司法考試的通過率成為評判法學部水平高下的一個重要指標，這也促使各個大學努力將教學目的服務于司法考試的需要。盡管如此；由于司法考試合格人數受到阻制，法學部致力于提高司法考試合格率的努力也是有限的，其著眼點只是通過提高司法考試合格率來提高學校的聲譽，而學校的主要教學對象仍然是那些不可能通過司法考試或者是不對司法考試抱有奢望的大多數學生。法學教育與法律職業沒有直接的關聯是日本當代法學教育和法曹選拔的一個基本特征。
日本東京大學教授新堂幸司認為“日本大學法學部的畢業生成為法律家的比例極低，雖然有法學部之名，但是成為法律家的極少，多數都進入到行政官廳和企業”。（注：[日]新堂幸司：《“社會期待的法曹像”座談會》，（日本）《實用法律學雜志——法學家》，1991年第984號，第42頁。）早稻田大學原校長西原春夫教授認為，“按照我國現在的制度以及現狀，司法考試不是大學的法學教育的出口，而是司法研修所培養法曹的入口?！保ㄗⅲ篬日]西原春夫：《法學教育與法曹養成制度》，（日本）《法律廣場》1980年第23卷第6號，第36頁。）因此，在選拔和造就職業法律家的問題上，當代日本的法學教育體系顯得有些力不從心。
由于司法考試的技術性特點，也出現了一些專門為參加司法考試的考生服務的補習學校。由于這些學校針對性強，比起在大學參加科班式的課堂教學來，更多準備報考司法考試的考生愿意參加各類司法考試補習學校。針對這種現象，一位美國學者指出，當代日本法律教育體系對于司法考試和職業法律家的培養存在若干問題，這些問題主要包括：第一，法學部教育有些“高不成，低不就”，也就是對于成為法曹的學生來說，沒有受到充分的法律專業教育，而對于沒有成為法曹的學生來說，受到的法律專業教育又太多；第二個問題就是出現了所謂的“雙學校”問題，也就是大多數參加司法考試的法科學生同時在法學部和預備校之間上學，在當前司法考試和法學教育的體制下，并不能造就和選拔出具有豐富知識背景的學生，更多地是造就和選拔出具有法律技
巧的學生。（注：[美]丹尼爾.福特：《對討論問題的意見——從與美國的法學院相比較的觀點出發》，（日本）《實用法律學雜志——法學家》1999年第1168號，第28頁，第27頁。關于日美法學教育與司法考試的關系，華盛頓大學教授丹尼爾·福特教授作了比較，他認為，現在日本法學教育的方式和弊端與?痙際雜兇琶芮械牧擔諉攔?，虽然想成为聣劍惦y匭胍?nbsp;苦學習，但是，并不是在學習之初強烈地意識到司法考試的問題，不是為了考試而去學習。在大學時期，學生們不僅僅學習自己的專業，還要學習一般的修養課程，以及其他專業知識。也就是說，在大學時期學生們并不十分在意司法考試，而是盡量掌握非常寬的知識。而在日本，雖然說司法考試冠有資格考試之名，但事實上卻成為一種限制人數的競爭考試。而且學生們為了參加司法考試，不得不盡早地做準備。由于考試特別重視考試技巧，如果不是特別有自信力的人，想成為律師的話，理所當然地會忽視法學以外的課程了，集中準備司法考試科目。同時，為了掌握技巧，學生們會盡早地預備校補習。）法學教育與法律職業之間過分脫節，以及司法考試制度過于限制人數的做法客觀上造成了法學教育資源的浪費和職業法律家素質的降低。
為了解決法學教育與法律實務脫節的問題，日本的各個大學也在探討法學教育改革。幾十年代以來，日本的研究生院法學研究科的專業設置開始發生變化?！耙詵|京大學、京都大學、北海道大學等在戰前被稱之為‘帝國大學’的國立大學，和大城市中的主要私立大學為中心，開設了以面向實務為主的碩士專修課程……這些課程的設置起到了在職培訓的作用”，⑩（注：[日]鈴木賢：《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。）日本的法學教育開始出現了重視實務的趨向。但是，在現有的司法考試和法學教育體制下，這種重視實務的趨向是非常有限度的。從總體上來看，日本現行的法學教育體制仍然是以“與實務保持一定的距離”，即重理論輕實務為特色的，“從事教學和研究的學者大多數人沒有法律實務的經驗”。（注：[日]鈴木賢：《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。）
