時間:2024-01-02 14:41:32
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇知識產(chǎn)權(quán)保護理論,希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關(guān)鍵詞:國際貿(mào)易;知識產(chǎn)權(quán)保護;專利大戰(zhàn)
一、國際貿(mào)易與知識產(chǎn)權(quán)保護
(一)國際貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護的背景
近年來,以關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定(GATT)及其后任的世界貿(mào)易組織(WTO)為中心,世界貿(mào)易形成了新的格局,大大推動了經(jīng)濟全球化的進程。新的國際貿(mào)易體制所調(diào)整范圍不僅僅是傳統(tǒng)的商品貿(mào)易領(lǐng)域,也延伸到了技術(shù)服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域
在知識經(jīng)濟時代,企業(yè)要在日益激烈的競爭中求得生存和發(fā)展,要不斷的提高自己的競爭實力,就必須在技術(shù)進步、技術(shù)創(chuàng)新上下功夫,要更好的依靠和運用知識產(chǎn)權(quán)來參與市場競爭,贏得更多的市場和發(fā)展機會。
因此,無論從新的國際貿(mào)易體制的客觀要求,還是從企業(yè)在參與市場競爭的需要角度來說,都要求我們要做好國際貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)的保護工作。
(二)知識產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易
在日趨激烈的國際競爭中,知識產(chǎn)權(quán)扮演著越來越重要的角色。烏拉圭多邊貿(mào)易談判后,由于《TRIPS》的形成,以往的知識產(chǎn)權(quán)國際保護體系發(fā)生了重大變化,同時也改變了知識產(chǎn)權(quán)保護的方式,即知識產(chǎn)權(quán)保護由國內(nèi)保護走向國際保護。知識產(chǎn)權(quán)國際保護具有了一系列新的特征。首先知識產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易關(guān)系合法化--知識產(chǎn)權(quán)國際保護具有了更多的強制性。其次高標(biāo)準(zhǔn)的實體規(guī)定成為了世界知識產(chǎn)權(quán)保護水平的新階段。同時,嚴密的實施程序也是知識產(chǎn)權(quán)國際保護理論上的重大突破。
二、IT行業(yè)中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的研究
(一)IT行業(yè)中的國際貿(mào)易與國際競爭
近年來,IT行業(yè)發(fā)展迅速,蘋果、三星等企業(yè)通過知識產(chǎn)權(quán)保護,增強自身的國際競爭能力,擴大市場份額。以蘋果和三星為例,二者既是競爭者又是合作者。蘋果和三星都擁有自主的手機品牌,在市場上競爭。同時三星還為蘋果手機提供部分零部件的加工制造。一款iPhone的制造,需要經(jīng)過蘋果公司的設(shè)計,三星、東芝、夏普等企業(yè)的零部件生產(chǎn),然后由中國的富士康公司代工組裝,發(fā)往世界各地。
在該國際分工中,我們能看到為了應(yīng)對市場的激烈競爭和消費者需求的快速變化,蘋果公司放棄了原本的設(shè)計、生產(chǎn)、運輸、銷售于一體的經(jīng)營模式,將所有精力集中放在產(chǎn)品設(shè)計上,擴大了自己的知識產(chǎn)權(quán)財富。從經(jīng)濟學(xué)角度分析,蘋果的國際分工,將生產(chǎn)、組裝等勞動密集型環(huán)節(jié)轉(zhuǎn)入勞動力充裕的國家,也降低了企業(yè)成本,使得企業(yè)利潤最大化。
在與競爭對手爭奪國際市場時,蘋果公司高舉專利大旗,打擊其他競爭對手。蘋果公司不僅通過專利訴訟獲得巨額賠款,還通過訴訟拖延了競爭對手產(chǎn)品的上市時間,逼迫對手重新設(shè)計產(chǎn)品,搶占了市場份額,打擊了競爭對手的國際形象。 甚至改變了行業(yè)的格局。以下將通過蘋果與三星的專利大戰(zhàn),進一步分析蘋果是如何運用知識產(chǎn)權(quán)保護在國際貿(mào)易中打壓對手,賺取額外利潤,擴大市場的。
(二)蘋果與三星的專利大戰(zhàn)
2012年8月24日,持續(xù)了16個月的蘋果三星專利戰(zhàn)在美國落下帷幕。當(dāng)天,加州圣何塞地區(qū)法院裁定三星侵權(quán)了蘋果的6項專利,需向蘋果賠償10.5億美元。涉及產(chǎn)品達到21款。這不是蘋果第一次跟同業(yè)競爭對手打?qū)@偎荆瑥腍TC到現(xiàn)在的三星,蘋果把手中的15500項專利當(dāng)成"利器",掀起了全球范圍內(nèi)的專利官司。此次專利之戰(zhàn)耗時很長,涉及雙方的產(chǎn)品眾多,涉及生產(chǎn)銷售的國家也很多?;瑒咏怄i、多點觸控等專利成為雙方糾紛的焦點。
(三)"專利大戰(zhàn)"的深入分析
1.知識產(chǎn)權(quán)訴訟有明顯的地域性
在不同國家,相同主體之間涉及相同專利內(nèi)容的侵權(quán)訴訟,判決結(jié)果大相徑庭。這種地域性不僅僅表現(xiàn)為法律理念、法律制度、訴訟程序等因地域而異,同時也體現(xiàn)為對權(quán)利界定以及侵權(quán)認定等方面的差異。這種地域性通過不同地域的法律文化、法律觀念、法律思維、消費觀念以及對權(quán)利不同程序的認知作用于知識產(chǎn)權(quán)訴訟,從而產(chǎn)生不同的法律結(jié)論。
2.國內(nèi)手機廠商專利困局
目前中興、華為等中國廠商尚不足以與蘋果產(chǎn)生正面沖突,但若不重視知識產(chǎn)權(quán)保護,它將從軟肋變成發(fā)展的硬傷。近年來,我國越來越多的企業(yè)逐漸意識到知識產(chǎn)權(quán)保護的重要性,也開始嘗試申請一些專利、商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)。但是我國企業(yè)普遍缺少對于知識產(chǎn)權(quán)整體的戰(zhàn)略性布局和運用能力。如何應(yīng)對國際品牌的專利訴訟和加強自身的科技創(chuàng)新成為國內(nèi)企業(yè)不得不面對的問題。
3."專利大戰(zhàn)"中折射出的知識產(chǎn)權(quán)保護對國際貿(mào)易的影響
(1)擁有較多高質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)會提高國家的競爭力
從目前的國際形式來看,貿(mào)易出口對知識產(chǎn)權(quán)的依賴程度越來越大,由于各國所擁有的知識產(chǎn)權(quán)的要素稟賦不同,一國就可以根據(jù)自身的優(yōu)勢實施知識產(chǎn)權(quán)保護,從而使得在國際貿(mào)易中某些技術(shù)和產(chǎn)品的優(yōu)勢得以發(fā)揮。
(2)擁有知識產(chǎn)權(quán)擴大了世界貿(mào)易的范圍
就目前所知,與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的行為不僅滲透到貨物貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易之中,而且使其逐漸成為一種獨立的貿(mào)易形式。知識產(chǎn)權(quán)保護的狀況與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的貿(mào)易尤其是技術(shù)貿(mào)易之間有著直接的聯(lián)系。蘋果公司近年來在全球范圍內(nèi)的迅速擴張就和它重視知識產(chǎn)權(quán)保護,遏制三星、HTC等廠商有關(guān),通過訴訟、專利交換授權(quán)打壓對手,獲得利益。
(3)擁有知識產(chǎn)權(quán)可以帶來巨大的經(jīng)濟和貿(mào)易利益
發(fā)達國家的跨國公司將產(chǎn)品的組裝轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家中進行就是為了利用這些發(fā)展中國家的廉價的勞動力,使發(fā)展中國家的廉價勞動力成為他們產(chǎn)品的制造者,而將核心技術(shù)在本國自己開發(fā),就擁有了自己的知識產(chǎn)權(quán), 從而可以利用知識產(chǎn)權(quán)擁有壟斷優(yōu)勢--這樣既可以降低產(chǎn)品的生產(chǎn)成本,又可以利用新產(chǎn)品的壟斷優(yōu)勢擴大產(chǎn)品在發(fā)展中國家的市場份額,從而獲得巨大的經(jīng)濟利益和貿(mào)易利益。
三、加強我國對外貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護的對策建議
(一)重視知識產(chǎn)權(quán)保護,防范企業(yè)在對外貿(mào)易中侵權(quán)
我國多數(shù)企業(yè)尤其是出口加工企業(yè)缺乏知識產(chǎn)權(quán)防范意識,使企業(yè)遭受了不應(yīng)該有的經(jīng)濟損失。例如,企業(yè)盲目接受外商提供的訂單和商標(biāo)進行生產(chǎn),不了解是否侵權(quán),在產(chǎn)品出口后,成為侵權(quán)人,遭受索賠。這些問題還是源于企業(yè)自身缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護的意識,使得企業(yè)在對外貿(mào)易中遭受損失。
(二)提高自主知識產(chǎn)權(quán)的能力,加強國際競爭力
原創(chuàng)性創(chuàng)新比模仿型創(chuàng)新更具知識產(chǎn)權(quán)的排它性和市場獨占性,更具專利產(chǎn)品的高盈利性。給予原創(chuàng)性成果以知識產(chǎn)權(quán)保護是對發(fā)揚創(chuàng)新精神的最有效的鼓勵。隨著國際競爭日趨激烈,將原創(chuàng)研發(fā)作為專利技術(shù)創(chuàng)新的核心,是增強企業(yè)國際競爭力的關(guān)鍵。
(三)修改和完善知識產(chǎn)權(quán)法律體系,提供良好的國際投資環(huán)境
我國的知識產(chǎn)權(quán)立法基本完備,當(dāng)前的主要任務(wù)是抓緊修訂已有的專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法及其配套法規(guī)、規(guī)章,使這些法律能與《TRIPS》和國際條約銜接。一國的投資環(huán)境與該國對知識產(chǎn)權(quán)保護的力度大小密切相關(guān),因此,完善法律體系,能夠提供更好的國際投資環(huán)境,吸引更多的外資。
參考文獻:
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內(nèi)容摘要:本文將直接投資和出口兩種技術(shù)溢出途徑分別引入“成本節(jié)約型”創(chuàng)新模型中,探討了當(dāng)發(fā)展中國家知識產(chǎn)權(quán)保護水平發(fā)生變化時,發(fā)達國家的創(chuàng)新企業(yè)如何在兩種技術(shù)溢出途徑中進行選擇,進而對發(fā)展中國家吸引外資、福利水平等產(chǎn)生怎樣的影響。
關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán)保護 技術(shù)轉(zhuǎn)移途徑 發(fā)展中國家 福利
問題根據(jù)
發(fā)達國家的企業(yè)進行技術(shù)創(chuàng)新以后,直接投資和出口是其進行技術(shù)溢出的兩種重要途徑,發(fā)達國家的創(chuàng)新企業(yè)會在這兩種溢出途徑之間進行選擇。當(dāng)發(fā)展中國家的知識產(chǎn)權(quán)保護水平發(fā)生變化,這些創(chuàng)新企業(yè)會出于自身利潤最大化的原則,選擇獲得利潤最大的方式,那么這種選擇對發(fā)展中國家會帶來怎樣的影響?對發(fā)展中國家制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略有怎樣的啟示?
目前關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護給發(fā)展中國家?guī)淼挠绊懼饕性诓豢紤]技術(shù)溢出的途徑,研究在國際統(tǒng)一的大市場中,知識產(chǎn)權(quán)保護對經(jīng)濟增長或社會福利的影響。而對不同技術(shù)溢出途徑所產(chǎn)生影響的研究主要集中在某一種溢出途徑。本文模型的建立基于Chin和Grossman(1988)以及Zigic(1998,2000)的“成本節(jié)約型”創(chuàng)新模型的基本思路,引入直接投資和出口兩種技術(shù)溢出途徑,使用兩階段非合作博弈框架,對發(fā)展中國家知識產(chǎn)權(quán)保護程度發(fā)生變化時,不同研發(fā)效率的跨國公司如何在這兩種技術(shù)溢出途徑之間進行選擇,以及對發(fā)展中國家的福利影響進行比較研究。
基本模型設(shè)定
(一)基本假設(shè)
假設(shè)世界上只有兩個國家:北方(可代表發(fā)達國家)和南方(可代表發(fā)展中國家);南北方消費者的偏好不同,為了簡化問題,將研究重點放在南方市場。對于某一行業(yè)每個國家只有一個企業(yè),各國企業(yè)生產(chǎn)相同的產(chǎn)品,北方企業(yè)進行技術(shù)創(chuàng)新,南方企業(yè)對北方企業(yè)的創(chuàng)新技術(shù)進行無成本的模仿,南方企業(yè)模仿的程度取決于技術(shù)溢出效應(yīng)的大小,技術(shù)溢出效應(yīng)的大小由知識產(chǎn)權(quán)保護的程度和其他共同決定。假設(shè)北方企業(yè)在兩種技術(shù)溢出途徑中進行選擇:通過直接投資到南方生產(chǎn)產(chǎn)品,將產(chǎn)品銷售到南方市場;在北方生產(chǎn),出口產(chǎn)品到南方市場。
假設(shè)南方市場的反需求函數(shù)為:P=A-(qnj+qsj),其中P代表市場價格;A代表整個南方市場的規(guī)模;j=f或m,分別代表以直接投資或出口為技術(shù)溢出方式;qnj代表在該市場中北方企業(yè)的產(chǎn)量;qsj代表在該市場中南方企業(yè)的產(chǎn)量。
ωi(其中i=s或n,s代表南方,n代表北方)為北方企業(yè)進行技術(shù)創(chuàng)新以前的原始單位成本,因此如果在北方生產(chǎn),原始單位成本為ωn;如果在南方生產(chǎn),原始單位成本為ωs。根據(jù)實際情況有ωn>ωs。
β反映了南方知識產(chǎn)權(quán)保護的程度,由南方政府的知識產(chǎn)權(quán)政策決定,其取值為0
Δj代表北方企業(yè)進行技術(shù)創(chuàng)新所導(dǎo)致的產(chǎn)品單位生產(chǎn)成本的降低量,反映了北方企業(yè)的創(chuàng)新成果。其中j=f或m,分別代表以直接投資或出口為技術(shù)溢出方式。假設(shè)北方企業(yè)取得的創(chuàng)新成果與投入的函數(shù)關(guān)系具有Chin and Grossman(1988)的研發(fā)生產(chǎn)函數(shù)的形式:。其中xnj代表北方企業(yè)為了取得Δj的單位成本降低量所進行的創(chuàng)新研發(fā)投入;R代表北方企業(yè)的創(chuàng)新研發(fā)效率。
因此以出口為技術(shù)溢出途徑時,北方創(chuàng)新企業(yè)單位生產(chǎn)成本為:ωn-(Rxnm)1/2;以直接投資為技術(shù)溢出途徑時,北方企業(yè)的單位生產(chǎn)成本為:ωs-(Rxnf)1/2。無論哪一種途徑,南方模仿企業(yè)的單位生產(chǎn)成本為:ωs-βφ(Rxnj)1/2。
基于以上假設(shè),當(dāng)北方企業(yè)的創(chuàng)新所產(chǎn)生的成本優(yōu)勢不足以形成壟斷市場時,北方企業(yè)的產(chǎn)品和南方企業(yè)的產(chǎn)品將同時在南方市場上被銷售,形成雙寡頭市場結(jié)構(gòu)。在該市場結(jié)構(gòu)情況下,本文使用兩階段非合作博弈框架,即在博弈的第一階段,北方企業(yè)決定其創(chuàng)新投入;在博弈的第二階段,各企業(yè)同時決定自己的產(chǎn)量,并使用逆向歸納法來解出該兩階段博弈的均衡。
(二)不同技術(shù)溢出途徑的基本均衡解
1.以出口為技術(shù)溢出途徑。在博弈的第二階段,北方企業(yè)的利潤為:
(1)
根據(jù)利潤最大化原則,可得北方企業(yè)的利潤πnm**、南方企業(yè)的利潤πsm**、南方的消費者剩余Ssm**、南方的社會福利Wsm**分別為:
2.以直接投資為技術(shù)溢出途徑。在博弈的第二階段,北方企業(yè)的利潤為:
(6)
