時間：2023-02-03 21:18:20
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法律監(jiān)管論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
論文摘要:農(nóng)村金融已成為我國整體金融系統(tǒng)的瓶頸,具有不同于城市商業(yè)金融的特質,尤其在目前農(nóng)村金融改革進程中,為了構建健全的農(nóng)村金融體系、促進農(nóng)村金融充分競爭,滿足農(nóng)村金融有效需求,從法律制度的角度強化農(nóng)村金融監(jiān)管具有充分的法理基礎和重要的現(xiàn)實意義。
我國作為農(nóng)業(yè)大國的現(xiàn)實國情和城鄉(xiāng)二元分化經(jīng)濟結構的長期制約,使得農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展水平嚴重滯后,決定了現(xiàn)階段農(nóng)村金融經(jīng)營成本高、風險大、收益率低,由此造成農(nóng)村金融機構資產(chǎn)質量低下、虧損嚴重、資本嚴重不足、難以實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展等問題,使得我國的農(nóng)村金融機構成為整個金融體系的瓶頸和“短板”。農(nóng)村金融的監(jiān)管無論在理念、對象、內(nèi)容和手段等方面均具有不同于整體金融或者商業(yè)金融的特殊性。一方面,農(nóng)村金融供給不足,有效競爭不充分,農(nóng)村金融機構功能錯位,農(nóng)村資金回流,農(nóng)民融資困難等問題要求建立具有多元化主體的農(nóng)村金融體系,促進農(nóng)村金融有效競爭,滿足農(nóng)村融資需求;另一方面,相對寬松的準入政策、過于復雜的農(nóng)村金融局面以及難以對農(nóng)村、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟提供有效金融支持的缺陷均需要完善的農(nóng)村金融監(jiān)管體制來保護相關主體的合法利益,穩(wěn)定金融秩序,保障金融安全。
一、完善農(nóng)村金融監(jiān)管的法理基礎
格萊珉銀行創(chuàng)立者·尤努斯認為,金融權利如同人們在衣食住行上享有的權利一樣,也是一種人權,也是一種人的基本生存權利。法哲學研究中的人權理論將其劃分為應有的人權、法律上的人權和現(xiàn)實中的人權三個層次,農(nóng)民的金融權益便屬于應有人權的范疇,不僅可以從社會公平正義理論、平等的生存權和發(fā)展權等角度得以證成,而且可以通過對其在現(xiàn)實中的享有和實現(xiàn)來評價和檢驗一國金融法律的質量和狀況。首先,包括金融融資、獲得農(nóng)業(yè)保險、參與并實現(xiàn)合作金融等各項權利的農(nóng)民金融權益需要相應的法律法規(guī)予以正式的確認和肯定;其次,無論進行融資、獲得農(nóng)業(yè)保險抑或參與合作金融,都需要在農(nóng)村金融監(jiān)管的法律體系中得到保障和制度支持;最后,對農(nóng)民金融權益的關注和保護,決定著農(nóng)村金融監(jiān)管制度的價值目標和基本理念的轉化。因此,可以說,從法學的層面上,運用權利理論對農(nóng)民的金融權益狀況、原因和保護進行權利理論上的分析和論證,從而在制度層面上尋求法律的保障,是解決農(nóng)村金融問題的核心。
二、完善農(nóng)村金融監(jiān)管的現(xiàn)實需求
1.我國農(nóng)村金融監(jiān)管資源不足,難以形成有效的監(jiān)管合力。現(xiàn)有的“一行三會”的金融監(jiān)管格局具有諸多方面的缺陷。具體到農(nóng)村金融體系,目前主要的監(jiān)管機構為銀監(jiān)會,而且地方銀監(jiān)分局為農(nóng)村中小金融機構的屬地監(jiān)管機構。但我國農(nóng)村金融機構具有機構小鏈條長的特點,絕大多數(shù)農(nóng)村中小金融機構都設在縣(市)及鄉(xiāng)(鎮(zhèn))和行政村,在其轄區(qū)內(nèi)只設有監(jiān)管辦事處,這些辦事處并不具有獨立的監(jiān)管主體資格,而且一般僅有3—5人的監(jiān)管人員,應對轄區(qū)內(nèi)原有的農(nóng)村金融機構已是困難,再加上村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村資金互助社、貸款公司等新型金融機構的大量出現(xiàn)以及大型商業(yè)金融機構和外資銀行的參與,監(jiān)管資源更是難以為繼。
2.監(jiān)管體系混亂,非正規(guī)農(nóng)村金融游離于監(jiān)管之外:(1)傳統(tǒng)商業(yè)性和政策性農(nóng)村金融機構受銀監(jiān)會監(jiān)管;村鎮(zhèn)銀行、貸款公司、農(nóng)村資金互助社等新型金融機構,也由銀監(jiān)會監(jiān)管,但其在資產(chǎn)規(guī)模、市場定位、資金運作、員工構成、貸款審批和組織結構等方面均與傳統(tǒng)金融機構存在重大差別,難以根據(jù)一元化的監(jiān)管體系進行簡單處理;(2)農(nóng)村信用社的監(jiān)管比照《商業(yè)銀行法》執(zhí)行,監(jiān)管責任由銀監(jiān)會和地方政府共同擔當,其效力通過縣聯(lián)社—省聯(lián)社的模式由聯(lián)社體制來貫徹,但公司治理改革未能完成,省聯(lián)社的行政管理和基層社的公司治理之間沖突加劇;(3)只貸不存的小額貸款公司無需接受銀監(jiān)會的審慎監(jiān)管,由省政府指定省金融辦或相關機構負責試點,實際情況是,由省金融辦把試點的權限再次下放到縣政府,負責小額貸款公司日常監(jiān)督管理的則為當?shù)毓ど叹?(4)合會、私人錢莊等非正式金融形式缺乏相應的監(jiān)管,農(nóng)村民間金融組織總體存在較大風險。
3.金融改革以及監(jiān)管方式多采取自上而下的強制性手段,忽視對農(nóng)村金融市場的內(nèi)生性培育。上個世紀80年代農(nóng)村合作基金會的發(fā)展軌跡即可說明這一問題,而我國農(nóng)信社的改革過程仍然忽視農(nóng)村金融市場的內(nèi)生力量,未能給農(nóng)民自下而上的金融創(chuàng)新和改革保留必要的制度空間,而是采取由政府自上而下的出臺一攬子改革方案,然后由各地去執(zhí)行的方式,使得農(nóng)信社的合作金融機制完全未能體現(xiàn)農(nóng)民的自主參與意愿。
4.農(nóng)村金融機構的監(jiān)督約束機制缺失。一個有效的金融風險控制體系應由三個系統(tǒng)構成:市場約束條件下的外部銀行、證券、保險風險監(jiān)控系統(tǒng)、被監(jiān)督金融機構自身內(nèi)控系統(tǒng)與社會監(jiān)督體系。但我國農(nóng)村金融監(jiān)管體系除前述已經(jīng)論及的外部監(jiān)管系統(tǒng)缺陷外,其內(nèi)部治理、控制和行業(yè)自律等監(jiān)督體系均存在缺失。
三、發(fā)達國家農(nóng)村金融監(jiān)管制度的借鑒
構建完備的農(nóng)村金融監(jiān)管體制對農(nóng)村金融機構的良性運作、農(nóng)村金融市場的規(guī)范發(fā)展和農(nóng)村社會經(jīng)濟的促進具有重要作用。世界很多具有發(fā)達農(nóng)村金融體系的國家均具有完善和健全的農(nóng)村金融監(jiān)管制度。
1.美國以農(nóng)業(yè)部為政府監(jiān)管主體,輔以行業(yè)協(xié)會自律管理、內(nèi)部治理結構控制以及農(nóng)業(yè)保險的監(jiān)管協(xié)調機制。美國的農(nóng)村金融體系主要由農(nóng)村政策性金融機構、農(nóng)村合作金融體系以及農(nóng)業(yè)保險體系組成。其中農(nóng)村政策性金融機構均隸屬于美國農(nóng)業(yè)部管轄。農(nóng)村合作金融體系則采取了不同于商業(yè)銀行的監(jiān)管模式,專門設立了比較健全的農(nóng)村金融監(jiān)管體系,包括監(jiān)管機構、行業(yè)自律協(xié)會、資金融通清算中心和互助保險集團,這四種機構及其附屬機構各自獨立、職能各異。在美國,各種信用社協(xié)會或合作金融多達幾十個,這些行業(yè)協(xié)會從事的主要工作之一就是制定行為規(guī)范,進行自律管理。美國聯(lián)邦政府對農(nóng)村金融的存款統(tǒng)一實行強制保險,具體業(yè)務由聯(lián)邦存款保險公司經(jīng)營的儲蓄協(xié)會保險基金承擔,并承擔對投保金融組織的監(jiān)督。
2.法國“半官半民”體制模式。法國的農(nóng)村金融體制是從下而上逐步形成的,相對較為穩(wěn)定。法國的農(nóng)業(yè)合作金融體系主要由國家農(nóng)業(yè)信貸銀行、省級農(nóng)業(yè)互助信貸銀行和地方信貸合作社三級構成。其中地方信貸合作社是基層組織,直接由個人成員和集體成員入股組成,省級農(nóng)業(yè)互助信貸銀行則由地方農(nóng)業(yè)信貸合作社組成,同時以國家的政策性銀行——國家農(nóng)業(yè)信貸銀行作為合作金融的中央機構,對合作金融的運作提供最后的保證。1945年,省級農(nóng)業(yè)信貸互助銀行組成了全國農(nóng)業(yè)信貸聯(lián)合會,作為省級農(nóng)業(yè)信貸銀行在國家一級的代表,參與決定農(nóng)業(yè)信貸政策。除此之外,法國的農(nóng)業(yè)保險體制也相當發(fā)達,并與農(nóng)村金融組織結構相對應地設置了三個層面的農(nóng)業(yè)互助保險機構。