由于法學教育制度與現今的司法考試制度聯系在一起的。如果不進行徹底的司法考試制度改革和司法改革，任何教育改革也無法從根本上解決法曹素質降低和司法考試過分重視技巧的問題。如果仍然過度地限制合格人數的話，極其高的競爭率仍然會持續下去，真正想成為律師的學生們仍然會為了應付考試而學習。（注：[美]丹尼爾.福特：《對討論問題的意見——從與美國的法學院相比較的觀點出發》，（日本）《實用法律學雜志——法學家》1999年第1168號，第28頁，第27頁。關于日美法學教育與司法考試的關系，華盛頓大學教授丹尼爾·福特教授作了比較，他認為，現在日本法學教育的方式和弊端與司法考試有著密切的聯系，在美國，雖然想成為律師的學生必須要刻苦學習，但是，并不是在學習之初強烈地意識到司法考試的問題，不是為了考試而去學習。在大學時期，學生們不僅僅學習自己的專業，還要學習一般的修養課程，以及其他專業知識。也就是說，在大學時期學生們并不十分在意司法考試，而是盡量掌握非常寬的知識。而在日本，雖然說司法考試冠有資格考試之名，但事實上卻成為一種限制人數的競爭考試。而且學生們為了參加司法考試，?壞貌瘓緄刈鱟急浮S捎誑際蘊乇鷸厥涌際約記桑綣皇翹?nbsp;別有自信力的人，想成為律師的話，理所當然地會忽視法學以外的課程了，集中準備司法考試科目。同時，為了掌握技巧，學生們會盡早地預備校補習。）因此，要解決日本法學教育與司法考試制度、乃至于解決司法制度中的結構性矛盾，必須將法學教育改革與司法考試改革聯系起來解決。
1999年6月，根據日本國會通過的“司法制度改革審議會設置法”的規定，日本成立了“司法制度改革審議會”，負責“調查審議司法制度并向內閣提出改革方案”。該審議會圍繞法曹一元化（從律師中選拔法官），參審制、陪審制，法曹培養等議題進行研討，最終提出司法改革方案。正是在這種司法改革的背景下，日本法律教育界提出了法科大學院構想，并作為法曹培養的一個重要內容，與司法制度改革問題結合起來。
二、法科大學院構想
具備何種資質的法曹方可以適應21世紀司法的需要？日本法學教育界提出了各種看法，主要集中于具有豐富的人性和感受性，具有深厚的修養和專門的知識，具備靈活的思考力和說服、交際能力，對于社會和人際關系的洞察力，人權意識，掌握尖端的法律和外國法方面的知識，具有國際視野和語言能力。為了選拔具備這種資質的法曹人員，就不能象過去那樣，通過司法考試這一個環節、一個點來選拔，而必須通過一個整體的過程來造就和培養。必須通過法學教育、司法考試、司法研修等程序的互相配合，通過連續的過程來選拔法曹。為了擴大法曹人員，實現司法改革的目標，也必須充分發揮高等法學教育的優勢，所以，如何形成包括法學教育在內的立體法曹選拔、培訓制度是司法改革的重要任務。充分利用現有的法學教育資源是實現法曹人員素質的提高和數量擴大的現實途徑。從這樣的基本理念出發，日本提出了將法學教育與法曹選拔培訓有機銜接的方案，集中體現在法科大學院構想的方案設計中。
所謂法科大學院就是在各個水平較高的大學院（大學的研究生院）法學研究科的基礎上，建立起專門培養法曹實務人員的高等法學教育機構。對法科大學院畢業生，可以直接或者間接付與法曹資格。并且，在法曹選拔和培養過程中，要以法科大學院培養的學生為主體，輔之于司法考試和司法研修制度，建立法律職業選拔任用的“流水過程”。