其中F代表北方企業(yè)直接投資于南方進行生產(chǎn)時的固定成本,假設(shè)為一常數(shù)。aβ代表北方企業(yè)進行直接投資所產(chǎn)生的技術(shù)溢出程度要達到與出口時相同所進行的投入,a>0由技術(shù)本身和北方企業(yè)自身對知識產(chǎn)權(quán)保護的能力所決定。
根據(jù)利潤最大化原則,可得北方企業(yè)的利潤πnf** 、南方企業(yè)的利潤πsf** 、南方的消費者剩余Ssf** 、南方的社會福利Wsf** 分別為:
如果北方企業(yè)在直接投資和出口之間進行選擇,會選擇利潤較大的技術(shù)溢出途徑。即當(dāng)πnf** >πnm**時會選擇直接投資而不選擇出口,再根據(jù)公式(2)和(7)可得:
可得:
命題1:北方企業(yè)進行“成本節(jié)約型”創(chuàng)新,并且通過出口或者直接投資產(chǎn)生技術(shù)溢出時,對于北方企業(yè)與南方企業(yè)處于雙寡頭市場結(jié)構(gòu)的情況下,在其他條件不變的情況下,南方加強知識產(chǎn)權(quán)保護會促使一部分北方企業(yè)從出口轉(zhuǎn)向直接投資。
當(dāng)時,公式(12)必定成立,此時北方企業(yè)必定會選擇直接投資。
命題2:北方企業(yè)進行“成本節(jié)約型”創(chuàng)新,并且通過出口或者直接投資產(chǎn)生技術(shù)溢出時,對于北方企業(yè)與南方企業(yè)處于雙寡頭市場結(jié)構(gòu)的情況下,當(dāng)南方市場規(guī)模足夠大,成本優(yōu)勢足夠大時,無論知識產(chǎn)權(quán)保護程度如何,北方企業(yè)會選擇進行直接投資,而不是出口。
當(dāng)時,只有當(dāng)滿足公式(12)時,即R足夠大時,北方企業(yè)才會選擇進行直接投資。
命題3:北方企業(yè)進行“成本節(jié)約型”創(chuàng)新,并且通過出口或者直接投資產(chǎn)生技術(shù)溢出時,對于北方企業(yè)與南方企業(yè)處于雙寡頭市場結(jié)構(gòu)的情況下,對于相同的知識產(chǎn)權(quán)保護水平,北方企業(yè)的研發(fā)效率越高,越有可能選擇直接投資;北方企業(yè)的研發(fā)效率越低,越有可能選擇出口;或者說在其他條件一定的情況下,北方企業(yè)研發(fā)效率達到一定程度,才會從出口轉(zhuǎn)為直接投資。
當(dāng)時,中;當(dāng)時,;當(dāng)時,的符號不確定,受到其他參數(shù)的影響。
(二)以出口為技術(shù)溢出途徑的福利分析
根據(jù)公式(3)、(4)和(5)得:
當(dāng)時,;當(dāng)時,;當(dāng)時,的符號不確定,受到其他參數(shù)的影響。
命題4:北方企業(yè)進行“成本節(jié)約型”創(chuàng)新,并且通過出口或者直接投資產(chǎn)生技術(shù)溢出時,對于北方企業(yè)與南方企業(yè)處于雙寡頭市場結(jié)構(gòu)的情況下,對于研發(fā)效率較高的情形,南方加強知識產(chǎn)權(quán)保護,直接投資增加,本國福利增加;對于研發(fā)效率較低的情形,南方放松知識產(chǎn)權(quán)保護,北方對南方的出口增加,本國福利增加。
結(jié)論及啟示
綜上所述,發(fā)展中國家加強知識產(chǎn)權(quán)保護會使一部分發(fā)達國家企業(yè)從出口轉(zhuǎn)向直接投資,因此對于像中國這樣的發(fā)展中國家加強知識產(chǎn)權(quán)保護在一定程度上會促進外商直接投資。
當(dāng)發(fā)展中國家的市場規(guī)模足夠大、成本優(yōu)勢足夠大時,無論知識產(chǎn)權(quán)保護程度如何,發(fā)達國家企業(yè)都會選擇進行直接投資,而非出口;但是當(dāng)發(fā)展中國家的市場規(guī)模不夠大、成本優(yōu)勢不明顯時,發(fā)達國家研發(fā)效率較高的企業(yè)會選擇直接投資,研發(fā)效率較低的企業(yè)會選擇出口。
發(fā)展中國家加強知識產(chǎn)權(quán)保護,一部分研發(fā)效率較低的北方企業(yè)會從出口轉(zhuǎn)為直接投資,即研發(fā)難度較小的項目或研發(fā)能力較強的企業(yè)由出口轉(zhuǎn)向直接投資。
當(dāng)發(fā)展中國家原來的知識產(chǎn)權(quán)保護水平較低時,加強知識產(chǎn)權(quán)保護會引起直接投資對出口的替代效應(yīng),即一部分發(fā)達國家的企業(yè)由出口轉(zhuǎn)向直接投資,發(fā)展中國家的福利水平上升;而當(dāng)發(fā)展中國家原來的知識產(chǎn)權(quán)保護水平較高時,加強知識產(chǎn)權(quán)保護盡管會吸引更多的外商直接投資,但是本國的福利水平會下降。因此,發(fā)展中國家的知識產(chǎn)權(quán)保護水平應(yīng)適度,不宜過高,否則盡管外商直接投資會上升,而本國的福利水平卻下降。
參考文獻:
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關(guān)鍵詞:傳統(tǒng)知識 TRIPs 知識產(chǎn)權(quán) 保護
一、"傳統(tǒng)知識"的概念闡釋
傳統(tǒng)知識,是一個法律概念,它的內(nèi)涵十分廣泛。在研究傳統(tǒng)知識保護的過程中,不同的國家、不同的機構(gòu)使用了不同的概念,如:社區(qū)知識、民間文學(xué)藝術(shù)表達以及土著知識等。國際知識產(chǎn)權(quán)組織最早使用"民間文學(xué)藝術(shù)"一詞,然而,后來傳統(tǒng)部族擁有的在農(nóng)業(yè)、醫(yī)學(xué)等方面的技術(shù)性知識和經(jīng)驗在現(xiàn)代生活中日益凸顯其重要價值,因此,世界知識產(chǎn)權(quán)組織便對"傳統(tǒng)知識"概念進行重新梳理,將其分為三類:民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)科學(xué)技術(shù)知識和傳統(tǒng)標(biāo)記。
對于"傳統(tǒng)知識"的特點,雖然不同機構(gòu)、不同國家對其歸納也不盡相同,但不同的表述中存在著共性:首先,傳統(tǒng)知識的核心是傳統(tǒng)性。傳統(tǒng)知識必定經(jīng)歷一個漫長的發(fā)展過程,后人通過勞動實踐不斷地對某種傳統(tǒng)知識加以完善與改進。其次,傳統(tǒng)知識的主體具有不特定性。傳統(tǒng)知識形成于傳承的過程中,由集體創(chuàng)造,且年代久遠,因此其主體難以確定。再次,傳統(tǒng)知識具有當(dāng)?shù)匦?,與當(dāng)?shù)氐淖匀画h(huán)境、人文歷史不可分割。
二、TRIPs現(xiàn)存框架下傳統(tǒng)知識保護存在的困難
傳統(tǒng)知識涉及文學(xué)藝術(shù)、醫(yī)藥、生物等領(lǐng)域,無一不與知識產(chǎn)權(quán)休戚相關(guān)。TRIPs協(xié)議生效后,發(fā)展中國家試圖尋找在TRIPs協(xié)議下保護傳統(tǒng)知識的可能性,但它們卻發(fā)現(xiàn),想要利用TRIPs的現(xiàn)有規(guī)定來保護傳統(tǒng)知識存在困難:在版權(quán)保護方面,依據(jù)TRIPs協(xié)議第9條第2款之規(guī)定以及"思想表達二分法"之原則,版權(quán)不保護構(gòu)思、知識、概念本身,只保護其表達,而許多傳統(tǒng)知識并沒有以作品形式表現(xiàn)出來。即使以作品形式表現(xiàn)出來,但由于作者身份難以確認或早已超過版權(quán)的保護期,因而大部分傳統(tǒng)知識不適合版權(quán)保護。在專利保護方面,TRIPs協(xié)議中的專利是一個狹義的概念,僅僅指發(fā)明。根據(jù)TRIPs協(xié)議第27條第1款之規(guī)定,一項發(fā)明只要滿足了新穎性、創(chuàng)造性和實用性,就可授予專利。但是大部分傳統(tǒng)知識都不是當(dāng)代的,已經(jīng)使用了很長時間,很難滿足專利保護的新穎性和創(chuàng)造性的要求,因而很少取得專利。而在其他保護方面,相比于版權(quán)和專利, TRIPs協(xié)議對于商標(biāo)、地理標(biāo)志的保護較為寬泛,尤其是商標(biāo)的保護期可以無限期延展,又可以為集體所用,特別適合傳統(tǒng)知識的特點。實踐中也有許多傳統(tǒng)社區(qū)通過注冊集體商標(biāo)與證明商標(biāo)來保護本地區(qū)文化。但這只是解決了問題的一部分,作為傳統(tǒng)知識主要組成部分的民間文學(xué)藝術(shù)、地方傳統(tǒng)醫(yī)藥大多與版權(quán)和專利制度有關(guān),缺失了對它們的保護,就喪失了保護傳統(tǒng)知識的意義。
三、"傳統(tǒng)知識"國際保護的正當(dāng)性
首先,建立傳統(tǒng)知識的國際框架是為了保證知識產(chǎn)權(quán)利益分配的平衡。TRIPs給擁有大量先進技術(shù)的發(fā)達國家?guī)聿粩嘣鲩L的利潤和創(chuàng)新,而對于發(fā)展中國家而言,則意味著對于外國知識和技術(shù)的利用它們將付出更高的成本。大多數(shù)發(fā)展中國家都具有豐富多彩的傳統(tǒng)文化,理應(yīng)把傳統(tǒng)知識的保護納入TRIPs協(xié)議的國際保護框架,從而改變在知識產(chǎn)權(quán)利益分配上過于劣勢的地位。然而,事實正好相反,發(fā)達國家不斷對發(fā)展中國家的傳統(tǒng)知識進行掠奪,從而加劇了國際層面知識產(chǎn)權(quán)方面利益分配的不平衡。
其次,建立傳統(tǒng)知識保護的國際框架是建立公平的國際貿(mào)易秩序的要求。傳統(tǒng)知識作為一種無形資產(chǎn),它可以從其傳統(tǒng)環(huán)境中剝離出來,被傳播和復(fù)制,而在國家層面實施的知識產(chǎn)權(quán)保護制度有地域性,對于外國公司獲取傳統(tǒng)知識并最終在國外獲得了知識產(chǎn)權(quán)保護之類的"生物剽竊"問題,國家層面的保護制度就無法解決。事實上,大量基于發(fā)展中國家的基因資源和傳統(tǒng)知識的專利已被授予,對擁有傳統(tǒng)知識的國家及成員的利益造成極大的損害。
再者,建立傳統(tǒng)知識保護的國際框架是世界文化多樣性的保證。如果傳統(tǒng)知識的保護僅僅限于國家的背景下進行,就必然導(dǎo)致對傳統(tǒng)知識的盜竊,也勢必引起當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)人民和其所在國家的不滿甚至憤慨。這些傳統(tǒng)知識的持有者也會失去維護、保存和發(fā)展這些傳統(tǒng)知識的積極性,同時還會采取一切可能的措施阻止外界取得其傳統(tǒng)知識,使傳統(tǒng)知識在維護人類健康、促進農(nóng)業(yè)發(fā)展和環(huán)境保護等方面不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。這極不利于人類社會的文化多樣性和生物多樣性發(fā)展,最終可能導(dǎo)致這些傳統(tǒng)知識的消亡。
因此,傳統(tǒng)知識擁有國,借助TRIPs的基本原則,在其框架之下,加強對傳統(tǒng)知識的國際立法保護,是保護傳統(tǒng)知識的必要途徑。
四、TRIPs框架下保護傳統(tǒng)知識的出路建言
在國內(nèi)層面上,任何國家對不同的地區(qū)建立保護傳統(tǒng)知識的專門制度(無論是否以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ))沒有任何障礙。如,巴西、秘魯?shù)劝l(fā)展中國家已建立了專門的保護體制來保護傳統(tǒng)知識。然而,僅僅在一國內(nèi)部對傳統(tǒng)知識提供保護(無論以什么形式)是遠遠不夠的,在國際化程度日益增強的今天,僅僅以本國的法律為其設(shè)置一些權(quán)利不能順利實現(xiàn)立法目的。
而在國際層面上,我們需要解決TRIPs框架下保護傳統(tǒng)知識的基礎(chǔ)理論和具體操作上的問題:在解決TRIPs框架下傳統(tǒng)知識與現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)保護理論矛盾的層面上,首先,應(yīng)修改TRIPs協(xié)議的"知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)"的理論基礎(chǔ)。正如前文所述,"知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)"的理論前提并非不能突破,該理論基礎(chǔ)一經(jīng)修改,則傳統(tǒng)知識正式納人TRIPs協(xié)議保護范圍指日可待。其次,應(yīng)利用TRIPs協(xié)議現(xiàn)有條款對傳統(tǒng)知識進行保護,即可以將傳統(tǒng)知識中的一部分放置在現(xiàn)行的TRIPs協(xié)議框架下尋求其條款的保護。再次,應(yīng)將傳統(tǒng)知識納入TRIPs協(xié)議保護范圍。傳統(tǒng)知識保護的難點就是如何實現(xiàn)傳統(tǒng)知識的保存和商業(yè)化中利益的平衡問題,解決的關(guān)鍵就是要很好的處理所有權(quán)的歸屬問題。在解決TRIPs框架下保護傳統(tǒng)知識具體操作問題的層面上,真如前文所分析的,運用現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度保護對傳統(tǒng)知識進行保護是非常困難的。但是,應(yīng)該看到的是知識產(chǎn)權(quán)制度從其產(chǎn)生起就不是一套僵硬規(guī)則,它是一個發(fā)展的法律體系。每當(dāng)出現(xiàn)新的客體時,它總是能創(chuàng)制新的機制以適應(yīng)新的客體的需要。
五、對我國等發(fā)展中國家的借鑒
關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán) 版權(quán) 信托 收益 法律制度
知識產(chǎn)權(quán)作為一個權(quán)利束,其中包含著著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等一系列的權(quán)利。隨著時代的發(fā)展,著作權(quán)逐漸與人們生活緊密相連。小至日常生活中閱讀的電子書、聽的音樂,大至動輒投資上億的商業(yè)電影,無一不與著作權(quán)有著緊密的關(guān)聯(lián)。而通過信托制度保護版權(quán)和促進版權(quán)制度的發(fā)展,成為本文所要考察的問題。
我國現(xiàn)行版權(quán)制度存在的問題
(一)版權(quán)者合法權(quán)益無法得到有效的保障
我國的《著作權(quán)法》對于著作權(quán)的保護包括以人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利為主要內(nèi)容的十六項具體權(quán)利,可謂保護之充分。但是盡管法律規(guī)定比較詳細,卻由于我國公民對知識產(chǎn)權(quán)保護意識的薄弱,以及相關(guān)部門未能盡責(zé)履行保護職責(zé),導(dǎo)致著作權(quán)人的合法權(quán)益受到嚴重侵害。與此相關(guān)的包括盜版書籍、翻印書籍以及盜版軟件的盛行,都給著作權(quán)人的合法權(quán)益造成嚴重的損害。
(二)版權(quán)作品內(nèi)在價值實現(xiàn)的困境
著作權(quán)作為一種精神成果,其本身蘊含著作者的無差別勞動。基于此,對著作權(quán)保護的內(nèi)容中很重要的內(nèi)容就是著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)保護問題。著作權(quán)人財產(chǎn)權(quán)的保護,一方面是對作者所付出的勞動而形成的成果的肯定,另一方面也是對創(chuàng)作行為的肯定。21世紀,是知識產(chǎn)權(quán)的時代。知識產(chǎn)權(quán)究其本質(zhì)是一種創(chuàng)新能力在權(quán)利領(lǐng)域的實現(xiàn)結(jié)果。創(chuàng)造意識的構(gòu)建,以及創(chuàng)新人才的培養(yǎng),是一國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的重要內(nèi)容,我國將建立部門協(xié)調(diào)機制,統(tǒng)籌規(guī)劃知識產(chǎn)權(quán)人才隊伍建設(shè);加快建設(shè)國家和省級知識產(chǎn)權(quán)人才庫和專業(yè)人才信息網(wǎng)絡(luò)平臺;建設(shè)若干國家知識產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng)基地;加快建設(shè)高水平的知識產(chǎn)權(quán)師資隊伍。