3.日本“相互配合型”的協(xié)調機制。在日本,對農(nóng)村金融實施雙重監(jiān)管:一是政府金融監(jiān)管廳,對各種金融機構實施監(jiān)管,以實現(xiàn)整體風險調控;二是全國和地方農(nóng)林水產(chǎn)部門配合金融監(jiān)管廳對農(nóng)村金融機構實施監(jiān)管,包括農(nóng)林水產(chǎn)省下設金融科對農(nóng)林中央金庫的監(jiān)管,農(nóng)林水產(chǎn)省在六個大區(qū)設置農(nóng)政局對轄區(qū)內(nèi)縣信聯(lián)的監(jiān)管,以及都、道、府、縣農(nóng)政部對轄區(qū)內(nèi)農(nóng)協(xié)合作金融部的監(jiān)管。另外,為了保證合作金融安全、健康地運行,日本還設立了農(nóng)村信用保險制度、臨時性資金調劑的相互援助制度以及政府和信用合作組織共同出資的存款保險制度、農(nóng)業(yè)災害補償制度和農(nóng)業(yè)信用保證保險制度等制度措施。
四、完善現(xiàn)行農(nóng)村金融監(jiān)管法律的構想
1.針對農(nóng)村金融的特質,建立不同于城市金融的政府監(jiān)管體系。我國的農(nóng)村金融改革和發(fā)展實踐,總是將農(nóng)村金融機構當作一般的金融機構看待,僅僅要求投入金融資源,沒有足夠認識到農(nóng)業(yè)作為產(chǎn)業(yè)的獨特性和由此產(chǎn)生的城市和農(nóng)村金融之間的顯著差別。實際上,農(nóng)村金融要與國家的產(chǎn)業(yè)政策緊密結合,其本質主要是貼近農(nóng)民,而不是貼近金融機構。作為城市金融監(jiān)管首要主體的銀監(jiān)會,在農(nóng)村金融監(jiān)管中具有監(jiān)管資源不足,難以貼近農(nóng)村、不了解農(nóng)村金融現(xiàn)實需求,與國家產(chǎn)業(yè)政策和農(nóng)村政策之間不具有順暢的溝通、交流機制,極易造成“一管就死、一放就亂”的監(jiān)管局面。借鑒發(fā)達國家農(nóng)村金融監(jiān)管經(jīng)驗,我們應當以農(nóng)業(yè)部為主導,同時厘清農(nóng)村政策性金融的設置目標和宗旨,在農(nóng)村政策性金融和農(nóng)業(yè)部之間建立順暢的國家產(chǎn)業(yè)政策的表達和執(zhí)行機制,并通過發(fā)揮農(nóng)村政策性金融對農(nóng)村合作金融組織的導向、補充和支持等作用,構建農(nóng)村金融的政府監(jiān)管體系。同時可以在財政部的政策支持、財政補貼以及稅收優(yōu)惠等方面建立輔助機制。
2.健全完善金融同業(yè)公會,發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管作用。我國于2005年底成立中國銀行業(yè)協(xié)會農(nóng)村金融工作委員會,應當引導協(xié)會發(fā)揮職能作用,建立日常工作聯(lián)系機制和管理辦法,完善同業(yè)公約及規(guī)章,將那些監(jiān)管部門不宜管,而被監(jiān)管機構又需要的工作,盡量交由協(xié)會負責,實現(xiàn)行業(yè)協(xié)會自律管理與國家監(jiān)管機構監(jiān)管相結合的監(jiān)管體制。
3.注重農(nóng)村金融主體的內(nèi)部治理和控制,自下而上地培育農(nóng)村金融本土力量。內(nèi)控制度建設是建立有效監(jiān)管體制的關鍵,也是有效監(jiān)管的基礎。農(nóng)村金融監(jiān)管中內(nèi)部治理的作用集中體現(xiàn)在農(nóng)村合作金融組織中,基層合作金融組織中自愿入股的成員通過完善的治理結構,形成、表達并且實現(xiàn)自己的意愿,同時,由于基層成員是最為貼近金融需求、了解融資狀況的主體,使得對于資金發(fā)放、運用以及貸款的回收等事項具有最為直接和靈活實用的監(jiān)督管理作用。另外,就農(nóng)村金融本土力量的培育和發(fā)展方式而言,應該是把選擇權交給農(nóng)民,通過反復的實踐和摸索,自下而上地生成一套成功的借貸模式和本土金融組織形式,更好地挖掘和滿足當?shù)夭煌问降慕鹑谛枨蟆?/p>
4.完善金融監(jiān)管法律制度體系。一是針對農(nóng)村金融監(jiān)管進行理性立法,設立可以作為農(nóng)村金融監(jiān)管依據(jù)的法律;二是完善農(nóng)村金融市場的準入機制,將已在農(nóng)村廣泛存在的非正規(guī)金融納入正規(guī)的金融監(jiān)管體系,減少非正規(guī)金融活動對農(nóng)村金融監(jiān)管的消減效應;三是建立農(nóng)業(yè)保險制度,實現(xiàn)農(nóng)業(yè)保險的支農(nóng)功能;四是建立存款保險制度以及金融機構的破產(chǎn)制度,完善農(nóng)村金融的市場退出機制,維護金融安全和社會公眾利益。
參考文獻:
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本文作者：馬莉工作單位：中國政法大學
通常情況下，其模式表現(xiàn)為:商業(yè)銀行因監(jiān)管等政策方面的原因使得貸款額受限，與此同時，企業(yè)面臨資金短缺而無法正常運營。此種情況下，企業(yè)將開發(fā)項目抵押于信托公司，由其設計該項目現(xiàn)金流的周期性理財產(chǎn)品，并由商業(yè)銀行進行代銷，其所得扣除相應費用后歸企業(yè)所有。由此可見，銀信合作理財方式能使銀行間接釋放大量資金。相較于傳統(tǒng)商業(yè)銀行體系，影子銀行體系在資金來源、監(jiān)管、靈活性以及風險抵御方面均有其自身特點。具體言之:其一，資金來源方面呈現(xiàn)多樣化。傳統(tǒng)商業(yè)銀行體系經(jīng)營的基點是賺取差額，即吸收來自于個人與企業(yè)以及社會團體的存款，將儲蓄以附加一定利息的方式發(fā)放于貸款對象，通過“一存一貸”賺取利差。由影子銀行的表現(xiàn)形式可知，其資金來源并非存款儲蓄，而是通過發(fā)放短期債的方式募集大量資金，并將所募集資金投放于中長期項目，賺取息差，或將自有、募集而來的閑散資金進行放貸或投資從而獲取的資金。由此可見，其資金來源較為多元。其二，監(jiān)管方面缺失。傳統(tǒng)銀行受《商業(yè)銀行法》規(guī)制，其經(jīng)營過程受法律法規(guī)監(jiān)管，對風險項目有嚴格限制。影子銀行系統(tǒng)業(yè)務范圍常常游離于法律法規(guī)之外，處于灰色地帶，其無須定期披露財務賬目，無儲備金等限制，故具有較強生存力。其三，靈活性強。傳統(tǒng)商業(yè)銀行經(jīng)營必須合規(guī)，需要履行一定手續(xù)與程序，具有周期性，無法解決企業(yè)資金上的“燃眉之急”。影子銀行系統(tǒng)形式多樣，利差明顯，且不受或少受法律監(jiān)管，因而，在貸款方面程序相對簡單，借款、還貸形式靈活，符合中小企業(yè)資金需求。其四，風險抵御能力較低。傳統(tǒng)商業(yè)銀行受“一行兩會”監(jiān)管，其風險可控性較強，而影子銀行體系監(jiān)管缺失，抵御風險的能力較弱，一旦發(fā)生擠兌，對金融市場的破壞力巨大。正是因為影子銀行具有以上特點，使其在金融市場中的作用呈現(xiàn)出兩面性。一方面，具有積極作用，能及時解決中小企業(yè)資金困難。目前，我國中小企業(yè)規(guī)模占企業(yè)總量的99%，對我國GDP貢獻達60%，占稅收收入的一半，為我國城鎮(zhèn)提供近4/5的工作崗位，并且在新產(chǎn)品的研發(fā)方面占有82%的份額。即便中小企業(yè)為我國經(jīng)濟做出如此巨大的貢獻，商業(yè)銀行仍然認為給中小企業(yè)貸款所帶來的監(jiān)控成本較高且風險較大，故不愿為其放款，而影子銀行則愿意為其提供資金。由于民間借貸能夠為我國實體經(jīng)濟的發(fā)展提供較為及時且有益的支持，影子銀行也由此成為我國金融體系的有益補充。另一方面，影子銀行具有一定的消極作用，主要表現(xiàn)在如下方面:一是增加企業(yè)成本負擔。因為融資困難，中小微型企業(yè)無法從商業(yè)銀行處獲得企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需的資金，繼而求助于民間貸款，但代價巨大，需要付出高出銀行幾倍乃至幾十倍的利息，為了償還本息，企業(yè)不得不提高成本，這使得企業(yè)在激烈的市場競爭中處于劣勢，利潤無法實現(xiàn)。與此同時，作為擔保的公司、典當行無法回籠資金，也面臨倒閉的風險。二是易引發(fā)次貸危機。2008年雷曼公司倒閉引發(fā)美國次貸危機，其影響已波及全世界。究其根源，就在于美國金融體系中的影子銀行的大量存在。由于美國金融監(jiān)管制度逐漸放松，出現(xiàn)了許多金融創(chuàng)新產(chǎn)品，一旦出現(xiàn)資金鏈斷裂潮，處于監(jiān)管之外的影子銀行體系，可能就會引發(fā)一場前景難測的金融危機。三是實體經(jīng)濟受創(chuàng)，產(chǎn)業(yè)空心化問題加劇。影子銀行體系主要是通過民間借貸而賺取利差，部分企業(yè)更愿意將資金投放于金融產(chǎn)品而非實體經(jīng)濟，以獲取更為豐厚的資本回報。正是這種資本的趨利性，使企業(yè)逐漸退出實業(yè)，將精力和資金投入周期性短的擔保類的民間放貸。據(jù)統(tǒng)計，國有企業(yè)在此類放貸機構與組織中占90%之多，每年非銀行市場的資金流量達二萬億左右，該數(shù)額相當于國民生產(chǎn)總值的百分之五。借助于影子銀行體系的間接渠道，許多企業(yè)將資金投向處于法律監(jiān)管的灰色地帶。長此以往，將使我國實體經(jīng)濟受到重創(chuàng)。四是影響商業(yè)銀行吸收存款。影子銀行體系最明顯的特點是融資比較快。之所以能在短期內(nèi)迅速地募集資金，原因在于民間借貸利息遠遠高于商業(yè)銀行的存款利息。因此，民間借貸的興盛會逐漸加大商業(yè)銀行吸收存款的難度，會嚴重影響其存款額。有數(shù)據(jù)顯示，我國國有商業(yè)銀行，包括工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、建設銀行這四大銀行在內(nèi)，比照在2011年8月的貸款數(shù)額，9月中上旬的存款已經(jīng)減少4200億元左右，呈現(xiàn)負增長態(tài)勢。雖然，此部分存款已流入影子銀行體系，在豐富非銀行金融機構的同時，卻使銀行面臨嚴重的存貸期限錯配問題。無疑此種影響對商業(yè)銀行的生存、乃至國民經(jīng)濟的發(fā)展都是不利的。