為了切實進行法學教育改革和探討具體的法科大學院方案，當時的文部省設立了“法科大學院構想研究會議”，具體進行“法科大學院”的制度設計。2000年10月6日。“法科大學院構想研究會議”提出了總結報告，對日本型的法科大學院提出了基本框架構想，并?在2003年開始設置這種新型的法學教育機構。
日本法科大學院構想在制度設計上主要是以美國的Lawschool為模本。但是，日本的法科大學院設計方案保留了傳統的法律本科教育體制，將法科大學院設置在研究生教育階段?；镜闹贫仍O計是：非法律和法律專業的大學畢業生都可以報考法科大學院；法科大學院的學制一般為3年，例外時為2年；從法科大學院畢業就獲得了參加司法考試的資格，在面向法科大學院畢業生的司法考試中，主要以法科大學院學習的內容為主，考試的合格率會大大提高；法科大學院的法學教育要以實務教育為主，在課程設計和師資選任上，都要服務于實務訓練的需要；與過去一樣，法科大學院畢業生通過了司法考試以后只不過是獲得了參加國家司法研修的資格，這些合格者要作為研修生參加國家統一的司法研修，然后才能根據本人的意愿從事具體的法律職業。
由于新的法科大學院以培養應用型的法曹為主要任務。因此，對于課程科目的設置要體現出應用型的特點，其基本考慮主要是設置相應的學科群。開設的科目群主要包括：A.基礎科目，也就是為系統掌握基礎法律知識所開設的科目，包括憲法、民法、刑法、訴訟法、外國法等基本法律知識；B.法曹基本科目，也就是與法律職業共同的思維方式有關的科目，包括收集、整理、分析、使用法律信
息能力的科目，例如，法曹倫理科目、法律信息的基礎教育科目等；C.骨干科目，也就是為深化、理解基本法律領域里的法律學識，提高法律思維能力、分析能力的科目，包括憲法、民事法（財產法）、刑事法、商法（公司法）、民事訴訟法、刑事訴訟法等；D.先進尖端的學科領域課程，也就是培養創造性地解決現實問題的能力和培養多元的、多角度法律思維能力的課程，例如知識產權法，租稅法，行政法，勞動法，執行、保全、破產法，環境法等；E.與國際相關的科目群，就是培養法曹國際視野的科目，例如國際法、國際私法、國際貿易法等；F.學科交叉的科目群，也就是培養法曹廣闊知識背景，開拓學科視野的科目群，例如法與經濟、法與醫療、法與家庭、法與公共政策等科目：G.實務關聯課程，也就是在前述科目基礎上，通過實踐進一步提高法律思維能力，解決現實問題能力的科目，包括診所式教育，民事、刑事演習，談判技法演習等。
在這些課程中，A學科群的課程是所有法科大學院學生應該掌握的最低限度的法律知識，C較A學科群的學科劃分更加細化，是為了提高學生解決問題、分析案件事實的能力而開設的科目，以事例研究、判例研究為對中心，不僅僅從理論上，而且要從實踐的角度（從事實認定論和要件事實論等實務的觀點著手進行的教育）開設的課程。對于C課程群，沒有必要拘泥于各個實定法進行法學教育，可以合并設置課程，例如，開設民事法課程（將民法、商法、民事訴訟法課程作為一個科目進行講授），刑事法課程（包括刑法、刑事訴訟法等），要重視實體法和程序法的有機結合，在對法律進行系統理解的基礎上重視理論上的應用，并進行理論與實踐的整合。
在這些科目群中，為了達到使全體法曹具有共同資質的目的，要以A、B、C三個學科群為核心課程群，并且兼顧D、E、F、G等學科課程。要求所有的法科大學院都要設置核心課程，所有的法科大學院也要開設G科目群。但是，根據各個學校的情況，對于具體的科目和內容可以有所側重。可以根據各個大學的特色來設置D、E、F學科群。
法科大學院的教育方式要采取少數人制的教育，每一個科目聽課的人數不能過多，基于科目的每個教學單元規模不能超過50人。在教學過程中，授課的方式包括講義方式，少數人演習方式，學生獨自進行調查、制作報告，教員對學生個別輔導等方式等。