縱然知識產(chǎn)權(quán)對于一個企業(yè),乃至于一國有著非凡的意義。知識產(chǎn)權(quán)中的著作權(quán)作品作為一種文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等作品,其本身主要是以精神內(nèi)容而存在的,其價值隱含在作品之內(nèi)。如何在作品被認可或者被接受之前發(fā)掘其內(nèi)含的價值,給予作者對作品成果一定的物質(zhì)回報,以鼓勵其繼續(xù)進行創(chuàng)作以及推廣其作品成為一個重要的問題。例如,《紅樓夢》作為我國古典小說的杰出代表,其藝術(shù)、文化、歷史價值無與倫比,作為一部偉大的文學(xué)作品受到人們的普遍贊譽,但是其作者曹雪芹先生卻是在極度的困難與潦倒中寫就了這部文化名著的前八十回。作品的巨大成功與作者的潦倒困境的巨大反差,直接原因就是蘊含在作品中的價值無法得到有效挖掘的結(jié)果。
我國版權(quán)制度存在問題的原因
由于認識到文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等作品在發(fā)展社會科技、提升人類文明方面的重要意義。世界范圍內(nèi)都將對知識產(chǎn)權(quán)以及著作權(quán)的保護置于重要的地位。這不僅是對作者成果的認可,還是對作者創(chuàng)作行為的一種鼓勵,通過合理保護的手段一方面來促進整個社會科技以及文化的發(fā)展,另一方面也維持了權(quán)利人繼續(xù)進行創(chuàng)作的動力和積極性。
(一)觀念原因
古代的中國創(chuàng)造了璀璨的文明成果,以四大發(fā)明為代表的科技成果以及以詩詞歌賦為代表的文學(xué)作品,都是古代中國人思想以及智慧的結(jié)晶,也是我們民族的寶貴財富。但是現(xiàn)代的版權(quán)保護卻不是在我國誕生的,“15世紀末,威尼斯共和國授予印刷商馮·施貝葉在威尼斯印刷出版的專有權(quán),有效期5年,這被認為是西方第一個有統(tǒng)治政權(quán)頒布的,保護翻印之前的特許令”。我國縱然在宋代就已經(jīng)有了對作者作品保護方面的內(nèi)容,但是以統(tǒng)治階級頒布、特許權(quán)利為內(nèi)容卻是沒有的。而明清之后,閉關(guān)鎖國政策使我國失去了與世界發(fā)達國家交流與溝通的機會,使得知識產(chǎn)權(quán)的保護制度沒有更深入的發(fā)展,加之作者本身保護意識不強,這直接影響了后世國人對文學(xué)作品權(quán)利的認識和看法。因此要破除著作權(quán)保護的困境,我國一般人應(yīng)首先在觀念上進行革新。
(二)制度原因
我國的法制現(xiàn)代化事實上從一開始就處于相對不利的環(huán)境之中。即相對于西方國家特別是發(fā)達資本主義國家已經(jīng)建成的相對成熟的政治體制、經(jīng)濟體制以及比較發(fā)達的物質(zhì)文明而言,我國在各個方面都比較落后。在對我國法制變革進行研究時,國內(nèi)外有些學(xué)者常常認為西方法制發(fā)展屬于“內(nèi)發(fā)型”法制現(xiàn)代化,而中國則屬于“外發(fā)型”法制現(xiàn)代化,是對西方現(xiàn)代化的沖擊而做出的回應(yīng)。法律制度的建立是基于對國外先進制度的借鑒形成的。作為新興權(quán)利保護領(lǐng)域,我國在知識產(chǎn)權(quán)保護理論研究以及制度建設(shè)方面都有著可喜的成果。但是,結(jié)合具體國情,必須認識到,我國生產(chǎn)力水平還較為落后,法治水平總體上還不高,貿(mào)然全盤引進國外的知識產(chǎn)權(quán)保護制度,不利于我國生產(chǎn)力的發(fā)展以及技術(shù)的進步與革新。
版權(quán)以及信托制度的基本內(nèi)容
國際貿(mào)易的發(fā)展可追溯到中國的西漢(公元前202年-公元9年)由張騫出使西域開辟的“西北絲綢之路”,而關(guān)于理論方面的研究,學(xué)術(shù)界普遍認為始于17、18世紀期間的重商主義,主張國家通過貿(mào)易保護增加國家財富,通過管制金銀貨幣和壟斷對外貿(mào)易,大力鼓勵出口和限制進口等手段扶植本國產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,實現(xiàn)貿(mào)易順差。
19世紀中期到20世紀初,英國的制造業(yè)在整個世界生產(chǎn)中占了1/3。為促進本國產(chǎn)品出口,占據(jù)盡可能多的世界市場份額,英國工業(yè)資產(chǎn)階級提出了與貿(mào)易保護政策相對立的自由貿(mào)易政策。與英國的自由貿(mào)易政策相呼應(yīng),自由貿(mào)易理論也在這一時期產(chǎn)生和發(fā)展。亞當(dāng)·斯密提出的國際貿(mào)易基于絕對優(yōu)勢,以及大衛(wèi)·李嘉圖提出的比較優(yōu)勢理論,都認為通過對外貿(mào)易實現(xiàn)產(chǎn)品在各國間的交換,各國都能得到最大程度的利益。斯密和李嘉圖都是主張解除國家對貿(mào)易的管制,降低關(guān)稅和保護力度,倡導(dǎo)自由貿(mào)易。
與英國相比,同一時期的美國、法國和德國實行的都是貿(mào)易保護政策,目的都是為了保護農(nóng)業(yè)、民族工業(yè)和扶植新興工業(yè)的發(fā)展。經(jīng)濟理論上以漢密爾頓和李斯特為代表的傳統(tǒng)貿(mào)易保護理論,主張經(jīng)濟落后國家通過關(guān)稅壁壘保護本國幼稚產(chǎn)業(yè),促進其發(fā)展,實現(xiàn)工業(yè)化,但保護只是暫時的,等幼稚工業(yè)成熟壯大后,還是要實行自由貿(mào)易。
20世紀初,美國逐漸取代英國,成為世界頭號強國,其工業(yè)實力已經(jīng)非常強大,但在對外貿(mào)易政策上,繼續(xù)實行貿(mào)易保護政策,這些政策具有一定的侵略性,也被稱為超貿(mào)易保護政策:對進出口貿(mào)易實行許可證制及外匯管制;對進出口商品規(guī)定進口限額,征收高額關(guān)稅或禁止進口;對出口商品予以補貼或關(guān)稅減免。其目的是為了維護國內(nèi)市場的壟斷價格和奪取國外市場。但美國由此而遭到貿(mào)易伙伴的報復(fù)。這一時期,世界的主要國家均采取以鄰為壑的貿(mào)易保護政策,如高關(guān)稅、外匯管制和貨幣貶值;一些國家試圖通過減少進口實現(xiàn)貿(mào)易盈余,結(jié)果導(dǎo)致了國際貿(mào)易體系的崩潰,使世界經(jīng)濟之所以陷入大蕭條長達10年之久。
二戰(zhàn)后到上世紀70年代期間,在生產(chǎn)和資本的國際化,國際多邊自由貿(mào)易體制不斷發(fā)展、經(jīng)濟全球化進程不斷加快的背景下,世界貿(mào)易政策出現(xiàn)兩種主要傾向:為了占領(lǐng)國際市場和使用廉價資源,發(fā)達國家均傾向于貿(mào)易自由化;而同時期的廣大發(fā)展中國家則大多數(shù)實行貿(mào)易保護政策來扶持民族產(chǎn)業(yè)。20世紀80年代后,資本主義經(jīng)濟進入緩慢發(fā)展時期,貨幣危機、石油危機、債務(wù)危機以及世界性的經(jīng)濟衰退給發(fā)達國家以沉重的打擊,各國又重新考慮對國內(nèi)市場保護的問題。這一時期的貿(mào)易保護主義是在世界倡導(dǎo)貿(mào)易自由化和經(jīng)濟全球化的大背景下出現(xiàn)的,也被稱為新貿(mào)易保護主義。
2新貿(mào)易保護主義的一般特征
新貿(mào)易保護主義又被稱為新重商主義,以綠色壁壘、技術(shù)壁壘、反傾銷和知識產(chǎn)權(quán)保護等非關(guān)稅壁壘措施為主要表現(xiàn)形式。目的是想規(guī)避多邊貿(mào)易制度的約束,通過貿(mào)易保護,達到保護本國就業(yè),維持在國際分工和國際交換中的支配地位。它們在維護民族利益,保護資源與環(huán)境的旗幟下,行保護之目的,具有名義上的合理性,形式上的隱蔽性,手段上的欺騙性和戰(zhàn)略上的進攻性等特點。
2.1形式上的隱蔽性
在自由貿(mào)易理念盛行、全球化趨勢不斷加強的今天,貿(mào)易保護措施具有隱蔽性。在GATT/WTO體制下,經(jīng)過八輪多邊貿(mào)易談判,使得像關(guān)稅、配額、進口許可證等傳統(tǒng)貿(mào)易保護手段越來越難以發(fā)揮作用,非關(guān)稅壁壘開始成為各國實施貿(mào)易保護的主要工具。但明顯性的非關(guān)稅措施如進口許可證制、自動出口配額、出口補貼和進口配額等受到WTO規(guī)則的約束越來越嚴,隱蔽性的技術(shù)壁壘如技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境保護和知識產(chǎn)權(quán)等形形的措施成為合適的選擇。新貿(mào)易保護主義是在自由貿(mào)易、公平貿(mào)易和其它為促進世界經(jīng)濟社會健康發(fā)展的理由的掩護下來實施貿(mào)易保護,達到限制進口的目的,具有很強的隱蔽性。2.2保護范圍的擴大化
傳統(tǒng)貿(mào)易保護主義保護的是幼稚產(chǎn)業(yè)或弱小的新興工業(yè),主要涉及有形貨物與農(nóng)產(chǎn)品。新貿(mào)易保護主義的保護對象一方面是本國正在衰落的壟斷產(chǎn)業(yè)如鋼鐵業(yè);另一方面是本國已經(jīng)高度發(fā)達且具有競爭優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)如金融業(yè)等,因此保護范圍不僅擴大到貨物貿(mào)易的一切領(lǐng)域,而且擴大到服務(wù)、技術(shù)、資本等領(lǐng)域當(dāng)中。除了擴大保護對象外,新貿(mào)易保護主義還鼓勵出口,由國內(nèi)市場的消極防御轉(zhuǎn)向
向國外市場的積極進攻,并形成了從出口補貼、出口信貸與國家信貸擔(dān)保等一系列的體系化制度
3保護手段的多樣化
首先,反傾銷、反補貼、保障措施等傳統(tǒng)保護手段仍被頻繁應(yīng)用。其次,技術(shù)壁壘、綠色壁壘、知識產(chǎn)權(quán)保護、勞工標(biāo)準(zhǔn)等貿(mào)易壁壘花樣翻新,應(yīng)用范圍更加廣泛。發(fā)達國家利用自身在環(huán)保和科技方面的優(yōu)勢,制定更高的環(huán)保、技術(shù)、商品和勞工標(biāo)準(zhǔn),以削弱發(fā)展中國家憑借低廉的勞動力成本而獲得的出口競爭力。由于這些新型貿(mào)易保護手段具有良好的定向性、隱蔽性和靈活性,其中一些技術(shù)和環(huán)保方面的要求以提升技術(shù)水平、維護消費者利益為出發(fā)點,甚至可以視為中性的貿(mào)易標(biāo)準(zhǔn),加之WTO對這些貿(mào)易措施應(yīng)用的限制并不統(tǒng)一,因而,其保護效果更為突出,進一步加劇了世界范圍內(nèi)的貿(mào)易摩擦。
4貿(mào)易保護主義對我國的影響
隨著中國產(chǎn)品占國際市場份額的不斷擴大,我國企業(yè)頻繁遭遇反傾銷、反補貼、各種保障措施以及技術(shù)、環(huán)境、勞工等貿(mào)易壁壘的限制,涉案金額猛增,國內(nèi)企業(yè)蒙受了巨額損失,貿(mào)易摩擦進入了高發(fā)期。我國已連續(xù)10年成為遭受反傾銷調(diào)查最多的國家,涉案損失每年高達300-400億美元。目前,發(fā)達國家和發(fā)展中國家與我國的貿(mào)易摩擦有不同特點。發(fā)達國家更傾向于使用技術(shù)壁壘。近年來,美國對我國出口產(chǎn)品頻頻進行知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查(即337調(diào)查)。1996-2004年,美國對中國發(fā)起337調(diào)查36起,占美國337調(diào)查總數(shù)的13%。發(fā)展中國家則主要采用反傾銷等傳統(tǒng)手段。其中,印度、阿根廷、南非、土耳其等國家對我國的反傾銷調(diào)查數(shù)增長較快。1995年以來,這4個國家共對我國發(fā)起反傾銷調(diào)查178起,占我國遭受反傾銷調(diào)查總數(shù)的41%。從我國與主要貿(mào)易伙伴的關(guān)系來看,中美貿(mào)易的巨額順差已成為影響中美政治經(jīng)濟關(guān)系的重要因素。2005年,中國對美貿(mào)易順差達到了1141億美元。
研究表明,發(fā)達國家針對發(fā)展中國家在產(chǎn)品出口中的致命弱點而提出的各類壁壘措施,盡管從靜態(tài)的角度上看有失公允,但從動態(tài)的角度上看則不失公平,因為它在規(guī)范貿(mào)易行為,提高產(chǎn)品的技術(shù)含量和推動經(jīng)濟發(fā)展上有積極的作用。目前,我國的經(jīng)濟正處于轉(zhuǎn)型期,正面臨來自多方的壓力。這些壓力既有來自市場方面的,也有來自花樣不斷翻新貿(mào)易壁壘方面的,更有自身競爭力缺陷等方面的。面對不斷變化的國際環(huán)境,我國應(yīng)加快外貿(mào)發(fā)展戰(zhàn)略的調(diào)整。今后,我國應(yīng)逐步建立管理貿(mào)易政策體系。管理貿(mào)易政策是介于自由貿(mào)易和保護貿(mào)易之間的一種對外貿(mào)易政策,是一種協(xié)調(diào)和管理兼顧的國際貿(mào)易體制,是各國對外貿(mào)易政策發(fā)展的方向,突出了對外貿(mào)易在一國經(jīng)濟發(fā)展中的戰(zhàn)略地位,主張國家采取法制化的政策手段管理對外貿(mào)易,并通過廣泛參與雙邊和多邊的國際經(jīng)濟合作,協(xié)調(diào)各國的經(jīng)濟貿(mào)易政策,增強本國在國際談判中的博弈力量,維護、提高本國企業(yè)和產(chǎn)業(yè)特別是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的國際競爭力。
關(guān)鍵詞 作者共被引 ACA Google Scholar 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境 分類號 G350
注:“本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文”
正是基于對著作權(quán)人的財產(chǎn)收益權(quán)的考慮,數(shù)字圖書館的合理使用權(quán)利在實際的網(wǎng)絡(luò)案例審判中幾乎消泯。國內(nèi)外許多的學(xué)者專家,也認定數(shù)字圖書館不再適用于合理使用制度,而轉(zhuǎn)向了法定許可制度或者是授權(quán)許可制度,并積極地通過規(guī)范著作權(quán)的集體管理制度和機構(gòu)來解決數(shù)字圖書館需要面臨的“大量授權(quán)”問題。不僅如此,出于“辛勤采集原則”的考慮,還有不少學(xué)者提出對數(shù)字圖書館所建的信息資源庫以數(shù)據(jù)庫的形式加以保護,并以這種方式來試圖鼓勵數(shù)字圖書館的發(fā)展。以中國數(shù)字圖書館工程為例,它旨在形成一個超大規(guī)模的、高質(zhì)量的中文數(shù)字資源庫群,到2005年達到總?cè)萘坎坏陀?0TB的中文數(shù)字資源庫[9]。而我國《著作權(quán)法》第十四條規(guī)定“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料,對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品,為匯編作品,其著作權(quán)由匯編人享有[8]”中指出,數(shù)據(jù)庫成為著作權(quán)法保護的對象的要件就在于“獨創(chuàng)性”。然而,關(guān)于“選擇”的原創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)制造了一個著作權(quán)保護的“悖論”:著作權(quán)保護的可能性與匯編容納的信息的廣泛性成反比,即一個匯編收集的信息越是全面,那么它的選擇性就越小,就越缺少原創(chuàng)性;設(shè)若某個匯編“窮竭”了某類信息,那它根本就沒有獲得著作權(quán)保護的可能[10]。因此,作為中國的數(shù)字圖書館工程而言,匯編的內(nèi)容越全面,越具有很高的使用價值和商業(yè)價值,但也就具備更少的獨創(chuàng)性,而很難成為《著作權(quán)法》保護的匯編作品。不僅如此,在《世貿(mào)組織知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中也明確規(guī)定:“(對匯編的著作權(quán)保護)不延及數(shù)據(jù)或材料本身的保護”,這作為數(shù)據(jù)庫只保護結(jié)構(gòu),不保護內(nèi)容的原則,更為后來的侵犯數(shù)字圖書館信息資源庫的侵權(quán)行為找到很好的辯護理由。因此,筆者以為,以數(shù)字圖書館建設(shè)的信息資源庫作為匯編作品加以保護并獲得相關(guān)收益是缺乏法律依據(jù)的。作為鼓勵和支持數(shù)字圖書館發(fā)展的最后一個支柱也坍塌了。因此,即便是按照學(xué)者們所設(shè)想的,以法定許可或者授權(quán)許可的方式建立起來的信息資源庫也能很輕易地被他人侵犯,而尋求不到相應(yīng)的法律保護(除非該數(shù)據(jù)庫成為小型的專業(yè)數(shù)據(jù)庫還有尋求法律保護的可能)。在這個時候,還有什么理由去支持國內(nèi)的數(shù)字圖書館發(fā)展?