我國影子銀行體系法律監(jiān)管現(xiàn)狀
雖然對“一行三會”的職責、監(jiān)督范圍都已明確，但對處于監(jiān)管之外的融資機構，尚未制定整體性的監(jiān)管政策框架，導致缺乏相應的履職手段和監(jiān)管權限。影子銀行體系所創(chuàng)造的金融工具及其衍生品，已打破傳統(tǒng)監(jiān)督與管理。1．貸款規(guī)則滯后于影子銀行體系發(fā)展的現(xiàn)狀。目前，我國適用的是修訂后的《貸款通則》，且自2009年以來，銀監(jiān)會已陸續(xù)并實施了貸款方面的“一個指引三個辦法”的貸款新規(guī)，即《項目融資業(yè)務指引》《個人貸款管理暫行辦法》《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》《流動資金貸款管理暫行辦法》。但是，隨著金融產(chǎn)品的創(chuàng)新，這些貸款規(guī)則仍然滯后于影子銀行體系發(fā)展的現(xiàn)狀，不斷產(chǎn)生的新型的金融衍生品，仍然能夠規(guī)避法律法規(guī)。2．監(jiān)管、檢查機構部門缺失。目前，從我國金融監(jiān)管立法層面來看，部分影子銀行體系中的機構，如金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、信托公司、財務公司、貨幣經(jīng)紀公司以及其他非銀行金融機構等已經(jīng)在《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)制下全部納入了銀監(jiān)會的監(jiān)管范圍。但是，仍然存在金融監(jiān)管的灰色地帶。此外，通過銀信合作的方式，研發(fā)出不受或者少受法律規(guī)制的金融產(chǎn)品。根據(jù)IMF2011年的《中國金融系統(tǒng)穩(wěn)定評估報告》可知:非正規(guī)金融部門中的典當行、信用擔保公司、小額貸款公司受中國人民銀行、銀監(jiān)會以及公安部門的檢查，但地下金融中介卻無任何監(jiān)管部門進行監(jiān)督管理。私募投資雖然受到國家發(fā)改委、商務部出臺的相關規(guī)范性文件的監(jiān)督管理，但是，仍然存在部分私募基金無任何監(jiān)管機構監(jiān)管的現(xiàn)象。3．缺乏系統(tǒng)性的影子銀行監(jiān)管法律體系。雖然，我國立法層面已經(jīng)相繼出臺有關對影子銀行監(jiān)管的法律法規(guī)，部分地填補了監(jiān)管盲區(qū)，但是缺乏符合國際標準的影子銀行監(jiān)管法律體系。
完善影子銀行體系法律監(jiān)管
當前國際上對影子銀行的監(jiān)管主要側重于影子銀行體系的監(jiān)管范圍、與商業(yè)銀行的風險隔離、風險處置預案、信息披露與信用評級制度的建設并主張漸進式改革。其中，以美國與金融穩(wěn)定理事會(FSB)的監(jiān)管措施最為代表。美國金融監(jiān)管法律以其周密和發(fā)達著稱，卻疏于對影子銀行進行制度約束［3］，結果成為次貸危機的爆發(fā)國。為最大限度遏制此次危機帶來的危害，美國政府在危機期間提供了前所未有的資金支持和擔保，并于2010年7月頒布《2010年華爾街改革和消費者保護法》，主要針對金融監(jiān)管部門、非銀行類金融機構、系統(tǒng)性風險監(jiān)管、國際監(jiān)管合作、金融消費者權益保護和危機處理等方面進行重整改革。金融穩(wěn)定理事會(FSB)是影子銀行監(jiān)管改革起主要推動作用的國際組織，主要任務是在金融領域內(nèi)制定有關金融監(jiān)管政策，并針對影子銀行的監(jiān)管框架提出較為詳盡的提議，為組織成員國提供參考。吸取國際法律監(jiān)管經(jīng)驗，并結合我國實際，加強我國影子銀行體系的法律監(jiān)管可從如下方面思考。1．加強與國際影子銀行體系監(jiān)管的合作。我國是金融穩(wěn)定理事會(FSB)、國際金融監(jiān)管組織以及其他國際標準厘定組織成員國之一，因此，在影子銀行體系法律監(jiān)管方面，可以充分利用包括G20在內(nèi)的國際金融治理平臺，發(fā)揮自身影響力，力爭建立公平合理的監(jiān)管環(huán)境。2．建立系統(tǒng)的影子銀行法律監(jiān)管體系。對影子銀行體系系統(tǒng)性的監(jiān)管需要有宏觀與微觀的監(jiān)管機制。具體言之，宏觀方面:設置相關監(jiān)管機構并授予其相應權限，將“一行三會”未納入的監(jiān)管地帶納入監(jiān)管范圍，以免出現(xiàn)監(jiān)管真空地帶。同時，在傳統(tǒng)商業(yè)銀行與影子銀行之間設立風險隔離，一旦個體出現(xiàn)金融問題，可立即進行隔離，防止風險擴大化。微觀方面:利用金融理論知識，構建專門的影子銀行體系的數(shù)據(jù)庫，監(jiān)控影子銀行體系各項數(shù)據(jù)并有效分析，以數(shù)據(jù)為監(jiān)管措施的制定與實施提供形象支持。3．加強并完善影子銀行體系信息披露制度。透明性①是金融市場有序發(fā)展的重要保障。然而，影子銀行體系能夠規(guī)避法律、獲取高額回報的重要原因就在于其信息存在明顯的不透明性。信息披露很不充分，使得包括對手風險在內(nèi)的一系列風險都未被監(jiān)管機關以及金融市場的參與者認識和警覺［4］。因此，我國對影子銀行系統(tǒng)的監(jiān)管就必須加強其信息披露制度的改革，并逐步使之較為完善。這也是對投資者進行有力保障的措施之一。加強非銀行金融機構信息披露機制的建設，逐步形成周期性的機制，力爭將影子銀行體系內(nèi)的金融機構與組織的財務狀況做到發(fā)行信息披露和持續(xù)信息披露。
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[4]周婷玉，王茜.中華人民共和國食品安全法解讀．攀枝花日報，2009，03-02（07）．
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[11]夏如菡.論我國食品質量法律規(guī)制．西北大學碩士學位論文，2008：23-24．
關鍵詞:金融消費者;保護;法律制度
一、金融消費者的涵義
我國銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)部門對于金融消費者的金融消費者的概念和范圍的界定沒有統(tǒng)一規(guī)定。日本將金融消費者界定為“不具備金融專業(yè)知識，在交易中處于弱勢地位，為金融需要購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務的主體”。可以這樣理解，金融消費者是自然人，他與金融機構之間的交易行為實質上是為了個人或家庭的生活需要而購買金融產(chǎn)品或接受金融服務。
二、我國金融消費者保護存在的問題
(一)法律不健全使消費者保護缺乏依據(jù)
現(xiàn)行的金融立法多側重金融機構的安全與效益，對金融消費者保護方面少于規(guī)定。我國沒有專門的金融消費者保護立法，目前僅有的法律依據(jù)是《消費者權益保護法》和《合同法》，然而這兩部法律中并沒有對金融消費者保護的概念，更沒有如信息披露、權利救濟等保護金融消費者權益的具體規(guī)定。
(二)“混業(yè)商品”的保護缺位
隨著金融業(yè)產(chǎn)品不斷創(chuàng)新，銀行、保險公司和證券公司推出了兼具多重特質的“混業(yè)商品”，混業(yè)商品的獨特優(yōu)勢使其成為金融消費者熱衷購買的商品。①然而我國的機構監(jiān)管模式下，各機構往往按照各自所屬監(jiān)管部門的要求來銷售金融產(chǎn)品、提供金融服務，從而“混業(yè)商品”與相對于單一功能的消費者保護機構之間就出現(xiàn)了保護缺位，以至于真正出現(xiàn)糾紛時，如何解決成為難題。
(三)金融交易中信息不對稱損害消費者權益
相較于金融機構，金融消費者在產(chǎn)品性質、價格以及質量等方面存在信息劣勢。一些金融機構避重就輕，少披露或不披露對金融商品銷售不利的信息。如在一些金融機構工作人員向消費者推薦產(chǎn)品時，不披露或介紹時對產(chǎn)品風險一筆帶過，一味鼓吹其收益，誤導消費者做出不當?shù)馁徺I決定。②
(四)金融消費者金融專業(yè)知識缺乏
隨著金融商品和服務逐步由儲蓄、保險、股票向投資、理財、信托轉移，金融消費者面臨著更高的專業(yè)壁壘，對金融知能的要求更高，不僅需要具備金融常識，了解金融法律法規(guī)，還需要學習使用金融工具，熟悉金融市場運作。然而，目前我國數(shù)量呈現(xiàn)爆發(fā)式增長的金融消費者普遍缺乏金融專業(yè)知識，尤其是受教育水平低收入消費者人群。這些消費者僅憑有限的了解做出購買金融產(chǎn)品的決定，往往出現(xiàn)利益受損的后果。
三、我國金融消費者保護制度的完善建議
(一)健全金融消費者保護立法
在現(xiàn)行金融立法中，明確保護消費者的目標，增加金融消費者的民事權利，金融機構誠信、保密義務以及金融機構民事責任承擔的內(nèi)容。在基本法律中規(guī)定金融消費者的保護原則、含義、范圍等內(nèi)容，在一般法律中，對程序性問題和基本制度問題作出詳細規(guī)定。未來制定專門性法律法規(guī)，如《金融消費者權益保護法》，以更深入、更廣泛地統(tǒng)一保護金融消費者。增加金融消費者保護的。另外，建議針對近期在金融領域迅猛發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)金融中出現(xiàn)金融創(chuàng)新業(yè)務，盡快修訂現(xiàn)有法規(guī)或制定專門法規(guī)，以滿足互聯(lián)網(wǎng)時代的金融創(chuàng)新要求。
(二)建立金融消費者保護機構間協(xié)調機制
分業(yè)監(jiān)管體制下，“一行三會”設立了各自的金融消費者權益保護機構，但機構間職責分工不清楚，聯(lián)系較為薄弱，亟待建立各保護機構之間協(xié)調機制。③建議通過國務院立法形式規(guī)定金融監(jiān)管協(xié)調機制的實施細則，確立該機制的國務院領導地位和中國人民銀行的“牽頭”作用，將金融消費者保護列為金融監(jiān)管協(xié)調機制的目標之一。
(三)完善金融機構信息披露義務
應學習西方國家成熟的信息披露制度，強調金融機構對金融商品的說明義務、金融風險的揭示義務、和對涉及消費者重要權利事項的告知義務。制定各領域信息披露義務的履行標準，包括真實、準確、完整性標準、易于理解性標準、時間性標準等。加大對違法行為的行政處罰和刑事制裁力度，確立民事賠償責任，并加強執(zhí)法力度，以保護金融消費者的知情權。
(四)加強消費者金融教育
建立“金融監(jiān)管機構及各派出機構總體協(xié)調、協(xié)會全程協(xié)助、服務機構直接負責”的三位一體機制，為消費者提供公正的，系統(tǒng)的，實用的金融知識教育和咨詢服務。④充分利用電視、網(wǎng)絡、手機短信平臺等多媒體渠道，引導消費者識別金融產(chǎn)品設計、銷售各環(huán)節(jié)的金融風險。針對規(guī)模龐大的網(wǎng)民，可以通過開設并維護金融教育網(wǎng)站，為網(wǎng)民提供開放式的圖文并茂的免費金融教育活動。
作者:馬越 單位:上海海事大學法學院
注釋:
①林玲．我國金融消費者權益保護法律問題研究［D］．上海社會科學院碩士學位論文，2014．5．
②趙煊．金融消費者保護理論研究［D］．山東大學碩士學位論文，2012．5．
為進一步加強我縣食品安全工作的理論研究，提高食品安全監(jiān)管能力，營造良好的理論學習氛圍，縣委政策研究室、縣食品安全委員會辦公室組織開展了XX年食品安全與產(chǎn)業(yè)發(fā)展調研工作。活動得到了各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）和有關部門的大力支持和響應，共收到調研論文17篇。縣委政策研究室、縣食品安全委員會辦公室組織對法律進行了評審，評出一等獎1名，二等獎3名，三等獎6名，優(yōu)秀獎7名。現(xiàn)予以通報表彰，并請各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）和有關部門學習參考。
附：優(yōu)秀調研報告、法律獲獎名單：
一等獎
關于城鄉(xiāng)結合部食品安全監(jiān)管工作問題的思考
作者：翁向華（工商局）
二等獎
1、關于對我縣無公害法律工作的調查
作者：祝禮洪（法律局）
2、武義縣水產(chǎn)品質量安全和監(jiān)管的現(xiàn)狀與對策
作者：盧錦揚（水務局）
3、當前實施“千鎮(zhèn)連鎖超市”工程的現(xiàn)實問題和發(fā)展建議
作者：朱喜傳（經(jīng)貿(mào)局）
三等獎
1、淺議當前我縣農(nóng)村食品安全監(jiān)管中存在的問題及對策
作者：劉小劍（衛(wèi)生監(jiān)督所）
2、創(chuàng)建農(nóng)村“放心店”與實行長效管理的對策
作者：葉偉文（工商局）
3、關于我縣畜產(chǎn)品安全生產(chǎn)情況的調查
作者：李偉軍（農(nóng)業(yè)局）
4、校園食品安全監(jiān)管模式的探討
作者：鐘學文（衛(wèi)生監(jiān)督所）
5、關于食品安全預警體系建設的幾點思考
作者：賀建國（質量技監(jiān)局）
6、 我縣農(nóng)村食品安全的現(xiàn)狀及管理對策
作者：何偉靖（西聯(lián)鄉(xiāng)）
優(yōu)秀獎
1、充分發(fā)揮市場和法律雙重懲戒作用加快我縣食品信用體系建設步伐——對我縣食品安全信用體系建設的初步探討
作者：賀建國（質監(jiān)局）
2、完善流通領域食品質量檢測體系之思考
作者：陳堅（工商局）
3、從行政執(zhí)法角度看初級水產(chǎn)品的質量安全管理
作者： 盧錦揚（水務局）
4、開展無公害林農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地監(jiān)管論證實踐與探討的調研報告
作者：吳生法（林業(yè)局）
5、豆制品行業(yè)集約經(jīng)營探索
作者：李春華（茭道鎮(zhèn)）
6、校園食品安全監(jiān)管模式探討
作者：項世平（俞源鄉(xiāng)）
論文關鍵詞：企業(yè)如何有效履行社會責任和政府的作為
作為企業(yè)社會責任的主體和承擔規(guī)則制定、監(jiān)督、協(xié)調、服務、引導等職能的企業(yè)和政府，如何結合我國的現(xiàn)實國情，通過自己的作為，更好、更有效地去履行和保證企業(yè)更好、更有效地履行其社會責任。
一、企業(yè)要抓住核心，統(tǒng)籌兼顧。從決策理論上講，組織進行決策，往往需要一個相對單一的目標，目標多了，就無法進行有效決策。如企業(yè)欠了供應商的錢企業(yè)文化論文，企業(yè)不支付就損害了供應商的利益，但是，錢給了供應商，企業(yè)就沒有錢買原材料，生產(chǎn)就無法進行，職工就要失業(yè)，消費者的需求就得不到滿足，股東也就沒有了回報，你說企業(yè)該怎么辦？企業(yè)社會責任的履行也有主次，有輕重緩急，有層次之分，不能眉毛胡子一把抓，企業(yè)必須做到抓住核心，統(tǒng)籌兼顧。
一是找準切入點，牢牢抓住企業(yè)經(jīng)濟責任這個核心不放松。因為企業(yè)的經(jīng)濟責任是企業(yè)履行其它社會責任的基礎和前提，如果股東沒有回報，企業(yè)就不會有投資，沒有投資就不會有企業(yè)企業(yè)文化論文，沒有了企業(yè)，什么法律責任、倫理道德責任、公益責任也就成了無源之水。企業(yè)只有發(fā)展了，即通過向社會提品或勞務、滿足顧客的消費需求，為顧客創(chuàng)造價值，有了可供分配的利潤后，才能吸引投資者追加投資；才能實現(xiàn)職工就業(yè)，才有錢給職工發(fā)放工資和福利、改善職工工作環(huán)境和加大技改、環(huán)保投入以及支付供應商的貨款；才能給政府交納稅費，促進地方經(jīng)濟發(fā)展，使政府完成社會二次分配成為可能；才能制定公益計劃，為社會做好事，等等。彼得。德魯克在他的《管理——任務、責任、實踐》一書中認為：對于一個企業(yè)家來說僅僅是做得好還不夠，還必須做好事。然而，為了做好事，首先必須做好企業(yè)中國。他說，只要一個企業(yè)忽略了在經(jīng)濟上取得成就的限制并承擔了它在經(jīng)濟上無力支持的社會責任，企業(yè)很快就會陷入困境。如果因此而損失了企業(yè)取得成就的能力，那就是最不負責任。通俗地講，就是企業(yè)有了錢企業(yè)文化論文，你才能盡責任，反過來說，企業(yè)要盡社會責任，你必須先做好企業(yè)。否則，一切都是空談。
現(xiàn)階段，我國企業(yè)的核心責任就是要在法律、道德允許的范圍內(nèi)想盡一切辦法先養(yǎng)活自己，再做好、做強、做大，夯實發(fā)展基礎，取得做好事的本錢和能力。
二是抓好聯(lián)動點，統(tǒng)籌兼顧，積極履行企業(yè)公益責任。企業(yè)公益責任雖然是倡導性的，但也是每一個中國企業(yè)應盡的義務。因為任何一個企業(yè)都不可能脫離社會而孤立存在，其發(fā)展離不開國家政策的扶持、公眾的支持、安全有序的市場環(huán)境和社會氛圍。所以企業(yè)發(fā)展壯大后，只要有能力，就應該從利他主義的道德責任感出發(fā)，積極、主動參與、支持社會慈善等公益活動，回報社會，把中華民族“達則兼濟天下”的優(yōu)秀文化傳統(tǒng)與現(xiàn)代市場經(jīng)濟原則有機結合起來企業(yè)文化論文，為和諧社會建設做出自己的貢獻。
二、政府要從無為到作為。如何保證企業(yè)更好、更有效地履行社會責任？作為承擔特殊職能的政府，應與時俱進，從無為到大有作為。
一要積極倡導企業(yè)社會責任理念。雖然我國暫不鼓勵企業(yè)搞sa8000社會責任認證，國際標準化組織的lso26000也沒有頒布，但國際知名大企業(yè)對中國很多的分包商已經(jīng)提出了要求。隨著國際竟爭的進一步加劇，不少國家也把企業(yè)社會責任的履行作為一種竟爭手段。政府要末雨綢繆，大力宣傳企業(yè)社會責任理念，倡導企業(yè)認真履行社會責任，引導民眾正確、全面地看待企業(yè)社會責任。
二要建立健全科學的法制制度體系和促進、保障、評價機制，做到有法可依。企業(yè)在追求利潤的時候，總會面臨一個機會成本問題，它總是在既定的游戲規(guī)則下做平衡。所以，作為規(guī)則的制定者，政府必須比企業(yè)看得遠、跑得快，決不能出現(xiàn)企業(yè)因遵守法律帶來成本增加而輸給不遵守法律的企業(yè)。要通過科學立法保證市場竟爭的公正、公平和合理，及時把企業(yè)拉回到規(guī)則里來。
三要強化市場監(jiān)管和法律的執(zhí)行中國。法律再好，沒有執(zhí)行力不行。小煤窯、小造紙、小化工問題，不少就是一個政府職能部門、工作人員有法不依、執(zhí)法不嚴。所以企業(yè)文化論文，要確保企業(yè)社會責任真正得到落實，政府必須做到有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究，包括對政府及其工作人員的不作為實施責任追究。確保政府的管控縱到邊、橫到角，努力實現(xiàn)政府社會管理從人治到法治。
四要大力推進國有企業(yè)產(chǎn)權制度改革。因為在一個產(chǎn)權得到有效保護的竟爭市場上，企業(yè)追求自己的利益給社會帶來的好處，比它直接追求社會責任帶來的好處、效果還要大，這就是亞當。斯密所說的“看不見的手”使然。
五要通過政策引導企業(yè)、吸引企業(yè)承擔更多的社會公益責任。因為公益責任畢竟是倡導性責任，不能靠法律制度強制執(zhí)行，必須靠企業(yè)的道德自覺。國外目前很多好的做法，如通過稅收減免來激勵企業(yè)投資高薪技術、節(jié)能環(huán)保和公益事業(yè)，鼓勵企業(yè)做好事。我國在這方面也有一些嘗試，但基本局限在高新產(chǎn)業(yè)，但還很不夠。
中國的銀行業(yè)開展個人理財業(yè)務能夠找到的最早的依據(jù)是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會的《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法》（中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2005年第2號）。自此之后，我國商業(yè)銀行開始名正言順地介入了理財業(yè)務市場，開辟了存貸款業(yè)務之外的又一條盈利新通道。