3 關(guān)于國內(nèi)數(shù)字圖書館涉及的法律問題建議一二
劉可靜女士曾經(jīng)強調(diào),在面對當(dāng)前全球版權(quán)擴張的大背景下,我們尤其是圖書情報工作者不應(yīng)當(dāng)僅僅是適應(yīng)它,更應(yīng)當(dāng)努力地爭取圖書情報界應(yīng)有之權(quán)利,為全球的圖書情報工作爭取更多更大的法律支持和保護。對于這一點,我很是贊同。我們不能消極地適應(yīng)已有之法律,畢竟已有之法律是根據(jù)過去的情況制定的,而應(yīng)當(dāng)主動積極地參與現(xiàn)有法律的制定修改,力爭將法律逐漸地引向有利于社會的方向,從小言之就是有利于讀者學(xué)習(xí)科研,有利于社會知識氛圍的確立這樣一個方向上來。為此,筆者給出如下幾點建議,以資參考。
3.1加快圖書館立法工作,明確數(shù)字圖書館相關(guān)法律問題
目前我國數(shù)字圖書館工作中遇到的法律問題基本上都是與文獻數(shù)字化及傳播等問題有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題。而這些問題,基本上也是網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)生過程中帶來的一系列的新的社會關(guān)系因為缺乏相關(guān)法律的規(guī)范和調(diào)整而出現(xiàn)的社會秩序混亂。不僅如此,2001年修訂的《著作權(quán)法》也僅在第二十二條第八款中體現(xiàn)出一點關(guān)于傳統(tǒng)圖書館的法律適用問題,對具體的數(shù)字圖書館根本沒有提及。在2003年12月23日由最高人民法院審判委員會第1302次會議通過的《最高人民法院關(guān)于修改〈審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》中,雖對網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商的有關(guān)責(zé)任有所限制,但對數(shù)字圖書館的法律問題卻是只字未提,如果將一般所說的營利性的“數(shù)字圖書館”歸入網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商的范疇也算是有法可依,但對于很多的非營利性的、真正意義上的數(shù)字的“圖書館”卻又何去何從?難道通過這樣一個法律解釋就必須使得全國的圖書館要想開展網(wǎng)上工作就必須轉(zhuǎn)入到“網(wǎng)上書店”的思路和模式上,向著作權(quán)人反復(fù)地協(xié)商授權(quán),開展活動,似乎又有悖于數(shù)字環(huán)境下資源共享與程序節(jié)約的原則。
因此,基于傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)問題的《著作權(quán)法》雖然在2001年進行了部分修訂,引入了“網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)”的概念等,仍不能有效解決當(dāng)前的數(shù)字圖書館工作中涉及的各種法律矛盾,并導(dǎo)致法學(xué)界、圖書館界、出版界、著作權(quán)人等方方面面不停的爭論。為此,國內(nèi)應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)前的法律背景、技術(shù)環(huán)境,還有絕大部分圖書館的現(xiàn)狀,聆聽他們的呼聲和想法,因地制宜、因時制宜地制定出合乎國情、合乎圖書館行業(yè)特征的《圖書館法》,解決圖書館工作中的各類法律問題,尤其是數(shù)字圖書館開展過程中的各類知識產(chǎn)權(quán)問題。
3.2將圖書分為三類,分類管理
現(xiàn)今知識產(chǎn)品的陳舊速度越來越快,許多已過半衰期的文獻,其價值實現(xiàn)必然就越來越小,其相應(yīng)的知識利用越來越少。將圖書分為三類:一類是已經(jīng)進入到公有領(lǐng)域不受著作權(quán)人支配的圖書,這類圖書數(shù)字圖書館可以將之納入到自己的信息資源庫中,而不必擔(dān)心受到著作權(quán)人的制約;第二類是受到著作權(quán)人支配但根據(jù)圖書老化規(guī)律已過半衰期的圖書,這類圖書筆者以為雖然根據(jù)《著作權(quán)法》仍然受到著作權(quán)人的支配,但數(shù)字圖書館在使用時只需要繳納象征性的一點費用就可以了;第三類是當(dāng)前的暢銷書籍,或是還沒有過半衰期的圖書,對于這類圖書,數(shù)字圖書館可以稍晚于市場半年到一年再提供給用戶,不會影響圖書的市場銷售情況,同時又兼顧到社會正常的知識需求,使用時按照市場規(guī)律支付稍低于市場水平的版稅。需要說明的是,這一點是筆者根據(jù)國內(nèi)數(shù)字圖書館的現(xiàn)狀和圖書老化后價值的降低提出的一種設(shè)想。
半衰期,英文為Half-life,是由著名科學(xué)學(xué)家和文獻學(xué)家貝爾納引入到科學(xué)文獻領(lǐng)域,是指某學(xué)科(專業(yè))現(xiàn)時尚在利用的全部文獻中較新的一半是在多長一段時間內(nèi)發(fā)表的。這與該學(xué)科一半文獻失效所經(jīng)歷的時間大體相當(dāng)。根據(jù)巴爾頓-凱普勒老化方程,其解析式為y=1-(a/ex+b/e2x),當(dāng)y=0.5時可以計算出生物醫(yī)學(xué)類文獻的半衰期為3.0年,冶金工程類文獻的半衰期為3.9年,物理學(xué)類文獻的半衰期為4.6年等[11]。筆者以為,可以由國家征集各行專家成立專家委員會,制定國家各學(xué)科一般性的法定半衰期,適用于數(shù)字圖書館,在半衰期以內(nèi),文獻的利用價值比較高,按照相關(guān)版稅的付酬方式給予經(jīng)濟補償;過了半衰期的文獻,其利用價值一般比較低,就由國家統(tǒng)一支付相應(yīng)的、象征性的經(jīng)濟補償即可。
另外,還有一點,筆者很想說明,較之《專利法》,《著作權(quán)法》對著作權(quán)的保護期限非常長,為作者終生及其死亡后50年,我想這可能與最初的著作權(quán)人通過其作品獲益甚微有關(guān),但是現(xiàn)在的著作權(quán)人通過其作品獲益非常豐厚,以二月河撰寫的《康熙大帝》一書為例,據(jù)相關(guān)報道收益過百萬,而其他作者撰寫的作品也是收益不菲[12],在這樣的背景下還將作品的保護期延至死后50年,并在數(shù)字圖書館信息資源的實際收集中還課以沉重的版稅,筆者以為會有礙文明的傳播和社會的進步。在《著作權(quán)法》中將保護期縮短,或者在適用于數(shù)字圖書館合理使用時,以圖書的半衰期即圖書的老化為標(biāo)志,區(qū)分所付費用,而不是一味的、等同的加以付酬。
3.3實施公共借閱權(quán)制度,政府為公民繳納版稅
目前,針對數(shù)字圖書館版權(quán)合理使用“觸礁”的情況下,不少學(xué)者提出采取先讓用戶有償使用圖書館的信息資源,再由圖書館作為一版權(quán)機構(gòu)將其版稅支付給相關(guān)著作權(quán)人的方式。在實際操作中,還有不少圖書館采取參考咨詢服務(wù)方式企圖繞過數(shù)字圖書館下的版權(quán)侵權(quán)問題。筆者以為,這些都具有一定可行性,但不能作為長遠的發(fā)展方略。首先,圖書館將館藏資源目錄上網(wǎng),當(dāng)用戶網(wǎng)上提出檢索需求時,回歸到傳統(tǒng)模式以參考咨詢服務(wù)方式表示其針對特定用戶開展傳統(tǒng)環(huán)境下的圖書情報業(yè)務(wù),并不是真正意義上的數(shù)字圖書館,僅是將網(wǎng)絡(luò)作為一種書目檢索的媒介,是傳統(tǒng)圖書館業(yè)務(wù)的單個環(huán)節(jié)網(wǎng)上辦公化,在實際的用戶遞交書目需求時其范圍是不特定的人群,究其底仍然是針對不特定的人群傳播有版權(quán)的作品。而前者,即付費使用的方式,已經(jīng)將其網(wǎng)上業(yè)務(wù)實現(xiàn)市場營利,不再是一般意義上的圖書館,充其量也僅是網(wǎng)上書店的代名詞。關(guān)于圖書館上網(wǎng)和數(shù)字化的問題,是沒有辦法回避的,筆者以為應(yīng)當(dāng)以3.2節(jié)里述說的“將圖書分類處理的方法和思路”為基礎(chǔ),由國家出資償付相關(guān)使用費,也就是現(xiàn)在常說的施行“公共借閱權(quán)制度”,由國家政府在劃撥圖書館正常工作經(jīng)費以外,劃撥專項資金用于補償在公眾借閱圖書(包括電子圖書)時著作權(quán)人受到的經(jīng)濟損失,即將補償行為作為一種政府行為而非民事補償。原因很簡單:圖書館作為一項公益事業(yè),是傳播科學(xué)文化知識和進行科學(xué)文化教育的主要場所。在使用過程中,面向社會中的每一個公民,政府應(yīng)當(dāng)是其經(jīng)費承擔(dān)者。如果將費用轉(zhuǎn)嫁到具體的使用者,必將增大讀者的知識成本,使處于經(jīng)濟弱勢的社會群體很難接觸到社會知識,增大“知識鴻溝”,拉大社會差距,不利于長遠的社會發(fā)展。IFLA在《數(shù)字化環(huán)境下版權(quán)立場》中強調(diào)“信息是為每一人的”“無論何種形式的信息均應(yīng)被公共獲取,版權(quán)不應(yīng)當(dāng)成為信息與思想獲取的障礙,也不能僅僅為付得起費用的人所獲取”[13]。
3.4圖書館工作中積極維護著作權(quán)人權(quán)利
社會給予圖書館使用著作權(quán)的各種權(quán)利,也必然會有相應(yīng)的義務(wù)需要圖書館承擔(dān)。作為大量圖書情報的收藏之處,圖書館有義務(wù)也更有可能在其業(yè)務(wù)開展過程中維護著作權(quán)人的權(quán)益,使著作權(quán)人在其權(quán)利受到限制的時候不會產(chǎn)生太大的消極影響,也使圖書館免于若干的著作權(quán)糾紛中。關(guān)于圖書館維護著作權(quán)應(yīng)盡之事物,如讀者權(quán)限限制、技術(shù)管理、水印技術(shù)的實施等問題在許多文章中已有大量學(xué)者加以詳細地分析和探討,這里筆者不再詳述。總之,作為圖書館而言,它有責(zé)任、有義務(wù)從管理到技術(shù)的方方面面主動維護著作權(quán)人的各項權(quán)益。
此外,還有國內(nèi)受到當(dāng)前國際版權(quán)擴張的思想,在國內(nèi)整體水平較低的情況下抬高著作權(quán)的保護,縮小權(quán)利限制的空間,致使數(shù)字圖書館發(fā)展維艱也是筆者不贊同的??傊?,筆者希望通過國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利限制,給出數(shù)字圖書館發(fā)展的空間,為社會在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用數(shù)字作品開拓足夠的空間,避免因為付費的緣故致使“知識鴻溝”主觀加大。
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加強企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營,不但要轉(zhuǎn)變現(xiàn)行的企業(yè)經(jīng)營與知識產(chǎn)權(quán)保護理念,調(diào)整組織管理結(jié)構(gòu),更重要的是建立企業(yè)以知識產(chǎn)權(quán)為中心的財務(wù)管理制度。從我國的中國科學(xué)院單位到各部委企業(yè)化轉(zhuǎn)制的R&D研究所,沒有哪個單位有某個人可以一口說出其科研成果的收益是盈是虧?投入多少?產(chǎn)出多少?一是因為其會計管理都是以物權(quán)管理為基礎(chǔ)。現(xiàn)行會計管理體系突出表現(xiàn)了按生產(chǎn)型企業(yè)制定的特點,會計信息對企業(yè)內(nèi)部由材料到成品的生產(chǎn)物流的價值轉(zhuǎn)移全過程真實反映,對外部合同或項目的資金流與物流交換完整描述,最終形成損益、負債、資本和現(xiàn)金的管理,而對生產(chǎn)、經(jīng)營活動是以占有大量知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的R&D型企業(yè)和部門,現(xiàn)行會計制度只對日常的技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù),技術(shù)咨詢和技術(shù)開發(fā)等四技合同進行獨立會計管理,年終只以項目或項目組為核算單位進行一攬子經(jīng)濟決算,可以知道一件產(chǎn)品或一個項目在研發(fā)過程中用了多少材料、多少工時、多少費用和多少設(shè)備折舊等,不要求對每項科研成果進行投入產(chǎn)出核算。二是因為知識產(chǎn)權(quán)的物權(quán)非排他性決定了其價值轉(zhuǎn)化的特殊性。從微觀看,研發(fā)成果或產(chǎn)品是凝聚了多項專有技術(shù),某項專有技術(shù)可以用于多項成果或產(chǎn)品,現(xiàn)行會計制度對具體某項專有技術(shù)的盈虧無法進行核算;從宏觀上看,技術(shù)成果的大額投入并非可以一次性從某一產(chǎn)品或四技合同中回收,在技術(shù)成果轉(zhuǎn)移后技術(shù)仍在企業(yè)中,可實現(xiàn)多次轉(zhuǎn)讓和繼續(xù)衍生。其根本原因在于專有技術(shù)的無成本復(fù)制和多用途等無形特性,與實物產(chǎn)品和資本有著質(zhì)的區(qū)別。如何計算一個技術(shù)的成本和收益,并在會計管理信息中清楚、真實、完整的反映技術(shù)研發(fā)和價值轉(zhuǎn)化過程?這是擺在每一個R&D企業(yè)面前的現(xiàn)實問題,也是開展知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營前急需解決的會計問題。
二、R&D企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)會計管理的誤區(qū)
1.在現(xiàn)行會計管理中,一提到知識產(chǎn)權(quán),就與無形資產(chǎn)相聯(lián)系。一提到無形資產(chǎn),就用資產(chǎn)的屬性來要求和管理。在新會計制度中,把無形資產(chǎn)的一般特性列為:①沒有實物形態(tài);②能夠在較長時期內(nèi)為企業(yè)帶來經(jīng)濟利益;③持有的目的是為了使用、受益而不是為了轉(zhuǎn)賣;④所帶來的未來經(jīng)濟利益具有較大的不確定性;⑤是企業(yè)有償取得的。對R&D企業(yè)的技術(shù)成果而言,其滿足①、②、④、⑤條款,只是在“不是為了轉(zhuǎn)賣”這一關(guān)鍵點上有出入。應(yīng)該說企業(yè)所有資產(chǎn)應(yīng)該都是允許以經(jīng)營的觀念來買賣,企業(yè)應(yīng)從事其產(chǎn)品和資產(chǎn)的同時經(jīng)營,這是現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營的最大特征。
2.新企業(yè)會計制度中又設(shè)置了一個專有技術(shù),即發(fā)明人壟斷的、不公開的、具有實用價值的先進技術(shù)、資料、技能、知識等。實際上其中壟斷性和不公開特點都不是其作為會計管理客體的條件,只有后面有實用價值、可為企業(yè)創(chuàng)利的特征才表明它具有會計管理的必要性和必然性。
3.項目的研發(fā)階段和應(yīng)用階段常常出現(xiàn)跨幾個會計期間、分屬不同科目管理的特點。如在日常運作中,會計按項目、合同分科目管理,作費用的收支記賬,而某一成果的研發(fā)和效益實現(xiàn)通過不同的合同和項目,即合同無法與某一成果的全部研發(fā)成本和盈虧相對應(yīng),無法真正實現(xiàn)按技術(shù)成果核算。
4.技術(shù)成果是無形資產(chǎn),具有無成本復(fù)制和多用途特性,無論是買來還是自創(chuàng),其市場價值和企業(yè)價值應(yīng)該是非線性變化的,且具有顯著的時效性。其時效時間是不可以用合同期限來確定的,也無法用折舊方法管理。
5.現(xiàn)行的損益表中只有金融資本和實物資本的計量。而在某一技術(shù)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)的多少才直接反映了一個R&D企業(yè)的實力,其有形資產(chǎn)占有量僅僅是輔助因素。
實際上,R&D企業(yè)是知識的原創(chuàng)者,對它而言新技術(shù)成果類似于生產(chǎn)型企業(yè)的產(chǎn)品。一個產(chǎn)品的產(chǎn)出有資本投入、購進材料、加工半成品、裝配成品、推向市場的過程,一個知識的原創(chuàng)過程也相似,它經(jīng)歷了資本投入、試驗材料和設(shè)備購進、基礎(chǔ)技術(shù)整合、成果物化的加工、推向應(yīng)用的過程,只是往往它的投入過程與產(chǎn)出過程分離,且投入成本較大、時間較長,往往不能一次從交易中收回,要跨會計期間,通過許多次、許多年收回。如果用“產(chǎn)品”來認識,知識產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟活動中的關(guān)系會更加合理。只要改變對產(chǎn)品的認識方式,把一項研發(fā)項目看成為一次投入的一批產(chǎn)品,且不是通過一個合同在一個會計期間轉(zhuǎn)換成利潤,來代替目前把研發(fā)看成為單件產(chǎn)品的利潤實現(xiàn),突出產(chǎn)品的可多次買賣性、創(chuàng)利性,就可以把知識產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)品的會計屬性統(tǒng)一起來。這樣一來也解決了企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)與企業(yè)固定資產(chǎn)占比失衡的問題,用產(chǎn)出成本與銷售價格的關(guān)系來解決作為資產(chǎn)類管理中出現(xiàn)的轉(zhuǎn)出價格只可低于買入價格的矛盾。同時,消除了作為資產(chǎn)管理不可經(jīng)常轉(zhuǎn)賣的限制。脫去自創(chuàng)知識產(chǎn)權(quán)在價值轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)特性,體現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)利性、經(jīng)營性等產(chǎn)品特性,也克服了自創(chuàng)無形資產(chǎn)的成本核算、認證支出和交易支出分開記賬的成本核算難題。
但具體應(yīng)如何制定R&D企業(yè)自身的會計政策和方法,以達到用會計信息真實、完整反映企業(yè)經(jīng)營活動的會計管理終極目的?在什么程度上與產(chǎn)品生產(chǎn)、工程、服務(wù)類企業(yè)的會計實務(wù)相一致?等等,這些是解決R&D企業(yè)會計管理的現(xiàn)實問題。
三、R&D企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的會計管理基礎(chǔ)
在R&D企業(yè)的會計管理中把知識產(chǎn)權(quán)作為原材料和產(chǎn)成品,納入成本管理,而不按無形資產(chǎn)管理。這樣變化以后,與現(xiàn)行企業(yè)會計制度如何適應(yīng)?