銀監(jiān)會在《暫行辦法》中定義了兩種理財業(yè)務：理財顧問服務和綜合理財業(yè)務。其中理財顧問業(yè)務簡單地講就是咨詢業(yè)務，即為客戶提供咨詢業(yè)務，這在之后商業(yè)銀行的理財業(yè)務逐漸被邊緣化。因為在中國國情之下，很少有儲戶會為銀行客戶經(jīng)理的咨詢付費。儲戶接觸最多的商業(yè)銀行理財實質上是第二類，即綜合理財業(yè)務，也就是購買銀行銷售的理財產(chǎn)品，因為對儲戶（理財產(chǎn)品購買者）來講，這是投資，而不是成本，而此種投資的收益率是遠高于儲蓄的。
但是，所有的經(jīng)濟行為都必須基于一定的法律基礎，比如物權法、合同法、信托法。但銀行的理財產(chǎn)品業(yè)務的開展是銀監(jiān)會的命令，即基于部門規(guī)章，其是否有更高位階的法律依據(jù)，是否違反法律的相關規(guī)定，需要進一步厘清。本文試圖從商業(yè)銀行理財業(yè)務的歷史沿革和法律關系來進行梳理。
一、商業(yè)銀行理財業(yè)務的歷史沿革
我國現(xiàn)行的金融經(jīng)營體制和格局最初的來源與1993年國務院頒布的《關于金融體制改革的決定》，該決定確立了我國四大金融業(yè)態(tài)—銀行、證券、保險、信托“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的最高原則，在此之后頒布的《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《信托法》、《保險法》及后來《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》都是體現(xiàn)并鞏固了這一最高原則。
商業(yè)銀行、證券公司、信托公司和保險公司作為金融四大支柱業(yè)態(tài)都具有自己的業(yè)務范圍，被各領域的法律嚴格限制在“一畝三分地”。如《商業(yè)銀行法》第四章第三條就規(guī)定“商業(yè)銀行向非自用不動產(chǎn)投資或向非銀行業(yè)金融機構和企業(yè)投資”，但該法為部門的變通操作預留了一個空間，該法在該條中以“但國家另有規(guī)定的除外”收尾。該條將銀行的業(yè)務限制在存貸款業(yè)務和中間業(yè)務三類業(yè)務之中。
但以銀行為代表的金融企業(yè)天生有其逐利而逃避監(jiān)管進行制度套利的傾向，特別是在其很容易就能獲得收益的情形之下。因此，銀行業(yè)如何挖掘其龐大客戶群—“儲戶”的價值，成了銀行從業(yè)人員的一個重要課題。
銀行的存貸款業(yè)務的來源需要實實在在資本的支持，特別是在存款準備金制度、資本管理制度的框架內(nèi)，銀行的突破較為困難，因此將目光轉向中間業(yè)務成了一個重要的選擇。
基于民法中的委托-關系被挖掘了出來，銀行作為獨立法人滿足委托關系的主體資格要求，儲戶（包括自然人和法人）同樣可行。
因此，一種新的業(yè)務被銀行開發(fā)出來：商業(yè)銀行接受儲戶的委托募集資金，銀行再作為單一委托人以該資金設立信托計劃（SPV），以信托計劃的名義進入債權市場、股票市場、期貨市場、外匯市場甚至是黃金市場，因為信托是唯一一個可以橫跨資本市場、貨幣市場和實業(yè)領域的制度設計。
銀信合作結構如下圖：
近年來，國際金融形式一直處于較為低迷的狀態(tài)，我國中小企業(yè)特別是為主要依賴對外貿(mào)易為主的沿海地區(qū)的企業(yè)，融資難的問題也越來越突出，新聞媒體也對中小企業(yè)融資狀況而出現(xiàn)的情況進行了廣泛的報道。值得一提的是，近年來，特別是“吳英案”死刑判決作出以來，金融界、法律界都對民間金融活動的相關問題進行了深入的研究和探討。
現(xiàn)階段，我國金融界和法律界雖未對民間金融的內(nèi)涵達成共識，但對民間金融是“處于國家監(jiān)管的正式金融體系之外的金融行為”的這一特征都是認可的。民間金融運行形式主要集中于私人借貸、私人錢莊、合會、企業(yè)連結貸款等，這些常見的運行形式也已被學界的專家學者們所認同。
在我國目前的刑法體系中，主要通過非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的兩個罪名進行嚴厲的打擊，以維護銀行系統(tǒng)對于金融行為的壟斷地位以及國家的金融管理秩序。所以，本文主要就非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪對民間金融活動的入罪標準與刑事規(guī)則體系完善展開論述。
二、目前我國對民間金融活動的立法現(xiàn)狀
（一）我國立法對民間金融活動合法地位確認的缺失
目前，我國所有從事金融業(yè)活動的經(jīng)營主體或組織的設立都要經(jīng)過我國金融業(yè)特許機關—央行或銀監(jiān)會的批準或審核。因此，除了對具有直接性私人合同關系（如個人借貸）的交易行為提出了法律上的明確合法地位之外，其他凡未經(jīng)央行或銀監(jiān)會批準的從事和設立合會、私人錢莊、民間集資或其他形式的民間金融組織和活動均未有明確的法律規(guī)定。而且《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》等也均不涉及民間金融相關法律地位確認內(nèi)容。在這種情況下，可能會導致一些合理且確有必要存在的民間金融交易形式由于法律地位確認的缺失而被認列入從事類似于非法集資、放高利貸等非法金融活動的非法金融機構之列。
（二）民事法律對民間金融活動的規(guī)定過于簡單
以民間借貸為例，在民事法律中只是規(guī)定了普通的民間借貸關系，即自然人之間的借貸、自然人與法人之間的借貸、自然人與其他組織之間的借貸以及企業(yè)內(nèi)部的集股融資進行了法律規(guī)定和確認[1]。所以，處理民間借貸糾紛時，雖然有民法通則、合同法、《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》等法律法規(guī)與司法解釋做依據(jù)，但是仍然缺少一部專門規(guī)范民間借貸的法律法規(guī)，使得民間借貸和非法集資的邊界依然模糊，判案時易引發(fā)分歧。
（三）行政法規(guī)對民間金融活動過多的否定
針對目前金融市場出現(xiàn)的各種民間金融組織，我國金融監(jiān)管機關對其是否合法的判斷依據(jù)主要是國務院制定的《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》，中國人民銀行頒布的《關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動有關問題的答復》、《關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題的通知》等部門規(guī)章。其規(guī)定指出任何單位和個人未經(jīng)中國人民銀行依法批準，不得擅自設立金融機構或者擅自從事金融業(yè)務活動。這意味著我國的民間金融組織形式，如合會、私人錢莊等擅自向特定多數(shù)人或者不特定多數(shù)人從事或者主要從事吸收存款、發(fā)放貸款、辦理結算、票據(jù)貼現(xiàn)等金融活動的機構都被視為非法金融活動和非法金融機構，一概不被法律所認可。[2]
三、民間金融活動入罪標準完善
（一）合理運用前置法認定民間金融活動罪與非罪界限
在實踐中，長期以來一直存在“刑事問題刑法來解決，民事問題民法來解決”這樣的固定思維方式，在犯罪的認定過程中，很少注意運用民法的前置分析。近年來，在刑法界引起廣泛關注的“犯罪的二次性違法”理論，即主張在對不作為故意殺人、婚內(nèi)、財產(chǎn)犯罪的認定中運用民法理論來分析刑法問題，并指出不能簡單地直接從刑法中尋找依據(jù)，而是應當首先從能否構成犯罪的刑法規(guī)定賴于建立的其他前置性法律當中去尋找。筆者認為，基于刑法對民法的保障屬性，在刑法與民法交錯問題的處理中，要注重運用民法的前置分析。
以非法吸收公眾存款罪為例，行為人吸收公眾存款用于貨幣、資本經(jīng)營以外的正當?shù)纳a(chǎn)、經(jīng)營活動的，是否構成犯罪？實踐中存在肯定說和否定說，《非法集資解釋》則采取了折中的態(tài)度：“非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退吸收資金，可以免于刑事處罰；情節(jié)輕微的，不作為犯罪處理。”[3]對于上面所述情形運用民法前置處理是否更加妥當？答案是肯定的。對于這類情況，可以賦予被害人自行選擇維權方式的權利。被害人可以選擇到法院提起民事訴訟來主張自己的債權，也可以讓自己的“存款”繼續(xù)“用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動”。
（二）常見民間金融活動入罪標準的確定
目前，我國對于非法集資行為進行認定的法律依據(jù)主要是2010年1月最高院出臺的《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。正如前文所述，該《解釋》首次對非法集資相關行為從法律要件與實體要件兩個方面進行界定，并首次提出了不以非法吸收或者變相吸收公眾存款的判定行為，的確較之前的行為界定標準而言，具有較大的進步空間。然而，根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實狀況與實踐中的行為表現(xiàn)來看，該《解釋》只是解決了部分應急性疑難問題，而且其部分規(guī)定也存在的一定的不合理之處。鑒于此，本文認為對非法集資與民間借貸的區(qū)分應從籌資本質、籌資影響、籌資基礎三個部分進行界定。
在籌資本質方面認定，應把握非法集資和民間借貸行為的內(nèi)在本質即行為方式和目的。既然是被視為非法從事金融業(yè)務行為，其行為運作特點和運作目的理應體現(xiàn)出與銀行等金融機構相同的金融特征，即吸收資金的用途是投資或轉貸謀利。這在行為表述用的是“存款” 一詞，而非“資金”也得以證明，“存款”在金融學中具有特定含義，是指類似于銀行等金融機構對社會公眾的剩余資金的一種吸收，與之相對應的是貸款。刑法第175條沒有表述為非法吸收公眾資金，而是表述為非法吸收公眾“存款”，也是表明成立本罪要求行為人從事金融業(yè)務。如果將吸收公眾存款用于貨幣、資本經(jīng)營之外的生產(chǎn)、經(jīng)營活動，認定本罪，實際上就意味著否定了部分民間借貸的合法性。[4]換言之，籌資人吸收資金的目的如果是用于自身生活或生產(chǎn)需要，則所吸收的資金不屬于存款性質，應是資金或借款。但當籌資人吸收的資金是用于發(fā)放貸款謀利，則構成非法吸收公眾存款行為。如果不從行為運作特點和目的上嚴格界定去兩者之間的區(qū)別，極易將民間借貸的合法籌資行為界定為非法吸收公眾存款行為。[5]
在籌資影響方面，我國民間借貸行為范圍相對比較窄，有一定的邊界性，出借人一般是向親戚、朋友等自己比較熟悉的人借款，其范圍的擴展和延伸也具有相對的地域限制，而且其產(chǎn)生的影響相對較小。而非法集資行為多半是無范圍限制和地域限制，大多數(shù)是向社會泛的采用散發(fā)小廣告、發(fā)宣傳單、派人勸說等非法方式向社會公眾吸收資金，借款范圍非常廣泛，而且產(chǎn)生的影響較大。
在籌資的基礎方面，民間借貸的交易雙方之間是既基于金錢利益又基于人情因素，甚至有時候人情占主要原因。而非法集資的交易雙方之間則純粹是基于金錢利益為基礎，投資者多半是受到非法集資一方的高利率許諾誘惑。
四、民間金融活動刑事規(guī)則體系完善
（一）制定法律確認民間借貸合法地位
現(xiàn)行的民間借貸存在監(jiān)管缺位、法律地位不確定、風險不易監(jiān)控以及容易滋生非法融資、洗錢犯罪等問題。筆者認為我國應借鑒日本和臺灣做法，制定《民間借貸法》，確認民間借貸合法地位。例如，日本于1915年制定《無盡業(yè)法》，對無盡（合會）的會金總額、運轉期限、成員數(shù)量都進行嚴格限定，從而規(guī)范了無盡的運營。根據(jù)臺灣和日本的民間金融經(jīng)驗：對待民間金融既不能放任自流，也不能過份壓制，而是在充分尊重金融市場運行規(guī)律的基礎上，健全法律制度，賦予民間金融合法化地位并加強法律監(jiān)管。
（二）設置前置處理程序
在實體法方面，對涉及民間借貸的罪名，可增設一個行政處理前置程序。可以參考《刑法修正案七》中對偷稅罪的修改，對集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪等增加一個行政處理前置程序，可規(guī)定：犯集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪，經(jīng)公安機關通知，在限定期限內(nèi)全額退還被害人本金及合法利息并依法繳納罰款，受過行政處罰的，可以不追究刑事責任。相關行政處罰，可由行政法規(guī)來另行規(guī)定，比如規(guī)定：公安機關接到公眾舉報并查證屬實后，可視情況責令嫌疑人在3至6個月內(nèi)向被害人償還本息，并要求其向金融主管部門繳納罰款等。
注釋：
①楊興培、朱可人，《論民間融資行為的刑法應對與出入罪標準》，載《東方法學》2012年第4期。
②參見肖瓊，《我國民間金融法律制度研究》，中南大學博士論文，2012年5月，第62頁。
③參見 張明楷，《刑法學》，法律出版社，2011年7月第四版，第687頁。
④張明楷，《刑法學》，法律出版社，2011年7月第四版，第687頁。
⑤參見肖瓊，《我國民間金融法律制度研究》，中南大學博士論文，2012年5月，第62頁。
參考文獻：
[1]肖瓊，《我國民間金融法律制度研究》，中南大學博士論文，2012年5月。
[2]騰昭君，《民間金融法律制度研究》，中央民族大學博士論文，2011年4月。
[3]胡運鋒，《我國民間金融問題研究》，武漢大學碩士論文，2005年5月。
[4]楊興培、劉慧偉，《論刑法介入民間金融活動的原則和界限》，載《海峽法學》，2012年9月第3期。
[5]楊興培、朱可人，《論民間融資行為的刑法應對與出入證標準》，在《東方法學》，2012年第4期。
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摘要：我國自80年代引入招投標制度至今，招投標在經(jīng)濟建設中發(fā)揮了巨大作用，但同時工程招標投標案件也時有發(fā)生，為謀取巨大的不當利益，各種規(guī)避、破壞公開招投標的行為和問題時有發(fā)生，已經(jīng)嚴重違背了招投標的初衷。從查處的一些違法違紀案件中，也暴露出了招投標工作體制和管理機制中的不完善。本文對目前建設工程中招投標存在的問題進行分析并提出一些改進建議。
關鍵詞：建設工程，招投標，問題，建議
1、引言
我國的建筑市場已在全面對外敞開，工程招投標的相關法律法規(guī)也日益完善，市場運作將朝著更為規(guī)范化方向發(fā)展。隨著市場經(jīng)濟體制的不斷完善，建筑工程招投標市場依然存在很多問題，市場急需進一步規(guī)范。
為了保證市場公開競爭機制，規(guī)范和統(tǒng)一建筑市場的交易行為，優(yōu)化資源配置結構，保障建筑工程的質量和工期，節(jié)約工程造價，提升資金利用效率，完善體制，深入推進工程招投標工作，完善建筑市場監(jiān)管體系，建立健全有利于企業(yè)發(fā)展的市場競爭機制，已經(jīng)是迫在眉睫的任務。
2、我國現(xiàn)階段招投標存在的問題及原因
2.1領導干部行政干預，隨意改變招標方式
目前在建設工程的施工招標中分兩種招標形式，一種是公開招標方式，另一種是邀請招標方式，依照招標法的相關規(guī)定，全部使用國有資金或者是國有資金占據(jù)主導地位的工程項目就必須使用公開招標方式。有許多招標單位借降低費用或是縮短工期為由，將本應使用公開招標的工程改為邀請招標方式，來謀取不正當利益。這些做法嚴重違反《招投標法》，最終結果就是產(chǎn)生一系列“權力標”、“關系標”，致使招投標成了走形式、走過場，謀取不正當利益的工具。
2.2工程量清單報價，價款不做調整，投標人單方承擔風險
目前很多招標投標大多采用工程量清單報價方式，工程量清單有的是項目建設單位自己做，有的是建設單位委托招標機構來做。很多招標單位并無完整的施工圖紙，還有的招標時報建的圖紙與給施工方的圖紙不一樣，有的工程已經(jīng)竣工，但圖紙尚未審核完。這給工程預算造成很大的困難。工程量清單編制往往東拼西湊，工程量并不準確。如此采用工程量清單報價，各投標人之間的投標價款差距很大。除圖紙和工程量清單不符外，招標人的工程量清單與投標人核算的清單也存在很大差異。在招標投標過程中，招標人給投標人編制投標文件的時間短，甚至只給投標人短短兩三天時間編制投標文件，投標人根本就沒有時間對工程量清單進行準確核算。
2.3歧視性發(fā)標問題
有些工程對資質等級要求并不高，但建設單位為將工程交給其承諾的投標人，在招標文件中，刻意將其資質等級提高，或者按其承諾的投標人的條件編制招標文件，對其他潛在的投標人設置了重重的障礙，人為的排斥著其他潛在的招標人。
2.4背離招投標文件訂立施工合同
按照招標法中的條文規(guī)定，在確定中標人之后，招標人需要在中標通知發(fā)出的30日內(nèi)，與中標單位確定施工合同。合同中確定的建設規(guī)模、標準、標的內(nèi)容、合同價格需要與招標文件的實質性內(nèi)容相符合，不能背離雙方的約定而另訂其他的協(xié)議。但在實際的操作過程中，部分招標單位對招標確定的施工內(nèi)容進行隨意變更和調整，導致實際合同結算價比中標價超出很多。
2.5誠信經(jīng)營社會基礎尚顯薄弱
目前，誠信經(jīng)營社會基礎尚顯薄弱，由于建筑產(chǎn)品采購權集中在招標人、招標和評標專家委員會手中，致使社會監(jiān)督無法發(fā)揮作用，降低了投標人因提供虛假信息導致投標失敗的風險。
3、改進建議
3.1加強人員培訓及法制教育
對招投標從業(yè)人員及其他招投標工作參與人員進行定期培訓，使他們熟悉招投標業(yè)務和程序，不斷提高從業(yè)者和相關人員的技術水平和業(yè)務素質；加強法制教育，必須做到知法懂法，守法用法，以法律約束自己，從源頭上預防和治理招投標領域的腐敗問題。
3.2進一步完善相關法律法規(guī)
目前《招標投標法》僅對違規(guī)招標和虛假招投標提出了處罰措施，對邀請招標等卻沒有明確的法律及處罰條款。下一步有必要進一步完善相關的法律法規(guī)。
3.3實行招投標公開、公正、公平及全過程的監(jiān)督
對招投標自招標公告至中標結果等的全過程都要公開，接受全社會的輿論監(jiān)督。每個環(huán)節(jié)的監(jiān)督責任落實到人，嚴格查處弄虛作假、圍標、串標的腐敗行為，對招標活動進行全過程備案，出現(xiàn)任何問題，都能有案可查，及時糾正錯誤，追查責任人，實行終身負責制。
3.4充分發(fā)揮招投標中介機構的作用
招投標機構以中介身份提供服務，要充分發(fā)揮其專業(yè)分工細、技術力量強、經(jīng)驗豐富的特點，站在公正的立場上既對各方負責，又取信于各方，同時也可提高工作質量和辦事效率。
3.5推動企業(yè)節(jié)約成本，改進技術
引導企業(yè)充分利用先進施工技術、善于創(chuàng)新，對企業(yè)級項目經(jīng)理部的施工技術進行改進，優(yōu)化管理，控制成本，合理安排施工工序，確保安全，保質保量的完成施工任務，從而有效的做到節(jié)約成本，以提升企業(yè)利潤。
3.6利用信息網(wǎng)絡進行電子招標投標
利用信息網(wǎng)絡進行電子招標投標，對招標投標行政監(jiān)督部門的作用，表現(xiàn)在以下幾個方面：
3.6.1轉變和完善監(jiān)督方式，增強監(jiān)督的有效性
通過電子招標投標的實施，構建行政、當事人、社會三位一體的立體監(jiān)督網(wǎng)絡，增強監(jiān)督的有效性。
3.6.2促使招標投標主體自律，促進招標投標誠信體系建設
電子招標投標更大范圍實現(xiàn)信息的公開，能較好地發(fā)揮自身主體的自律作用，促進招標投標活動進一步規(guī)范，減少人為干預，有效防止投標人之間的圍標串標行為。
3.6.3促進招標投標市場一體化，突破傳統(tǒng)監(jiān)管局限
電子信息以突破傳統(tǒng)媒介信息受地域、時間分割的優(yōu)勢，與招標投標市場開放統(tǒng)一、公開公平等特征要求相結合，促進招標投標市場一體化發(fā)展及制度建設及行業(yè)的健康、科學發(fā)展。這也是推行電子招標投標最根本原因、最主要作用。