1.與新企業(yè)會計制度的基礎(chǔ)一致性
①制定企業(yè)會計制度的目的很明確:“規(guī)范企業(yè)的會計核算,真實、完整地提供會計信息?!笔菚嫻芾淼慕K極目的。對R&D企業(yè)而言,會計信息應(yīng)真實、全面、完整的反映其知識產(chǎn)權(quán)原創(chuàng)的全過程和市場交易盈虧、損益情況,此應(yīng)為R&D企業(yè)會計管理的目的。
②新會計制度適用范圍包括R&D企業(yè),同時給出了根據(jù)企業(yè)具體情況進行會計調(diào)整,制定政策和方法,以適應(yīng)企業(yè)內(nèi)部實際會計管理水平、業(yè)務(wù)特征和管理要求,只要不有悖于相關(guān)法律、制度和企業(yè)會計規(guī)定即可。R&D企業(yè)與生產(chǎn)(服務(wù))型企業(yè)相比的最大差異就是以原創(chuàng)知識產(chǎn)權(quán)為經(jīng)營活動特征,這里只調(diào)整了會計管理對象,把研發(fā)的專有技術(shù)轉(zhuǎn)變?yōu)楫a(chǎn)品進行會計管理。
③在企業(yè)會計制度中有四個基本前提、三個一般要求和十三個基本原則。對照會計主體來說,應(yīng)以對R&D企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的價值轉(zhuǎn)移過程中的各事項和交易等方面做會計記錄為基礎(chǔ),用會計信息反映其原創(chuàng)、產(chǎn)品化和經(jīng)營活動。且這種活動對R&D企業(yè)和現(xiàn)代企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營來說都有持續(xù)性,并可以實現(xiàn)以交易合同和研究項目為核算實體的分期核算。對研發(fā)成本、合同價值等都可用貨幣計價。對照記賬一般要求看,按材料成本管理處理知識原創(chuàng)成本支出,三個一般記賬要求都能夠滿足。對照基本原則來看,只有對項目這種內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)原創(chuàng)過程和合同這種知識產(chǎn)權(quán)交易及再創(chuàng)過程進行描述,才能實現(xiàn)對R&D企業(yè)科研、經(jīng)營過程不虛、不歪曲、不失真的客觀反映,這是真實性原則的前提,同時也是實質(zhì)重于形式和相關(guān)性原則、一貫性原則、配比性原則、重要性原則的根本要求;也是可比性原則、及時性原則、相對性原則、權(quán)責(zé)發(fā)生制原則、謹慎性原則、實際成本原則等實現(xiàn)的基礎(chǔ)。也就是說,對R&D企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)而言,把知識產(chǎn)權(quán)由資本性支出轉(zhuǎn)變?yōu)槌杀拘灾С鍪呛虾跗髽I(yè)經(jīng)營客觀規(guī)律的,是“科研活動”實質(zhì)重于“屬性”形式的表現(xiàn),是“原創(chuàng)經(jīng)營”重要性的突出體現(xiàn)。總之,把R&D企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)按產(chǎn)品類做收益性會計管理是不違背會計制度的基本目的和原則的。
2.知識產(chǎn)權(quán)作為產(chǎn)品進行會計管理的基本認識
對R&D企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的原創(chuàng)過程進行財務(wù)管理,不能簡單的用知識產(chǎn)權(quán)代替產(chǎn)品來進行會計管理。知識產(chǎn)權(quán)和有形物品一樣是現(xiàn)實存在的事實,它與有形產(chǎn)品相比較有許多特性差異和相同點,這些異同點決定了會計管理方法的異同。
首先說明,這里一開始就用“知識產(chǎn)權(quán)”這個詞,而不用自創(chuàng)無形資產(chǎn)、專有技術(shù)、科技成果等名詞來作為管理對象,是因為“知識產(chǎn)權(quán)”具有產(chǎn)品與資產(chǎn)二重性,在使用方為資產(chǎn),在原創(chuàng)方為產(chǎn)品,有別于自創(chuàng)無形資產(chǎn);科技成果缺少社會承認和市場的產(chǎn)權(quán)交易特征,并且不具體,它是一個知識創(chuàng)新成果體的總和,也不包括相關(guān)研究方法創(chuàng)新;專有技術(shù)的面太窄,不可涵蓋買來的專利、引進的技術(shù)成果、未貨幣量化的技術(shù)等。雖然以往知識產(chǎn)權(quán)的概念包括必須社會認證的條件,但是應(yīng)該清楚地看到在產(chǎn)品交易過程中,未交易前的產(chǎn)品就已經(jīng)具有了物權(quán)屬性。同樣知識在原創(chuàng)后就應(yīng)具有產(chǎn)權(quán)屬性,一定要社會認證后才有權(quán)力屬性的傳統(tǒng)條件限制應(yīng)該取消。
知識產(chǎn)權(quán)不但在產(chǎn)權(quán)屬性方面與產(chǎn)品可比,在成本與市場價格不完全相關(guān)這一點也與產(chǎn)品相同。知識產(chǎn)權(quán)的原創(chuàng)需要有辦公費、材料、實驗室租賃、設(shè)備購置、工資及福利等項成本支出,而其知識產(chǎn)權(quán)的市場價值也與原成本相對脫鉤,以實際交易合同額計算,與成本之差為半純收入。實際上產(chǎn)品本身的利潤來源于有意識勞動,無論這種勞動多少由機器做,多少由設(shè)計者做,多少由直接勞動者做,多少由管理者做,都是腦力勞動的結(jié)果。知識產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)品不同僅僅在于其無形與有形的差異,實質(zhì)上產(chǎn)品是知識產(chǎn)權(quán)的一種物化形式,以產(chǎn)品實體結(jié)構(gòu)、組成和功能體現(xiàn)知識成果,而著作、圖紙、思想、方法、工程、服務(wù)為另一種表現(xiàn)形式。如設(shè)備折舊轉(zhuǎn)買無利潤,只有殘值,而當(dāng)其組成生產(chǎn)線轉(zhuǎn)賣,就有技術(shù)含量,就有了創(chuàng)造利潤的能力,就有了市場經(jīng)濟價值。
在會計管理中知識產(chǎn)權(quán)也不能簡單的與產(chǎn)品劃等號,它有其自身的特點。其一,知識產(chǎn)權(quán)的原創(chuàng)過程一般分為創(chuàng)意、實驗、形式化、物化、價值轉(zhuǎn)化等五個過程。在各環(huán)節(jié)中需要基本知識、基本技能的支持。在會計核算時,應(yīng)該注意到,在知識產(chǎn)權(quán)的原創(chuàng)成本組合中存在直接成本和間接成本兩種成分,前者是間接的有形實物價值轉(zhuǎn)換成本,后者是無形的,不需要本期支出成本,是在以前工作或?qū)W習(xí)過程中已付出成本積累的相關(guān)知識和技能。在成本核算中應(yīng)能夠反映這種早期成本和后期收益的后效性特征。其二,一個知識產(chǎn)權(quán)包括了理論基礎(chǔ)知識組合、技術(shù)方法組合、和如此結(jié)合實現(xiàn)特定功能的正確性肯定等三方面無形內(nèi)容,不是單一知識的體現(xiàn)。如同產(chǎn)品由材料、零件、配件、套件等一級級組成,知識也有一級級知識元組合的存在形態(tài)。但是,每一個知識元都是一個獨立的知識產(chǎn)權(quán),在這次組合中它為產(chǎn)品,在另外一次組合中它為配件,在知識結(jié)構(gòu)中有較復(fù)雜的結(jié)構(gòu)關(guān)系網(wǎng)絡(luò),其關(guān)系的隸屬層次不穩(wěn)定。因此知識元的成本管理的賬務(wù)結(jié)構(gòu)不同于實物材料管理,對一個知識元會有多次收支記賬,不同期間的收支不同。其三,知識產(chǎn)權(quán)不具有排他性,理論上可以無數(shù)次創(chuàng)利和衍生,只有當(dāng)其生命周期結(jié)束時才以純基礎(chǔ)知識的身份存在。它不存在庫存積壓問題,其存量越大,R&D實力越雄厚,而越小越落后。這也是R&D創(chuàng)利能力大于生產(chǎn)型企業(yè),資本經(jīng)營創(chuàng)利大于產(chǎn)品經(jīng)營的根本原因。在損益評價中,其庫存越大,平均成本越低越好。在會計管理中應(yīng)該反映這種沉淀成本和存量價值屬性。
在庫存積壓問題,其存量越大,R&D實力越雄厚,而越小越落后。這也是R&D創(chuàng)利能力大于生產(chǎn)型企業(yè),資本經(jīng)營創(chuàng)利大于產(chǎn)品經(jīng)營的根本原因。在損益評價中,其庫存越大,平均成本越低越好。在會計管理中應(yīng)該反映這種沉淀成本和存量價值屬性。
四、知識產(chǎn)權(quán)的會計管理解決方案
知識產(chǎn)權(quán)的原創(chuàng)-推廣的過程跨幾個會計期間,分在不同的研發(fā)項目科目中。不像產(chǎn)品的生產(chǎn)-銷售過程,隨實物形態(tài)轉(zhuǎn)移,價值轉(zhuǎn)移。知識產(chǎn)權(quán)可無損復(fù)制,與價值轉(zhuǎn)移不一一對應(yīng)。所以存在一組知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生一組新的知識產(chǎn)權(quán)后,要合理分攤原創(chuàng)成本的問題,這是其會計管理的基本特點。這要求RR&D企業(yè)的會計管理實務(wù)應(yīng)以知識產(chǎn)權(quán)管理為中心,以項目成本核算和交易合同核算為基礎(chǔ),在現(xiàn)行會計管理制度的基礎(chǔ)上,建立面向知識產(chǎn)權(quán)核算的會計管理體系。具體記賬方式的原則如下。
1.科目歸類
在建立知識產(chǎn)權(quán)會計管理體系時,要堅持以現(xiàn)有會計管理體系為基礎(chǔ)的原則。在資本、負債、權(quán)益、成本和損益等一級科目中,知識產(chǎn)權(quán)從資本科目中移出,納入成本科目中管理。其二級科目中包括商標(biāo)、版權(quán)、商譽、專有知識等分類,專有知識又有按知識元分類,知識元細目對應(yīng)原始憑證的序?qū)嵦枴2煌氖菍S屑夹g(shù)的細目是變化的,是以知識本身的概念結(jié)構(gòu)來編碼的。在項目研發(fā)完成時隨著新知識元的增加而增加,在年終知識庫盤點中,刪除喪失價值的知識元。
2.研發(fā)階段
在原創(chuàng)階段,知識創(chuàng)新過程是按項目管理。在一定研究目標(biāo)下,具有特定知識基礎(chǔ)的人組成一個研發(fā)實體開展工作。其工作中需要辦公、調(diào)研、實驗、資料、福利及工資等支出,一般對此采用分門別類的項目費用獨立核算。當(dāng)項目完成后,應(yīng)把項目中新增設(shè)備以殘值轉(zhuǎn)入設(shè)備類固定資產(chǎn),把項目收集的資料以殘值轉(zhuǎn)入圖書類固定資產(chǎn),把研制的產(chǎn)品化樣機轉(zhuǎn)變?yōu)楫a(chǎn)品,折價記賬,最后核算研發(fā)項目總費用分攤計入各取得的新知識元中。
新知識元是把項目完成取得的創(chuàng)新點分解,逐項編制說明資料(包括實驗成果和條件),注明可能的外推應(yīng)用領(lǐng)域,會同總的研究成果資料一起入知識庫。庫中采用概念的結(jié)構(gòu)化分類管理,并把剝離固定資產(chǎn)剩余的全部成本按各知識部分的價值評估,用系數(shù)分攤成本。
在評估中要注意,總項目應(yīng)與各分項目分開評價,同時計算系數(shù),并按系數(shù)分攤成本;評價中要考慮其可能使用領(lǐng)域、使用區(qū)域、使用時期和創(chuàng)新組合能力,以及成果中知識結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性;不要過分減少總項成本,加大分項成本。這樣把原創(chuàng)項目成本分解成為各項知識產(chǎn)權(quán)成本。
知識元的細目編號不隨部門和項目編號的注銷而注銷,獨立存在。知識元的成本為企業(yè)或部門的沉淀成本,表示知識投入量。
3.交易階段
R&D企業(yè)往往是以四技合同實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)交易,這是知識顯性化和創(chuàng)利潤的過程。在完成合同的過程中,有直接材料、測試、整機實驗、福利、工資、交易等項費用支出,形成有形產(chǎn)品成本。產(chǎn)品轉(zhuǎn)移到對方企業(yè),以合同額進入對方企業(yè)的固定資產(chǎn)賬或費用賬。如合同執(zhí)行中購置的設(shè)備應(yīng)折殘值進固定資產(chǎn),剩余資料折價進庫存。特別是合同執(zhí)行中的新創(chuàng)成果編入知識庫中,按評估系數(shù)折成本計價進入知識庫中成本記錄,再扣除合同的各項其它費用,計算項目盈虧,結(jié)算合同利潤;合同執(zhí)行中使用知識庫中成果和新創(chuàng)成果,都按原來成本分攤比例,分攤一定比例的利潤,另外一部分利潤由完成該項合同工作的人員或部門、對該項合同管理有貢獻的部門分攤。其中知識產(chǎn)權(quán)和管理部分的利潤記入企業(yè)盈利賬中,而自創(chuàng)成果和正常工作創(chuàng)利為該合同利潤,記入研究組創(chuàng)收。年終分部門形成盈虧核算結(jié)果。
4.知識產(chǎn)權(quán)的損益
在實物資本計算之外,從知識庫的總沉淀成本中減去當(dāng)期總收支和前期收入,得出當(dāng)期知識庫盈余;由項目所涉及知識元的收支核算中計算當(dāng)前某項技術(shù)投入的盈余;由合同核算中計算部門知識產(chǎn)權(quán)推廣應(yīng)用的總盈余。期終在計算新增固定資產(chǎn)、管理收支結(jié)算、信貸收支、資產(chǎn)經(jīng)營收益等,累計出本會計期間總收入之外,計入本期間知識產(chǎn)權(quán)投入、當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)盈余;計算企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)成本沉淀和累計收益,反映企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營整體狀況。再用現(xiàn)行企業(yè)會計制度規(guī)定的利稅計算方法等計算總利潤,隨后劃出各風(fēng)險準(zhǔn)備金,計算利潤分成,完成期終會計結(jié)算,形成實物資本和知識產(chǎn)權(quán)兩個經(jīng)營報表。
綜合分析上面四個過程,實質(zhì)是在目前R&D企業(yè)進行合同、項目獨立會計管理中間增加一個知識庫管理環(huán)節(jié);在項目完成決算時,對其成本和收入進行分攤;在會計期間對企業(yè)或項目進行損益統(tǒng)計。從而使會計信息能夠及時跟蹤反映研發(fā)過程中取得的成果和資金收支活動,分清了合同的獲利屬性與項目的投入屬性的差異。實現(xiàn)了直接對各知識產(chǎn)權(quán)進行逐一經(jīng)濟核算,以及參考知識庫的收益客觀評價R&D企業(yè)經(jīng)營狀態(tài)的目的。五、以知識產(chǎn)權(quán)為中心會計管理體系建設(shè)中要注意的問題
在這一會計管理過程中還有如下一些問題需要明確:
①其知識庫的各項知識產(chǎn)權(quán)不用折舊來攤消成本,而采用固定成本(最多加入二次開發(fā)、提高、改進、改正等成本),用收益分攤來自然折抵成本。從而解決了在知識產(chǎn)權(quán)多次無損復(fù)制和對外轉(zhuǎn)移中存在的一事多計的會計管理難題,與一事一計原則相統(tǒng)一。同時解釋了在會計信息中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)攤消為零價值或過量攤消等客觀現(xiàn)象。
②知識庫中的各項知識產(chǎn)權(quán)管理按其生命周期,綜合考慮其應(yīng)用領(lǐng)域、地域、時期,以及作用關(guān)鍵性和相對獨有程度來評價其理想現(xiàn)值,得出效用預(yù)測曲線。在企業(yè)作用市場,當(dāng)該技術(shù)普及率達50~70%時,其理想限制為零,企業(yè)可停止使用該知識產(chǎn)權(quán);在理想市場范圍,當(dāng)該技術(shù)普及率達70%時,該知識產(chǎn)權(quán)失效,理想現(xiàn)值為零。這種管理方式比以往采用專利有效時限、合同有效時限和無形資產(chǎn)10年等機械式的生命周期管理更客觀,適應(yīng)每年調(diào)整,甚至每季調(diào)整的實際需要。