4、結束語
工程招投標已經(jīng)成為推進現(xiàn)代化建筑市場體系建設的重要手段，針對目前出現(xiàn)的不良現(xiàn)象，隨著我國建設市場的日趨完善將會逐步消失。及時糾正，正確引導，良性發(fā)展，是我們招投標管理工作的一項重要任務。積極建議、主動配合、有效推動是我們的工作方法。(作者單位：山東三強建設咨詢有限公司)
參考文獻：
為進一步加強煤礦安全監(jiān)察執(zhí)法隊伍建設，提高煤礦安全監(jiān)察人員執(zhí)法水平和依法行政能力，按照國家安全監(jiān)管總局*年培訓班計劃安排，經(jīng)研究，決定舉辦兩期煤礦安全監(jiān)察人員執(zhí)法資格培訓班。現(xiàn)將有關事項通知如下：
一、培訓對象
各級煤礦安全監(jiān)察機構未取得煤礦安全監(jiān)察執(zhí)法證的人員。
二、培訓內(nèi)容
1.行政執(zhí)法法律基礎
2．煤礦安全生產(chǎn)監(jiān)察相關法律法規(guī)
3．煤礦安全監(jiān)察執(zhí)法文書
4．事故報告與調查處理
5．煤礦災害防治與監(jiān)察
6．礦井安全監(jiān)測監(jiān)控
7.煤礦安全監(jiān)察信息處理
8.安全設計審查與竣工驗收
9.應急救援與搶險救災
10.公務員法及實施條例
三、培訓時間、地點
1．培訓時間
第十五期培訓班：8月21日至9月3日（20日報到）；
第十六期培訓班：10月15日至28日（14日報到）。
2．培訓地點
中國煤礦安全技術培訓中心（地址：**科技學院興安苑交流中心）。
四、具體要求
1.本次培訓班由中國煤礦安全技術培訓中心承辦。請各省級煤礦安全監(jiān)察機構積極組織人員參加，并于開班之日前7天將回執(zhí)表（見附件）傳真至中國煤礦安全技術培訓中心（聯(lián)系人：**，聯(lián)系電話：**
2．培訓費由國家安全監(jiān)管總局統(tǒng)一支付，食宿費自理。
[論文摘要]金融監(jiān)管法的基本原則貫穿于金融監(jiān)管法的始終，充分體現(xiàn)了其法律目的和根本價值，反映了金融監(jiān)管法所調整的金融監(jiān)管關系的客觀要求，并對這種關系的各方面和全過程都具有普遍意義的基本準則和指導思想。根據(jù)金融監(jiān)管法在金融體系中所起的作用和金融監(jiān)管法的立法目的和根本價值，結合我國現(xiàn)有的法律規(guī)定提出六個金融監(jiān)管法的基本原則，以指導金融監(jiān)管法的實施。
[論文關鍵詞]金融監(jiān)管；金融監(jiān)管法；基本原則
金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心，金融業(yè)擔負著貨幣供應、資金融通、資本形成、風險管理、支付服務等一系列特殊職能，是國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)。但是利益產(chǎn)生的同時風險也相伴而生，另外金融市場的多變性、自發(fā)性等特點也決定了金融市場必須要有法律和制度的監(jiān)管，才能確保金融活動的穩(wěn)定進行。因此，金融監(jiān)管法在整個金融法體系中占有基礎的重要地位。
一、金融監(jiān)管法
金融監(jiān)管是金融監(jiān)督管理的簡稱，是金融監(jiān)管機構利用公權力對金融機構和金融活動進行直接限制和約束的一系列行為的總稱。而金融監(jiān)管法則是調整金融監(jiān)管關系的法律規(guī)范的總稱。根據(jù)我國分業(yè)監(jiān)管體制，我國金融監(jiān)管法包括銀行業(yè)監(jiān)管法、證券業(yè)監(jiān)管法和保險業(yè)監(jiān)管法等。金融監(jiān)管法在整個金融法律體系中處于重要的基礎地位，是規(guī)制整個金融市場的最有力工具。進行金融監(jiān)管可以防范和化解金融風險，確保金融安全和債權人利益。進行金融監(jiān)管是維護金融秩序、保護公平競爭、提高金融效率的要求。金融監(jiān)管法作為金融法的重要組成部分，它的制定和實施有利于確保金融監(jiān)管行為適時、適度、規(guī)范進行，防止監(jiān)管過度和不足等“失靈”現(xiàn)象，保護金融市場秩序和金融運行效率，實現(xiàn)金融監(jiān)管的理念和目標。
二、金融監(jiān)管法基本原則
金融監(jiān)管法的基本原則是指金融監(jiān)管法所確認并反映金融監(jiān)管法本質和特征，其效力貫穿于金融監(jiān)管法律規(guī)范之中，對金融監(jiān)管法律規(guī)范的制定與實施具有普遍指導意義的基礎性或本源性的法律準則。金融監(jiān)管法的基本原則貫穿于金融監(jiān)管法的始終，充分體現(xiàn)了其法律目的和根本價值，反映了金融監(jiān)管法所調整的金融監(jiān)管關系的客觀要求，并對這種關系的各方面和全過程都具有普遍意義的基本準則和指導思想。另外，金融監(jiān)管法的基本原則還具有彌補金融監(jiān)管法律空白的重要作用。因此，更值得我們加以研究。金融法的基本原則在不同性質的國家有所不同，在同一國家經(jīng)濟發(fā)展的不同時期也會有別。它往往與一國某一時期的經(jīng)濟發(fā)展水平、貨幣金融政策目標等密切相關，是一國特定的經(jīng)濟、金融環(huán)境在法律上的反映。
我國對金融監(jiān)管法的基本原則并沒有統(tǒng)一的定論，說法不一，但是根據(jù)金融監(jiān)管法在金融體系中所起的作用和金融監(jiān)管法的立法目的和根本價值，結合我國現(xiàn)有的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《中國人民銀行法》、《保險法》、《證券法》以及巴塞爾《有效銀行監(jiān)管核心原則》，以下介紹我國金融監(jiān)管法應遵循的六項基本原則：
（一）依法監(jiān)管原則
依法統(tǒng)一監(jiān)管是憲法依法治國理念和行政法依法行政原則在金融監(jiān)管法領域的具體體現(xiàn)。所謂依法監(jiān)管，就是監(jiān)管法定，是指金融監(jiān)管活動必須依照法律規(guī)定。依法監(jiān)管包括監(jiān)管主體的法定性、監(jiān)管內(nèi)容的法定性﹑監(jiān)管程序的法定性和監(jiān)管權力的法定性等。我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四條規(guī)定，“銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對銀行業(yè)實施監(jiān)督管理，應當遵循依法、公開、公正和效率的原則。”《證券法》第七條與《保險法》第九條也分別規(guī)定，“國務院證券監(jiān)督管理機構依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理”，“國務院保險監(jiān)督管理機構依法對保險業(yè)實施監(jiān)督管理”。依法監(jiān)管原則要求合法的金融監(jiān)管主體利用合法的監(jiān)管職權，遵照法定的程序進行法定的監(jiān)管行為。該原則具體包括以下內(nèi)容： 第一，所有金融機構應毫無例外地接受監(jiān)管；①第二，金融監(jiān)管機關的設立及其職權的取得必須有法律依據(jù)，這是金融監(jiān)管機關行使監(jiān)管職權，進行監(jiān)管活動的必要前提和條件。第三，金融監(jiān)管職權應依法行使，也就是說金融監(jiān)管職權的取得，范圍和程序都應該依照法律的規(guī)定。第四，金融監(jiān)管應有平衡制約機制，必須控制金融監(jiān)管自由裁量權的濫用。權力是把雙刃劍，既然法律賦予權力，就應同時對權力加以限制，避免濫用。
（二）監(jiān)管主體獨立性原則
國際貨幣基金組織的Quintyn And Taylor（2002）在2002年發(fā)表的“監(jiān)管獨立性與金融穩(wěn)定性”的論文中首次提出了監(jiān)管獨立性的概念及其構成要素。這一原則要求金融監(jiān)管機構有明確的責任和目標，享有操作上的自主權和充分的資源。金融監(jiān)管機構獨立性包括監(jiān)管機構相對于政治干涉的獨立性和相對于被監(jiān)管機構“行業(yè)俘獲”的獨立性兩個方面。只有以上兩個方面的獨立性都能得到保證，金融監(jiān)管機構才能夠保持充分的獨立性。作為巴塞爾協(xié)議的核心原則，監(jiān)管主體獨立性主要是指監(jiān)管主體應獨立于政府。我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第五條規(guī)定銀行監(jiān)管機構及其工作人員依法履行職責時，地方政府、各級政府部門、社會團體和個人不得對其進行干涉。按理論講，一個獨立的金融監(jiān)管機構應具備組織獨立、執(zhí)行獨立、規(guī)制獨立和預算獨立四點特征。
（三）合理適度監(jiān)管原則
適度，即適當。行政執(zhí)法不僅要求做到依法行政，更要做到合理行政。金融市場合理、適度的監(jiān)管是遵循市場規(guī)律的必然要求，金融市場保持活力的必要手段。合理適度監(jiān)管是指金融監(jiān)管主體必須以保證金融監(jiān)管目標的實現(xiàn)為前提，尊重金融市場的規(guī)律，運用有效的監(jiān)管措施增進金融效率，維護公平競爭，以此促進金融業(yè)的發(fā)展。根據(jù)適度監(jiān)管原則，金融監(jiān)管主體的監(jiān)管行為必須滿足以下要求：第一，金融監(jiān)管必須以金融市場的自發(fā)性調節(jié)為基礎，尊重市場自身的規(guī)律。市場有自身的運行規(guī)律，應讓其自我調節(jié)機制得到充分發(fā)揮，只有在出現(xiàn)市場失靈、市場的成本過高的情況下，才需要金融監(jiān)管機構的介入。第二，監(jiān)管者應避免直接微觀管制金融機構。直接微觀管制金融機構容易造成對經(jīng)營者權利的侵犯，抑制市場活力，監(jiān)管者應盡力避免。第三，在金融市場失靈、金融行為不當時，應該能及時應對、運用適當?shù)姆椒ā⒂辛Φ拇胧S護金融穩(wěn)定；第四，應對監(jiān)管對象實行分級分類，區(qū)別監(jiān)管，運用激勵相容的金融監(jiān)管理念，實現(xiàn)監(jiān)管者與被監(jiān)管者行為之間的良性互動，提高金融監(jiān)管的效率。
（四）公開、公正原則
公開原則或稱金融監(jiān)管的“透明度原則”，其基本含義是金融監(jiān)管行為除依法應保密的以外，應一律公開進行。根據(jù)公開原則，有關金融監(jiān)管的目標、框架、決策及依據(jù)、數(shù)據(jù)和其他信息等需要全面、方便、及時地告知社會公眾和有關當事人，以保障社會公眾和有關當事人對監(jiān)管過程和監(jiān)管結果的知情權。我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四條規(guī)定，“銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對銀行業(yè)實施監(jiān)督管理，應當遵循依法、公開、公正和效率的原則。”《證券法》第三條規(guī)定，“證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則。”而公正原則是指金融監(jiān)管主體要按照公平、統(tǒng)一的監(jiān)管標準和監(jiān)管方式對金融機構實施監(jiān)管，規(guī)范金融機構的市場行為，保證金融市場正常有序運行。公正原則要求監(jiān)管主體及其工作人員秉公辦事，不徇私情，平等對待金融市場上不同的被監(jiān)管者。公開、公正原則不僅是金融監(jiān)管活動應該遵循的原則，也是其他金融活動應該遵循的重要原則。
（五）安全與效率并重原則
安全與效率是金融監(jiān)管的永恒主題。金融安全原則要求監(jiān)管者采取各種措施防范和化解金融風險，保障金融系統(tǒng)的安全、穩(wěn)健運行。金融安全關系著整個金融市場的健康和穩(wěn)定，也是金融監(jiān)管的根本出發(fā)點。而金融效率原則是指監(jiān)管者應為金融機構創(chuàng)造一個良好的、公平的競爭環(huán)境，提高金融機構的競爭力，為本國經(jīng)濟的快速、健康發(fā)展發(fā)揮作用。效率原則是有效金融監(jiān)管理念的必然要求，是確保金融業(yè)和金融市場生機活力的重要保證，同時也為防止金融監(jiān)管過度所必需。金融安全與金融效率并重，金融安全是金融效率的前提，金融效率是金融安全的體現(xiàn)和終極目標。我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第一條就規(guī)定：“為了加強對銀行業(yè)的監(jiān)督管理，規(guī)范監(jiān)督管理行為，防范和化解銀行業(yè)風險，保護存款人和其他客戶的合法權益，促進銀行業(yè)健康發(fā)展，制定本法。”體現(xiàn)了這一原則。金融監(jiān)管的效率原則包括兩方面的內(nèi)容：一是金融監(jiān)管應講求經(jīng)濟效率，即金融監(jiān)管不應導致金融機構效率的喪失，而是要通過規(guī)范、引導和鼓勵等來提高金融業(yè)的整體效率；二是金融監(jiān)管應講求行政效率，即金融監(jiān)管應以盡可能小的成本達到最大化的金融監(jiān)管目標和效果。金融安全原則和金融效率原則并重，才能最好的激發(fā)金融市場的活力，保證金融市場健康穩(wěn)定。
（六）協(xié)調監(jiān)管原則
關鍵詞：高校教師；學術造假；法律責任
【中圖分類號】G640
西安交通大學項目"渦旋壓縮機設計制造關鍵技術研究及系列產(chǎn)品開發(fā)"，獲得2005年國家科學技術進步獎二等獎，現(xiàn)在經(jīng)國家科學技術獎勵委員會審核同意，并經(jīng)國務院批準，決定撤銷了該獎項，收回獎勵證書，追回獎金。西安交大對該項目的主要負責人之一西安交大能動學院原教授、博士生導師李連生解除了教師聘用合同。這一學術造假事件，最初是2007年底，西安交大6名老教授就李連生獲獎項目中存在造假、侵占他人學術成果進行拼湊和包裝等嚴重學術不端問題，聯(lián)名進行實名舉報的，耗時長達三年多，影響深遠。
無獨有偶，2009年12月19日，國際學術期刊《晶體學報》官方網(wǎng)站發(fā)表社論，認為井岡山大學化學化工學院講師鐘華和工學院講師劉濤從2006年到2008年在這一刊物上發(fā)表的70篇論文存在造假現(xiàn)象，并作出一次性撤銷的決定。《晶體學報》屬于SCI收錄的國際學術期刊。這篇社論一公布立即引起學術界的廣泛關注。知名學術打假人方舟子介紹說，SCI是"科學引文索引"的英文縮寫，是美國科學家創(chuàng)建的一個科學論文資料數(shù)據(jù)庫，收錄發(fā)表在較重要的學術期刊上論文的相互引用情況。獲知兩名教師涉嫌學術造假的消息后，井岡山大學立即對兩名當事人予以停職調查，并成立調查組展開調查。調查發(fā)現(xiàn)，《晶體學報》反映的情況基本屬實，但所涉及的70篇文章系鐘華一人所為，其中29篇以劉濤為第一作者的文章也是鐘華的。調查組專家分析了鐘華發(fā)表在《晶體學報，E輯》的文章，認為存在三種情況：一類是偽造、篡改實驗數(shù)據(jù)；一類是學術不嚴謹、記錄不準確造成的錯誤；還有一類文章實驗數(shù)據(jù)是真實的。12月28日，井岡山大學學術委員會認定鐘華、劉濤的學術造假事實，分別屬于教育部《關于嚴肅處理高等學校學術不端行為的通知》中列舉的"偽造或篡改數(shù)據(jù)""侵吞他人學術成果""未參加創(chuàng)作，在他人學術成果上署名"和"未經(jīng)他人許可，不當使用他人署名"等學術不端行為類型，情節(jié)特別嚴重，影響特別惡劣。根據(jù)相關規(guī)定，井岡山大學決定對鐘華和劉濤作出"撤銷造假學術成果、追回獎金、解聘專業(yè)技術職務、開除公職、等"嚴厲處罰。
從上述兩例轟動全國的學術造假事件中，對造假者的處理可以看出，學術造假就是一種"學術欺詐"行為，就學術欺詐行為的本質屬性而言，完全有法可依：首先，造假騙取經(jīng)費、獎金，情節(jié)嚴重的，可能構成"詐騙罪"；其次，高校教師屬國家公職人員，將政府經(jīng)費據(jù)為已有，則可能構成"職務侵占罪"。但是，從目前對學術造假行為被發(fā)現(xiàn)后"追繳相應的撥款和經(jīng)費"的處理來看，其性質是違背立項合同后的一種民事上的違約責任追究。除此之外，國家主管機關還為他們遮丑，基本的學術道德譴責都難以體現(xiàn)；更遑論行政和刑事責任。
學術造假中的責任問題包括兩個方面，一是監(jiān)管機關的失職的責任；二是造假者自身的責任。
對監(jiān)管失職的行為，我國目前的法律有追究其刑事法律責任的依據(jù)。我國《刑法》第397條規(guī)定了罪："國家機關工作人員或者，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑。"各級學術經(jīng)費管理機構的性質都是國家機關，這些機關的工作人員對于發(fā)放的科研經(jīng)費都負有監(jiān)管責任。監(jiān)管不力，"致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的"，應當承擔的責任。但是，過去的實踐證明，這一責任在學術管理領域還僅僅停留在紙面上，我們至今還沒有依照這一刑事法律追究瀆職責任的先例。
對學術造假行為本身，除了各單位內(nèi)部的處分規(guī)定以外，暫時還沒有追究法律責任的依據(jù)。從行政處罰來看，我國根本沒有對學術造假行為進行處理可以依據(jù)的法規(guī)。從刑事處罰來看，一般公民騙取國家財產(chǎn)可以構成詐騙罪；對在國家機關、國有企業(yè)、事業(yè)單位的國家工作人員騙取國家財產(chǎn)可以構成犯罪的情況，只規(guī)定了貪污罪。但是，前述兩個罪名都要求以"非法占有為目的"，而學術造假行為中騙取撥款和經(jīng)費并非用于據(jù)為己有，而往往是用于制造虛假的所謂學術成果，騙取個人經(jīng)濟利益、學術地位和職務職稱，不符合前述兩個罪名的構成要件。因此，依據(jù)現(xiàn)行法律無法追究學術造假者騙取科研資金的刑事責任，在刑法上通過立法確立類似于韓國立法先例的"欺詐政府科研資金罪"已經(jīng)迫不及待。
最近，清華大學校務會議以"在申請清華大學職位、職務以及在個人網(wǎng)頁中提供的個人履歷、學術成果的材料存在嚴重不實"為由，解除與清華大學醫(yī)學院院長助理、教授劉輝的聘用合同，但這僅僅是單位內(nèi)部的一種解聘處理，政府沒有任何行政處罰與刑事追訴行為。此后發(fā)生的幾起學術造假事件中，也沒有要追究行政和刑事責任的跡象。而行政處罰的實施，公安機關、檢察機關的介入，既需要依據(jù)現(xiàn)有法律依法辦事的決心，也需要法律依據(jù)的完善。觸目驚心的學術造假事件為立法和司法機關提出了新的課題。
教育部前任部長周濟在教育部"高校學術風氣建設座談會"上說過，學術失范、學風不正現(xiàn)象，損害了學術形象，敗壞了學術風氣，阻礙了學術進步，給科學和教育事業(yè)帶來了嚴重的負面影響。對此，必須旗幟鮮明，態(tài)度堅決，嚴肅查處，決不能任其滋長蔓延。要深刻認識加強學術道德和學風建設的重要性和緊迫性。良好的學術道德和學術風氣是高等學校健康發(fā)展的根本保證。加強學術道德和學風建設是提高科研水平、建設創(chuàng)新型國家的必然要求，是提高人才培養(yǎng)質量、建設高等教育強國的必然要求，是引領社會風尚、建設社會主義核心價值體系的必然要求。
加強學術道德和學風建設，凈化學術風氣，遏制學術不端行為，必須標本兼治，懲防并舉，多管齊下，綜合治理，自律與他律相統(tǒng)一，內(nèi)部治理與社會監(jiān)督相結合。一是加強教育引導，提高道德自律水平，發(fā)揮道德力量，使之不愿違背學術道德；二是加強制度約束，規(guī)范學術管理，發(fā)揮制度力量，使之不能違背學術道德；三是加強社會監(jiān)督，形成良好社會氛圍，發(fā)揮社會力量，使之不敢違背學術道德。培育優(yōu)良的學風，倡導嚴謹規(guī)范的學術行為，營造良好的學術環(huán)境，學者自律是基礎，制度建設是保證，領導重視是關鍵，只有全方面的下功夫，做到認識到位、組織到位、措施到位，才能在全面推進高等學校學風建設方面取得實效。