③知識庫的總成本減總收益為總盈余。其總成本反映開發(fā)投入歷史,總收益反映創(chuàng)利能力,總盈余綜合反映經(jīng)營效益。知識庫理想現(xiàn)值總和為R&D企業(yè)技術(shù)實力的綜合反映。以此解決傳統(tǒng)管理中出現(xiàn)無形資產(chǎn)過大、與固定資產(chǎn)比例失調(diào)的矛盾。另外對各相關(guān)知識方面的成本、收益和盈余進行會計核算,反映其技術(shù)創(chuàng)利水平、庫存底蘊,預(yù)測發(fā)展重心偏差,發(fā)現(xiàn)技術(shù)應(yīng)補充、均衡和重點攻關(guān)投入的方向,以及與實物資本、金融資本的配比關(guān)系。這樣用會計信息客觀、全面、完整的反映R&D企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營的過程和狀況,合理評價研發(fā)實力。
④知識庫中對知識進行三維管理,一維為專業(yè)技術(shù)門類,二維為會計屬性,三維為生命周期屬性。生命周期屬性是指按基礎(chǔ)知識、初創(chuàng)成果、成熟技術(shù)、產(chǎn)品化技術(shù)、有用知識和廢舊知識等分類,分別建賬管理。對每個知識點都要反映出所包括的基礎(chǔ)知識、方法和應(yīng)用推廣范圍,以及成本、收益、原創(chuàng)項目來源、理想市場價值等屬性。以及記錄成本分攤、合同收益情況的分冊名細賬。當(dāng)該人不在本企業(yè),企業(yè)又無外來和內(nèi)部接替掌握此知識,其產(chǎn)權(quán)即刻喪失。這反映知識所具有的人本特性。
總之,在現(xiàn)有會計制度下,從產(chǎn)品的角度認識企業(yè)所擁有的知識產(chǎn)權(quán),采用以知識元為基礎(chǔ)的會計賬務(wù)處理和成本核算,實現(xiàn)對R&D企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營過程的會計管理。這一企業(yè)會計管理形式的調(diào)整,與現(xiàn)行會計原則一致,且有利于實現(xiàn)對企業(yè)技術(shù)實力和知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營做全面、定量、及時的經(jīng)濟評價,促進企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營管理;有利于形成以會計管理為中心的企業(yè)生產(chǎn)、研發(fā)、經(jīng)營、人力資源、情報資料、知識產(chǎn)權(quán)引進等職能一體化的管理體系。這是企業(yè)適應(yīng)知識經(jīng)濟時代的發(fā)展改革的關(guān)鍵。當(dāng)然,這僅僅是一個解決方案,還需要更進一步的深入討論和研究才能達到實施程度,如變科目知識庫結(jié)構(gòu)、知識元的剩余成本結(jié)算方法、成本/利潤分攤比例和方法、知識元理想價值的計算模型等等。這里提出解決方案供大家討論。
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[關(guān)鍵詞]西安大遺址;保護;城市文化;創(chuàng)新;方法
中圖分類號:E223 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-914X(2015)35-0178-01
世界上存在的文明古都主要有四個,第一個是開羅,第二個是雅典,第三個是羅馬,第四個就是中國西安,我國西安城市有著非常悠久的歷史文化,屬于比較著名的文明古城[3]。至今為止,隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展和文化交流的擴大化,文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展變得越來越重要。針對西安文化發(fā)展部門來說,必須在保護原有文化遺址的基礎(chǔ)上,做好文化宣傳和創(chuàng)新工作。
一、西安大遺址資源分析
針對我國西安地區(qū)來說,其存在的大遺址資源是比較多的,且這些大遺址特征是比較明顯的,具體來說主要包括三大特征。
第一,西安地區(qū)時代延續(xù)性特點比較顯著,其的延續(xù)性時間是比較長的。經(jīng)歷的朝代和事跡比較多,留下各朝各代的文化遺址,遺存資源是比較豐富的,遺存的種類也比較多,且針對當(dāng)前的西安大遺址來說,存在比較顯著的歷史完整性特點。
第二,西安遺址資源分布比較廣泛。針對西安地區(qū)來說,其不僅土壤肥沃,而且有著豐富的水源,歷史活動痕跡是比較多的,且這些遺址資源分布范圍都比較廣泛,等著人們?nèi)ネ诰颉?/p>
第三,西安遺址占有范圍是比較大的。針對該地區(qū)來說,是很多朝代的都城,占有面積比較大,存在比較多的都城遺址,不僅包含比較多的文化科學(xué)資料,還包含著比較多的文物資源,因此,必須加大對西安大遺址的保護力度,從根本上促進城市文化建設(shè)。
二、西安大遺址保護研究
針對當(dāng)前的城市發(fā)展來說,必須努力實現(xiàn)現(xiàn)代化城市建設(shè)目標(biāo),要想促進城市現(xiàn)代化建設(shè),必須保證相關(guān)文化資源足夠豐富。要想促進文明社會的不斷發(fā)展,必須加大對歷史資源的保護力度,必須從根本上保留現(xiàn)有的文化遺產(chǎn)。西安文化資源是比較多的,必須在加強遺址保護的基礎(chǔ)上,加大城市文化建設(shè)力度。
要想從根本上保護好西安遺址,政府和相關(guān)部門必須嚴格結(jié)合“五納入政策”進行文物保護,必須從根本上完善文化資源保護制度,創(chuàng)設(shè)相應(yīng)的保護機構(gòu),加大對西安大遺址的管理力度,從根本上實施一系列相關(guān)的遺址保護項目[4]。
如今,西安城市現(xiàn)代化發(fā)展速度越來越快,城市變化也比較大。但在具體的城建過程中,相關(guān)部門僅僅注重經(jīng)濟開發(fā)和規(guī)模擴張,卻沒有加大對文化遺產(chǎn)的保護力度。政府和相關(guān)部門必須不斷優(yōu)化城市人民的居住環(huán)境和條件,進而對文化遺產(chǎn)加以保護,從根本上改善西安古城風(fēng)貌。
三、西安城市文化保護和創(chuàng)新研究
如今,加強遺址保護變得越來越重要,且也成為當(dāng)前社會的關(guān)注焦點,只有從根本上利用好相關(guān)資源,加大文化建設(shè)力度,才能從根本上改善西安城市文化風(fēng)貌。
針對當(dāng)前西安城市的文化資源保護來說,必須從根本上落實好資源完整性保護工作,明確文化保護的核心和重點,解決文化保護中存在的問題,加大難點創(chuàng)新力度,還要把保護和搶救當(dāng)作核心標(biāo)準(zhǔn),完善相應(yīng)的文化資源保護規(guī)劃和方案,從根本上解決難點問題。且在實際的古跡文化保護過程中,往往需要采取生態(tài)博物館的保護模式,不僅要保留遺址資源內(nèi)容,還要盡量保留其特點等,對于那些已經(jīng)損壞的文化遺址來說,要挑選出那些優(yōu)質(zhì)化的文化資源,不斷完善資料庫和信息庫等[5]。
在西安城市文化保護和創(chuàng)新過程中,必須嚴格依照相關(guān)民事法律和行政法律,要對相應(yīng)的權(quán)利主體進行明確和合理劃分,要加大對西安城市文化遺址的知識產(chǎn)權(quán)保護力度,落實好現(xiàn)有文化的搶救工作[6]。
結(jié)語
綜上所述,針對我國西安地區(qū)來說,其不僅屬于比較大的的文化資源匯聚中心,還屬于古代遺址的匯集中心。西安遺址文化的影響力比較大,相關(guān)部門必須加大保護管理力度,不斷引進外援,促進西安文化的不斷發(fā)展。
參考文獻
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關(guān)鍵詞:國際貿(mào)易政策;反傾銷會計;會計理論;財務(wù)實務(wù)
1引言
當(dāng)前,全球性金融危機已沖擊實體經(jīng)濟,影響日益加深,由于各國內(nèi)部需求疲軟,國際市場萎縮,各國企業(yè)都面臨爭奪國際、國內(nèi)市場的雙重壓力。為扶持和保護國內(nèi)產(chǎn)業(yè)、防范國際市場萎縮導(dǎo)致的貿(mào)易轉(zhuǎn)移,許多國家出臺了形形的貿(mào)易保護措施。這些貿(mào)易保護措施主要分為兩大類:一是濫用世貿(mào)規(guī)則允許的貿(mào)易救濟措施,主要是反傾銷、反補貼、保障措施和特殊保障措施;二是使用傳統(tǒng)的關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘,如有的國家提高進口關(guān)稅,采取禁止或者限制進口的措施,實施技術(shù)性貿(mào)易壁壘等,還有的國家在刺激本國經(jīng)濟方案中提出了優(yōu)先購買本國產(chǎn)品的條款。
2國際貿(mào)易政策的變化趨勢
在世界范圍內(nèi)看來,世界經(jīng)濟普遍繁榮時,國際貿(mào)易自由度較高;但當(dāng)經(jīng)濟衰退,時常萎靡時,各國為保護國內(nèi)經(jīng)濟而增加貿(mào)易障礙,使貿(mào)易自由度降低,貿(mào)易保護便成為了主流。根據(jù)世貿(mào)組織的統(tǒng)計,09上半年全世界貿(mào)易額萎縮了4%,歐盟和美國的進口減少了6%,日本和拉美國家的進口額下降率甚至達到了兩個百分點。面對金融危機下國際貿(mào)易的萎縮,商務(wù)部日前向國內(nèi)出口企業(yè)發(fā)出警告稱,全球范圍的新貿(mào)易保護主義威脅正在加大,明年將是我國貿(mào)易摩擦的高發(fā)期,可能是近幾年來形勢最為嚴峻的一年,訴案將超過以往數(shù)年總和。新貿(mào)易保護主義的發(fā)展趨勢:
2.1保護商品的范圍日益擴大。新貿(mào)易保護主義的保護對象一方面是本國正在衰弱的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)如紡織業(yè),另一方面是本國已經(jīng)高度發(fā)達的具有競爭優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)如金融業(yè)等,因此保護范圍不僅擴大到貨物貿(mào)易的一切領(lǐng)域,而且擴大到服務(wù)、技術(shù)、投資、知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域。近年來在商品的保護上出現(xiàn)了兩個明顯的特點:一個是對于服務(wù)行業(yè)的保護日益趨于嚴厲。當(dāng)前,服務(wù)行業(yè)的世界貿(mào)易額增長迅速,國際服務(wù)貿(mào)易在世界貿(mào)易中的比重不斷上升,目前已接近30%,其中美國的金融和快餐等行業(yè)對世界的擴張最為突出,這也促使世界各國加強對本國服務(wù)行業(yè)的保護。另一個是高技術(shù)產(chǎn)品領(lǐng)域的保護不斷加強。由于技術(shù)的特殊性及重要性,高技術(shù)產(chǎn)品的出口往往受到出口國的限制及其要求的進口國的保護。
2.2從國家貿(mào)易保護演變?yōu)閰^(qū)域性貿(mào)易保護。隨著國際經(jīng)濟競爭的日益加劇,貿(mào)易區(qū)域化和集團化趨勢加強。新貿(mào)易保護主義不再以國家貿(mào)易壁壘為基礎(chǔ),而趨向區(qū)域性貿(mào)易壁壘,即由一國貿(mào)易保護演變?yōu)閰^(qū)域性貿(mào)易保護。區(qū)域化和集團組織具有天然的排他性和貿(mào)易保護性,組建區(qū)域性經(jīng)貿(mào)集團一方面可以實行內(nèi)部自由貿(mào)易以促進內(nèi)部經(jīng)貿(mào)的發(fā)展,另一方面可以通過對外構(gòu)筑貿(mào)易壁壘,抵制貿(mào)易對手的入侵,保護成員國的市場。同時,可以憑借組建經(jīng)貿(mào)集團力量抗衡和抵制外部國家的報復(fù)性競爭。在當(dāng)今世界上,歐盟、北美自由貿(mào)易區(qū)、安第斯條約組織、東盟、西非共同體等經(jīng)貿(mào)集團遍布全球。它們幾乎無一例外地在內(nèi)部實行自由貿(mào)易而對外實行嚴格的保護,從而嚴重削弱了世界范圍內(nèi)的貿(mào)易自由化。
2.3由單一的經(jīng)濟問題擴展到社會問題。以往的貿(mào)易保護理論,無淪是發(fā)展中國家使用的幼稚產(chǎn)業(yè)保護理論,還是流行于發(fā)達國家的戰(zhàn)略性貿(mào)易政策,其關(guān)注的焦點主要是經(jīng)濟問題,重點是產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所不同的是,前者保護的是幼稚產(chǎn)業(yè),而后者保護的是戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)。但近年來流行的新貿(mào)易保護理論如保護就業(yè)論、保護環(huán)境論等,其關(guān)注的焦點已由經(jīng)濟問題擴展到社會問題,由產(chǎn)業(yè)發(fā)展轉(zhuǎn)向了人本身。保護就業(yè)論關(guān)注的是人的勞動權(quán)利,保護環(huán)境論關(guān)注的是人的生存環(huán)境,綠色壁壘關(guān)注的是人的健康和安全。關(guān)注焦點的變化導(dǎo)致勞工標(biāo)準(zhǔn)、社會責(zé)任國際標(biāo)準(zhǔn)認證、產(chǎn)品質(zhì)量認證標(biāo)準(zhǔn)、動植物檢疫標(biāo)準(zhǔn)等成為發(fā)達國家實行貿(mào)易保護的重要工具。
2.4發(fā)達國家保護的對象主要集中于陷入結(jié)構(gòu)性危機的產(chǎn)業(yè)部門。農(nóng)業(yè)、紡織、服裝、鋼鐵、汽車、造船、家電等傳統(tǒng)行業(yè)在發(fā)達國家均陷入結(jié)構(gòu)性危機,發(fā)達國家加強了對這些行業(yè)的保護,一旦某些國家為保護這些部門而筑起貿(mào)易壁壘,其他國家就會因害怕?lián)p害自己的利益而紛紛仿效。同時保護的另一個重點是尖端技術(shù)行業(yè)。當(dāng)前,發(fā)達國家的產(chǎn)業(yè)正由資本密集型向技術(shù)密集型轉(zhuǎn)化,像電子計算機、光纖通訊、宇航工程、新材料和新能源的開發(fā)應(yīng)用能力已被世界各國看成能否在未來的世界市場上取得主動地位和提高綜合國力的關(guān)鍵。鑒于其重要性,各國競相對它采取保護。
2.5國際貿(mào)易保護的技術(shù)化和綠色化特征日益突出。技術(shù)性貿(mào)易壁壘在當(dāng)代國際經(jīng)濟貿(mào)易中正扮演越來越重要的角色,已成為發(fā)達國家實行貿(mào)易保護主義的主要手段和高級形式。如美國、日本和歐盟等不斷調(diào)整和提升技術(shù)門檻,技術(shù)要求趨嚴、趨新、趨多。目前,綠色壁壘以其外表的合理性及內(nèi)在的隱蔽性,成為發(fā)達國家廣泛采用的一種貿(mào)易壁壘。但是,與發(fā)達國家相比,發(fā)展中國家由于經(jīng)濟相對落后,環(huán)境意識和治理能力還有待于提高,許多發(fā)展中國家為了應(yīng)對綠色壁壘而導(dǎo)致出口成本的大幅提高,出口市場嚴重萎縮,被迫長期處于一種自然資源和初級產(chǎn)品的廉價提供者的地位。由于綠色壁壘具有顯著的貿(mào)易保護效應(yīng),因而在國際上存在著快速擴張的趨勢。[論\文\網(wǎng)LunWenNet\Com]
3我國遭遇的反傾銷現(xiàn)狀及對反傾銷會計產(chǎn)生的影響
根據(jù)世界貿(mào)易組織統(tǒng)計,自1995年世界貿(mào)易組織成立以來至2006年,我國已連續(xù)12年成為世界上遭受反傾銷調(diào)查最多的國家。據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計,2007年,全球共有19個國家(地區(qū))對我國發(fā)起反傾銷、反補貼、保障措施等貿(mào)易救濟調(diào)查近80起,遭遇美國“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”17起。在國際貿(mào)易保護主義加劇的背景下,中國作為世界第三大貿(mào)易實體和第二大出口國,成為國際貿(mào)易摩擦的主要對象。2008年1月至2009年1月底,我國共遭受來自22個國家和地區(qū)的103起貿(mào)易救濟調(diào)查,涉案金額約65億美元,其中反傾銷75起、反補貼12起、保障措施12起、特保4起。按全球各大洲計算,美洲41起,涉案金額約13億美元;亞洲42起,涉案金額約20.4億美元;歐洲12起,涉案金額約29.8億美元;大洋洲5起,涉案金額約1.4億美元;非洲3起,涉案金額1051萬美元。此外,2008年以來,美國對我發(fā)起12起337調(diào)查,案件數(shù)量和涉案金額都有大幅度的增長。從涉案產(chǎn)品看,主要集中于輕工、紡織、機電等我國具有出口競爭力的產(chǎn)品,其中尤以紡織品貿(mào)易摩擦更為突出。如中美紡織品貿(mào)易爭端,中歐鞋業(yè)爭端,中美鋼鐵業(yè)爭端,中美知識產(chǎn)權(quán)保護爭端,中日紡織品爭端等。數(shù)據(jù)還顯示,2009年1月,共有5個國家對華出口產(chǎn)品發(fā)起10起貿(mào)易救濟調(diào)查,其中印度5起、阿根廷2起、巴西、土耳其、南非各1起,涉案總金額約為3.7億美元。
如上所述,反傾銷無疑仍舊是國外對華貿(mào)易救濟的主要手段,也成為了我國企業(yè)平等參與國際貿(mào)易舞臺所面臨的主要障礙。面對著這樣嚴峻的形勢,為了更好的應(yīng)對反傾銷訴訟,對其中從事會計工作的反傾銷會計在會計理論和財務(wù)實務(wù)產(chǎn)生了重要的影響。
3.1加快了我國會計準(zhǔn)則的國際化進程。
3.1.1保持我國會計準(zhǔn)則與國際會計準(zhǔn)則有關(guān)產(chǎn)品成本確認、計量的一致性。進一步完善會計準(zhǔn)則,在產(chǎn)品成本的范圍、確認、計量的規(guī)定方面盡可能保持,國際會計準(zhǔn)則的一致性。特別是有關(guān)成本方面的規(guī)定更要以國際會計準(zhǔn)則和反傾銷協(xié)定、反傾銷法等相關(guān)準(zhǔn)則為依據(jù)進行修改。
3.1.2進一步加大我國與國際會計準(zhǔn)則的趨同性,盡管我國已經(jīng)頒布了項企業(yè)會計準(zhǔn)則,與國際會計準(zhǔn)則在大部分內(nèi)容上趨于一致,但應(yīng)該進一步加強在國際貿(mào)易中涉及的會計業(yè)務(wù)的差異協(xié)調(diào),以增強會計信息的可比性,減小國外傾銷認定的風(fēng)險。
3.1.3增強會計準(zhǔn)則的適用性。由于我國出企業(yè)中大部分都屬于中小企業(yè),會計人員素質(zhì)普遍偏低,會計制度設(shè)計時應(yīng)充分考慮到操作上的簡便易行。目前世界上許多國家的中小企業(yè)都只要求提供簡化型的財務(wù)報告,與現(xiàn)有的財務(wù)報告不同的是,簡化型財務(wù)報告只提供更容易理解的財務(wù)信息,只反映企業(yè)扼要的經(jīng)營成本與財務(wù)狀況、國外的這種做法值得借鑒。制定中小企業(yè)的相關(guān)規(guī)定時,既要與會計法和新會計準(zhǔn)則相一致,又要兼顧中小企業(yè)的特點,同時與國際慣例趨同。
3.2完善財務(wù)會計制度。
3.2.1加強對原始憑證等會計資料的保存,以備核查。會計資料是反傾銷應(yīng)訴中重要的舉證證據(jù),真實完整的會計資料是勝訴的必備條件,原始憑證是產(chǎn)品成本核算的依據(jù),是產(chǎn)品價格合理性的最佳證明。反傾銷應(yīng)訴會計舉證涉及有關(guān)生產(chǎn)企業(yè)及出口企業(yè)的賬本、生產(chǎn)記錄、購銷合同、發(fā)票、運翰、保險等資料。出口企業(yè)應(yīng)加強日常憑證管理和保存,平時要特別重視收集和保留證據(jù)資料,如原材料采購發(fā)票、保單、運費、銷售發(fā)票、工資發(fā)放單、電費支付單、格式合同、商務(wù)信函和往來傳真等,以證明和供貨商之間的關(guān)系。一旦涉訴,就有充足的時間和充分的證據(jù)從容應(yīng)訴。
3.2.2賬務(wù)處理方法要符合國際會計準(zhǔn)則的規(guī)定。由于我國會計準(zhǔn)則與國際會計準(zhǔn)則存在差異,要求我國出口企業(yè)必須按照國際會計準(zhǔn)則的要求記賬、編制報表,需要損耗大盆的時間和資金,成本較高一、對我國大部分出口企業(yè)來說是很難做到的。我國出口企業(yè)應(yīng)重點針對反傾銷應(yīng)訴中的關(guān)鍵問題如核算成本,按國際會計準(zhǔn)則的有關(guān)會計處理方法核算有針對性地作兩手準(zhǔn)備,這樣既節(jié)約成本,又可以在涉案時免去重新計算的麻煩,以節(jié)省時間。
3.2.3嚴格會計核算。在反傾銷中,核心問題就是產(chǎn)品的正常價值、出口價格、產(chǎn)品成本無論是對傾銷的認定、傾銷幅度的計算還是實地核查都是圍繞這幾個要素展開的。所以要嚴格地對產(chǎn)品成本進行會計核算。企業(yè)最好在成本核算的數(shù)據(jù)管理上做到數(shù)據(jù)的完備和統(tǒng)一。從原料進廠到制造成本再到費用分攤,要做到賬賬相符、賬實相符、賬單相符,嚴格按照有關(guān)法規(guī)進行會計核算保證成本核算的合法性。
3.2.4建立反傾銷會計信息平臺。有條件的企業(yè)還應(yīng)設(shè)置反傾銷會計部門,配備專職的會計人員,由該部門的工作人員執(zhí)行反傾銷的會計規(guī)避、應(yīng)訴、等業(yè)務(wù)。同時,該部門有負責(zé)對國外競爭對手的情況進行追蹤、監(jiān)測,對出口產(chǎn)品涉嫌傾銷、國外產(chǎn)品在我國傾銷提出預(yù)警。建立反傾銷會計信息平臺,是應(yīng)對反傾銷訴訟的基礎(chǔ)保證,有條件的企業(yè)應(yīng)積極創(chuàng)建,并實現(xiàn)企業(yè)之間的交流和互動。
3.2.5提高會計人員的綜合素質(zhì)。出口企業(yè)的會計人員要具有較高的綜合素質(zhì),一旦企業(yè)涉及反傾銷案件,本企業(yè)的會計人員要具有快速的反應(yīng)能力和應(yīng)變能力,以最快的速度投人到反傾銷應(yīng)訴當(dāng)中不僅要對本企業(yè)的財務(wù)狀況和有關(guān)成本的計算的各個數(shù)據(jù)非常熟悉,而且還要求會計人員熟悉反傾銷程序。為此,應(yīng)加強反傾銷會計人才的培養(yǎng)從單一專業(yè)型人才向綜合型人才培養(yǎng)的轉(zhuǎn)變,提高反傾銷會計人員的綜合素質(zhì)。出口企業(yè)會計人員不僅要熟練掌握會計等專業(yè)性知識,包括國內(nèi)外的會計準(zhǔn)則,還要通曉反傾銷知識、國際貿(mào)易知識、法律知識,會計人員除了熟悉一般的法律知識外,還應(yīng)該具有相關(guān)反傾銷的專業(yè)法律知識既要了解國際反傾銷法律制度又要熟悉進口國的反傾銷法津制度。同時會計人員還須具備較高的外語水平,特別要提高專業(yè)外語水平。[]
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一、云計算概述
(一)云計算的定義
目前,由于人們對云計算的理解不同,因而對云計算的定義也就不同。關(guān)于云計算的定義有以下幾種:Above the Clouds:A Berkeley View of Cloud Computing一文中提出云計算是一種涉及到因特網(wǎng)服務(wù)的傳輸和為數(shù)據(jù)中心提供硬件和軟件系統(tǒng)服務(wù)的應(yīng)用。Rajkumar Buyya等人認為云計算提供的是一種與交互式和虛擬計算構(gòu)成的分布式系統(tǒng)相同的并行服務(wù)。Oracle在其技術(shù)白皮書中給出的云計算的定義可以理解為:云計算是由虛擬的分布式應(yīng)用設(shè)計和網(wǎng)格計算發(fā)展演化而來的。Cloud Storage for Cloud Computing一文中定義的云計算為:云計算是一種新的商業(yè)模式,集成了虛擬服務(wù)和多重租賃的新技術(shù),其目的是節(jié)約成本和減少使用信息技術(shù)資源的花費。GTSI在其報告中定義的云計算為:云計算是一種創(chuàng)新性的計算工具,潛移默化地改變著信息技術(shù)服務(wù)的傳輸和管理方式。中國云計算網(wǎng)將云計算定義為:云計算是分布式計算、并行計算和網(wǎng)格計算的發(fā)展,或者說是這些科學(xué)概念的商業(yè)實現(xiàn)。
其實簡單來說,云計算是一種基于互聯(lián)網(wǎng)的超級計算模式,它將單個的計算機資源匯集起來,進行統(tǒng)一管理和協(xié)同分配,以便提供更優(yōu)秀的數(shù)據(jù)存儲和網(wǎng)絡(luò)計算服務(wù)。
(二)云計算的特征
1.透明性
云計算提供的是硬、軟件的服務(wù)。一般情況下,服務(wù)的實現(xiàn)機制對用戶來說都是透明的。用戶不用了解云計算的具體機制,就可以獲得自己所“定制”的服務(wù),所以,云計算具有很強的易用性。
2.規(guī)模大
云計算的規(guī)模非常之大,截止到20__年7月Google云計算擁有100多萬臺服務(wù)器, Amazon、IBM、微軟、Yahoo等的“云”也擁有幾十萬臺服務(wù)器。企業(yè)私有的“云”一般也擁有數(shù)百上千臺服務(wù)器。這些保證了“云”能夠提供給用戶前所未有的計算能力。
3.虛擬化
云計算支持用戶在任何位置、使用任何終端獲取所需應(yīng)用服務(wù)。所請求的資源來自“云”,它不是有形的固定的實體,而應(yīng)用就在“云”中的某處運行,用戶不必去了解應(yīng)用運行的具置,只需要任意一臺電腦甚至手機,就可以利用網(wǎng)絡(luò)來請求所需要的服務(wù)。
4.通用性和可擴展性
云計算并不僅僅只針對某一個特定的應(yīng)用,它可以在“云”的支撐下構(gòu)造出各式各樣的應(yīng)用,同一個“云”可以支撐不同的應(yīng)用同時運行。云計算可以無縫地擴展到超大規(guī)模的集群之上,甚至能夠包含數(shù)千個節(jié)點同時處理?!霸啤钡囊?guī)??梢詣討B(tài)伸縮,滿足用戶和應(yīng)用的規(guī)模不斷增長的需要。
5.按需服務(wù),價格便宜
“云”就是一個龐大的資源池,用戶可以按需購買,它可以實現(xiàn)像水、電、氣一樣計費?!霸啤钡奶厥馊蒎e方法使其能夠采取非常廉價的節(jié)點來構(gòu)成云,“云”的集中式自動化管理使得大量企業(yè)無需再負擔(dān)高昂的數(shù)據(jù)中心管理成本,“云”的通用性使得資源的利用效率比傳統(tǒng)的系統(tǒng)提升很多,因此,用戶可以充分享受“云”帶來的低成本優(yōu)勢。
6.潛在的危險性
“云”服務(wù)除了提供計算服務(wù)以外,還提供存儲服務(wù)。云計算服務(wù)當(dāng)前還壟斷在私人企業(yè)手中,而這些機構(gòu)能夠提供的僅有商業(yè)信用。政府機構(gòu)、商業(yè)機構(gòu)(特別像銀行這樣持有金融數(shù)據(jù)的商業(yè)機構(gòu))對于選擇云計算服務(wù)應(yīng)該保持足夠的警惕心理。一旦商業(yè)用戶大規(guī)模使用私人機構(gòu)提供的云計算服務(wù),無論其技術(shù)優(yōu)勢有多強,都不能完全保證“數(shù)據(jù)”交到他們手上會萬無一失。另一方面,云計算中的數(shù)據(jù)對于數(shù)據(jù)所有者以外的其他云計算用戶是保密的,但是對于提供云計算的商業(yè)機構(gòu)而言則無秘密可言。
(三)云計算的工作原理
云計算利用軟件將云計算中心的所有硬件資源進行虛擬化管理和調(diào)度,動態(tài)管理幾十萬臺、幾百萬臺甚至幾千萬臺計算機資源所具有的總處理能力,形成一個巨大的虛擬化資源池。
在典型的云計算服務(wù)模式中,用戶通過終端接入網(wǎng)絡(luò),向“云”提出要求,“云”接到請求后組織“資源池”(即云計算數(shù)據(jù)中心)的資源,通過網(wǎng)絡(luò)為用戶提供服務(wù)。(如圖1.1)
用戶通過網(wǎng)絡(luò)接入到云端后就可以享受云端無限擴展的資源和云端服務(wù)器集群所提供的超級計算能力,以往在本地計算機上儲存、處理的數(shù)據(jù)以及運行的軟件都委托給“云”,而用戶并不知道數(shù)據(jù)儲存在哪里,也不知道數(shù)據(jù)在哪里進行計算。
二、云計算中著作權(quán)面臨的問題
(一)云計算中著作人身權(quán)面臨的問題
設(shè)立著作人身權(quán)的基礎(chǔ)就在于人應(yīng)該受到尊重,作品中體現(xiàn)的人格也應(yīng)該受到尊重,這種尊重體現(xiàn)在目前我國立法上便是四種權(quán)力:發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)。著作人身權(quán)屬于精神上的人格利益,體現(xiàn)在作品當(dāng)中,體現(xiàn)在作者與作品之間的關(guān)系上。對作者與作品之間的關(guān)系的割斷和扭曲都是對著作人身權(quán)的侵犯,而云環(huán)境中著作權(quán)人對自己作品的“失控”使得這種割斷和扭曲變得異常容易。概括起來,在云計算技術(shù)條件下,主要有如下侵犯著作人身權(quán)的形式:
1.“未經(jīng)著作權(quán)人許可,發(fā)表其作品的”侵權(quán)
未經(jīng)著作權(quán)人許可,將其未發(fā)表的作品公之于眾。這種發(fā)表他人作品的行為,不是作品的侵害,而是破壞了作者對作品的控制關(guān)系。主要表現(xiàn)在云服務(wù)提供者對著作權(quán)人的侵害。例如,用戶被提供云儲存服務(wù)時,把自己的作品也提交給了云服務(wù)提供商,而云服務(wù)提供商未經(jīng)著作權(quán)人許可,把用戶的作品發(fā)表或者是其他用戶通過云服務(wù)獲取該作品而發(fā)表的,都會侵犯著作權(quán)人的發(fā)表權(quán)。而且,此種行為不僅會侵犯著作權(quán)人的發(fā)表權(quán),還會侵犯著作權(quán)人的經(jīng)濟利益。依照《著作權(quán)法》第十條第(一)項的規(guī)定,決定作品是否公之于眾是著作權(quán)人的權(quán)利,應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人來決定,他人未經(jīng)著作權(quán)人的同意將其作品發(fā)表的,就是一種侵權(quán)行為。
2.“歪曲、篡改他人作品的”侵權(quán)
作品的歪曲、篡改往往因作品的被改動而發(fā)生。作者本人對自己的作品有修改的權(quán)利,同時,也有權(quán)禁止他人修改自己的作品。在實踐中,有時授權(quán)他人對作品作合理的修改也是必要的,如作品在出版時 ,有必要授權(quán)書刊出版社的編輯對作品的文字和某些詞句作適當(dāng)?shù)男薷?,而超出了合理的范圍便會侵犯作品完整?quán)。在云計算環(huán)境中,用戶的作品一旦被送到“資源池”中,就會給云服務(wù)提供商和其他云用戶歪曲、篡改作者的作品提供了零障礙的途徑,著作權(quán)人作品的完整權(quán)也被送到風(fēng)口浪尖而變得岌岌可危,而任何歪曲和篡改他人作品的行為無疑都是侵犯著作人身權(quán)的行為。
3.“剽竊他人作品的”侵權(quán)
關(guān)于抄襲、剽竊的認定?!俺u”在《辭海》釋為:“竊取別人的文章以為己作?!痹凇稘h語大詞典》釋為:“竊取別人所作文字以為己作?!?999年國家版權(quán)局版權(quán)管理司在答復(fù)青島市版權(quán)局關(guān)于如何認定抄襲行為給青島市版權(quán)局的文件中指出,“著作權(quán)法所稱抄襲、剽竊,是同一概念,指將他人作品或者作品的片段竊為己有。”“從抄襲的形式看,有原封不動或者基本原封不動地復(fù)制他人作品的行為,也有經(jīng)改頭換面后將他人受著作權(quán)保護的獨創(chuàng)成份竊為己有的行為,前者在著作權(quán)執(zhí)法領(lǐng)域被稱為低級抄襲,后者被稱為高級抄襲?!?/p>
由于抄襲物需發(fā)表才產(chǎn)生侵權(quán)后果,有損害的客觀事實,所以通常在認定抄襲時都指經(jīng)發(fā)表的抄襲物。因此,更準(zhǔn)確的說法應(yīng)是,抄襲指將他人作品或者作品的片段竊為己有并發(fā)表的行為。
剽竊他人作品的侵權(quán)方式和前面(一)、(二)兩種侵權(quán)方式大致相似,但是它是一種更為嚴重的侵權(quán)行為,因為抄襲、剽竊不僅侵犯了作者的著作人身權(quán),還直接侵害了作者預(yù)期財產(chǎn)利益的實現(xiàn)。
(二)云計算中著作財產(chǎn)權(quán)面臨的問題
對于著作財產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)威脅和保護措施等的論述,本文根據(jù)云計算的技術(shù)特點,重點介紹了與云計算關(guān)聯(lián)程度較高的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
1.云計算中的復(fù)制權(quán)
如果以復(fù)制技術(shù)的發(fā)展為線索,可以將復(fù)制權(quán)劃分為印刷時代的復(fù)制權(quán)、電子時代的復(fù)制權(quán)和數(shù)字時代的復(fù)制權(quán),云計算中的復(fù)制權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于數(shù)字時代復(fù)制權(quán)的高級階段。進入云時代以后,互聯(lián)網(wǎng)的信息傳遞實時性與跨地域性,使得互聯(lián)網(wǎng)上信息的傳播基本上擺脫了傳播手段的束縛,云環(huán)境中復(fù)制行為在質(zhì)量上與數(shù)量上、地域上與范圍上有著傳統(tǒng)復(fù)制技術(shù)無可比擬的優(yōu)勢。與此同時,傳統(tǒng)復(fù)制權(quán)概念不斷受到新技術(shù)挑戰(zhàn),結(jié)果是復(fù)制權(quán)的概念不斷擴張。云計算技術(shù)的興起,使得網(wǎng)絡(luò)傳輸中的作品數(shù)字化、系統(tǒng)臨時復(fù)制、緩存等行為是否屬于傳統(tǒng)復(fù)制權(quán)的控制范圍成為國際社會爭論的熱點問題,在當(dāng)今云計算運用迅速興起的背景下,關(guān)于這一問題的討論就更加白熱化。
⑴臨時復(fù)制
所謂臨時復(fù)制,是指計算機在運行過程中,其中央處理器必須調(diào)用存放于外存儲器中的有關(guān)程序和數(shù)據(jù),或通過網(wǎng)絡(luò)調(diào)用其他計算機或服務(wù)器中的程序和數(shù)據(jù),而這些程序和數(shù)據(jù)將被臨時存放在計算機的內(nèi)存儲器上。臨時復(fù)制問題雖然是因為計算機技術(shù)而引發(fā)的,但是真正使得臨時復(fù)制法律問題復(fù)雜化的是網(wǎng)絡(luò)技術(shù),特別是云計算的運用。云計算技術(shù)條件下,數(shù)字化科技在傳播過程中不可避免地會碰到多個復(fù)制行為,包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器的復(fù)制、路由器的復(fù)制、個人瀏覽器中的緩存等。
在學(xué)術(shù)界,諸多學(xué)者參與到了“臨時復(fù)制”問題的討論中來,其爭議的焦點是臨時復(fù)制是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的復(fù)制。這直接關(guān)系到作品著作權(quán)人及作品訪問者的切身利益,因而引發(fā)了世界范圍的激烈爭論。在國內(nèi)的學(xué)術(shù)討論中,有學(xué)者認為臨時復(fù)制屬于復(fù)制權(quán)范疇,有學(xué)者認為臨時復(fù)制不屬于復(fù)制權(quán)范疇,形成了截然不同的觀點。在國際上,對臨時復(fù)制的法律問題的處理通常有兩種模式:一種模式是認為網(wǎng)絡(luò)傳輸中的臨時性儲存屬于著作權(quán)法中的復(fù)制,同時規(guī)定其在某些情形下屬于合理使用,不構(gòu)成侵害著作權(quán)。
目前,大多數(shù)國家的著作權(quán)立法正在向這個方向發(fā)展。例如,1991年5月14日歐共體通過的《計算機程序保護指令》規(guī)定:“權(quán)利人的復(fù)制行為包括長期的復(fù)制和暫時的復(fù)制、完整的復(fù)制和部分的復(fù)制,而且是以任何手段或形式完成的復(fù)制。復(fù)制甚至還包括在演示、運行、傳送或儲存計算機程序的過程中出現(xiàn)的復(fù)制行為?!钡菍τ凇把b載、演示、運行、傳送或存儲”行為是否屬于著作權(quán)法意義上的復(fù)制,《指令》并沒有直接回答,而是由各國國內(nèi)法來定義。另一種模式是不將臨時復(fù)制視為著作權(quán)法上的復(fù)制,而是結(jié)合著作權(quán)的種類、著作權(quán)的利用形態(tài)直接判定是否侵犯著作權(quán),例如日本。
我國《著作權(quán)法》沒有對臨時復(fù)制問題進行規(guī)定?!队嬎銠C軟件保護條例》第3條關(guān)于復(fù)制權(quán)的定義——“復(fù)制是指把軟件轉(zhuǎn)載在有形物體上的行為”的規(guī)定過于簡單。對“臨時復(fù)制”是否屬于復(fù)制行為無明確規(guī)定。我國20__年頒布的針對信息網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護問題的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中,對臨時復(fù)制也采取了回避的態(tài)度,沒有明確規(guī)定。從立法技術(shù)上考慮,《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》作為行政法規(guī)是授權(quán)性立法,不宜對著作權(quán)法中未明確的內(nèi)容加以直接規(guī)定。但是,從立法過程和國務(wù)院法制辦負責(zé)人的新聞發(fā)言中,我們可以看出一些傾向性意見。據(jù)國務(wù)院法制辦負責(zé)人介紹,在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》的起草過程中,有人提出應(yīng)當(dāng)對臨時復(fù)制作出規(guī)定。經(jīng)會同國務(wù)院有關(guān)部門反復(fù)研究后認為,禁止臨時復(fù)制的癥結(jié)是制止終端用戶在線使用作品,而禁止終端用戶非營業(yè)性使用作品不具有可行性。
筆者認為,面對云技術(shù)的發(fā)展,法律必須作一些適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。有必要使“臨時復(fù)制”合法化,這是絕大多數(shù)發(fā)展中國家在制定國際條約時所持的態(tài)度。本文也持開放態(tài)度,認為法律上應(yīng)該承認用戶的合法“臨時復(fù)制”。承認臨時復(fù)制,并不會使法律的利益天平失去平衡,因為臨時復(fù)制實質(zhì)上是一種基于非商業(yè)目的的合理使用。
⑵私人復(fù)制
20__年10月29日,英國公共政策研究所(IPPR)在其發(fā)表的題為“公共創(chuàng)新:數(shù)字時代的知識產(chǎn)權(quán)”的報告中表示,英國的版權(quán)法應(yīng)當(dāng)適時改進,增加“私人復(fù)制權(quán)”以保護蘋果的iPod和其他MP3使用者的權(quán)利。因為每年都有數(shù)百萬英國市民將CD復(fù)制到私人電腦上,而根據(jù)英國目前的版權(quán)法,這是一種違法行為。
IPPR在其報告中第一次明確提出了“私人的復(fù)制權(quán)”問題建議將民眾以私人使用的方式復(fù)制CD和DVD內(nèi)容的行為合法化。英國消費者委員會調(diào)查報告顯示,曾將CD上的內(nèi)容復(fù)制到電腦、iPod以及MP3播放器上的消費者占55%,認為該行為合法的占59%。所以,IPPR順應(yīng)潮流,提出應(yīng)當(dāng)對已有300年歷史的英國版權(quán)法進行變革,適當(dāng)考慮現(xiàn)實生活中民眾在聽音樂、看電影以及閱讀等方面需求的變化。IPPR認為,版權(quán)法已經(jīng)跟不上消費者的現(xiàn)有需求以及當(dāng)今技術(shù)進步的步伐。在法律中增加私人復(fù)制權(quán)這一條款,可以保護當(dāng)今人們以私人使用的方式所進行的CD、DVD復(fù)制行為。應(yīng)該說這項權(quán)利的合法化不會給著作權(quán)人帶來很大的危害。保護著作權(quán)的打擊對象是非法銷售,而私人的復(fù)制行為雖然在形式上屬于著作權(quán)法賦予著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)的范疇,但這實際上是一種合理的使用行為,不應(yīng)該作為法律的打擊對象。
在云時代,復(fù)制變得非常容易。復(fù)制也成為一種人們使用文學(xué)藝術(shù)作品的重要手段。私人復(fù)制和上文所述的臨時復(fù)制既有聯(lián)系,又有一定區(qū)別。臨時復(fù)制可以是私人復(fù)制,也可以是網(wǎng)站等信息傳播媒體為了傳播而進行的臨時復(fù)制。私人復(fù)制有可能是臨時的,也有可能是持久的。所以,有必要把私人復(fù)制作為一個單獨的問題進行探討。英國IPPR的報告中提出私人復(fù)制權(quán)的合法化建議,并不是純粹理論上的創(chuàng)見,這實際上是現(xiàn)實需求的反映。對于私人的復(fù)制行為,只要不構(gòu)成商業(yè)性質(zhì)的復(fù)制,并且不進行傳 播,應(yīng)該說就符合版權(quán)法中合理使用制度的設(shè)計目的。私人復(fù)制權(quán)應(yīng)該被法律所接受,作為對侵犯著作權(quán)的一種合法抗辯。
2.云計算中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)立法應(yīng)當(dāng)具有回應(yīng)性特征,云計算也不能例外。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的設(shè)置應(yīng)立足于著作權(quán)的動態(tài)保護,這不僅有利于鼓勵創(chuàng)作,提高創(chuàng)作效率,降低創(chuàng)作成本,還有利于作品的流通和使用,從而使作者的經(jīng)濟權(quán)利、精神權(quán)利在傳播中得以實現(xiàn)。這種動態(tài)保護的取向符合著作權(quán)法利益平衡精神。
當(dāng)然,任何權(quán)力的設(shè)置都不可能一勞永逸,信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也一樣,在云計算時代,信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也將面臨挑戰(zhàn),主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
⑴信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)主體的混同
在云計算時代,所有資源集中于一點,而且獲取服務(wù)的方式也集中于一點,此時,若發(fā)生侵權(quán),則網(wǎng)絡(luò)傳播者的責(zé)任會與網(wǎng)絡(luò)資源提供者發(fā)生重疊。作品的所有人,如直接在網(wǎng)絡(luò)上進行數(shù)字化創(chuàng)作的作者,其完成創(chuàng)作后,如果不進行發(fā)表,則服務(wù)系統(tǒng)應(yīng)該對其數(shù)據(jù)進行保密,這有賴于云計算系統(tǒng)的安全性。在其發(fā)表以后,理想的狀態(tài)應(yīng)該是作者的權(quán)利及時有償?shù)刈尪山o云服務(wù)提供商,否則將極容易導(dǎo)致侵權(quán)的發(fā)生,因為云計算采取的是一種“到期即付”(Pay as you Billing)的模式,只要用戶申請了,并繳納了相關(guān)的費用,即可使用。用戶并不會向原作者繳納費用,只會向處于“云端”的服務(wù)提供商繳納。而服務(wù)提供商為了推廣,有時會允許用戶免費使用,此時侵權(quán)就變得難以避免。
⑵權(quán)利客體的可載性受到挑戰(zhàn)
在現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)理論中,權(quán)利客體應(yīng)該是網(wǎng)絡(luò)作品,它必須依附在一定的物質(zhì)載體上。然而,在云計算時代,很多以云計算為基礎(chǔ)的商業(yè)模式卻對此提出了挑戰(zhàn)。其中最有代表性的就是美國聯(lián)邦第二巡回上訴法院于20__年所判決并由聯(lián)邦最高法院在第二年維持原判從而定案的Cablevision 案。被Cablevision公司開發(fā)了以網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的遠程存儲數(shù)字錄像機(RS-DVR),該系統(tǒng)允許有線電視的用戶無需自行刻錄便可通過登錄被告的中心服務(wù)器上進行觀看。RS-DVR中,電視節(jié)目數(shù)據(jù)流一部分立即傳輸至用戶,同時也傳輸至寬帶媒體路由的服務(wù)器中。該服務(wù)器包含兩個數(shù)據(jù)緩存器和一些高容量的硬盤。當(dāng)用戶需要錄制其中任一節(jié)目時,服務(wù)器第一個緩存器便可自動響應(yīng),并將該節(jié)目的數(shù)據(jù)移入第二個緩存器上。第一個緩存器對數(shù)據(jù)的緩存時間不超過十分之一秒。
原告美國廣播電視聯(lián)盟主張被告的RS-DVR 系統(tǒng)直接侵害了對于它們著作的復(fù)制和公開表演等專屬排他權(quán)。法院判決原告敗訴,其中一個重要理由就是法院認為原告的作品附著于被告的軟件中要件有二:一是必須要附著于某些介質(zhì),二是要持續(xù)一段時間。如果僅看第一個要件,原告的著作的確已經(jīng)體現(xiàn)在被告的緩沖器之中,但是由于在緩沖器中的每個呈現(xiàn)都僅存續(xù)約十分之一秒鐘左右即被取代,在時間上至多僅是“短暫”或瞬間即逝,因此原告的作品并未體現(xiàn)于被告的緩沖器之中,也就不構(gòu)成侵權(quán)。
在此案例中,美國法院開創(chuàng)性地提出“附著”的時間要件,對傳統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的附著提出挑戰(zhàn),從而將我們普通人看來幾乎毫無疑問屬于侵權(quán)的案件判作正常使用。然而,該法院并沒有提出如何界定“附著”需要持續(xù)的時間到底是多長。
⑶信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)“公眾”概念的模糊化
無論是《著作權(quán)法》,還是《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》,其關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的定義及其侵權(quán)的表述均離不開“公眾”這個概念,在傳統(tǒng)的傳播方式下,“公眾”的概念是清晰的,即是指除己之外的公民大眾。然而,由于云計算采取的是多點P2P模式的傳播模式,“公眾”的概念就變得模糊了。信息需求者直接通過“云端”系統(tǒng)找到信息提供方提供的信息,此時服務(wù)提供商是不參與的,不知道其兩者存在點對點的聯(lián)系。此時對于信息提供方來說,“公眾”是指誰?是指服務(wù)提供商還是信息需求者?若是指服務(wù)提供商,則其具有唯一性,不為“眾”。若指廣大的潛在的信息需求者,則每一次信息需求者獲得信息,都會與信息提供方發(fā)生了聯(lián)系,已經(jīng)是一對一了,不為“公”?!肮姟边@個定義若不理清,則發(fā)生侵權(quán)時將會產(chǎn)生侵權(quán)主體的缺失。
三、云計算條件下著作權(quán)法律保護的完善
伴隨著云計算的發(fā)展而來的著作權(quán)侵權(quán)行為的發(fā)生,云計算中著作權(quán)的保護將成為各國面臨的共同問題。只有對著作權(quán)人提供合法有力的保護,才能鼓勵優(yōu)秀作品的創(chuàng)作和傳播,才能維護正常的文化市場秩序,才能維持云計算產(chǎn)業(yè)未來的良好發(fā)展態(tài)勢和格局。對于著作權(quán)利益的保護,包括私力救濟和公力救濟兩種方式。
(一)云計算中著作權(quán)保護理念的轉(zhuǎn)變
知識產(chǎn)權(quán)法的核心原則是利益平衡原則。利益平衡原則一方面要求最大程度地給予創(chuàng)造者以激勵,另一方面又要求讓知識盡可能地造福于社會公眾。面對云計算技術(shù)給知識產(chǎn)權(quán)法律制度提出的挑戰(zhàn),任何變革都必須從利益平衡原則出發(fā)。傳統(tǒng)著作權(quán)法以“復(fù)制權(quán)”為核心,臨時復(fù)制、私人復(fù)制行為之所以被學(xué)界認為是對著作權(quán)提出了極大的挑戰(zhàn),其背后就隱含著復(fù)制權(quán)是版權(quán)的首要權(quán)利或核心權(quán)利這樣一種理念。所以,一般學(xué)說就認為一旦一個復(fù)制行為破壞或侵犯了復(fù)制權(quán),就是對版權(quán)保護制度的挑戰(zhàn)。因此,在未來的云時代,有必要深思版權(quán)法是否仍然應(yīng)該以復(fù)制權(quán)為中心,也有必要反思著作權(quán)人和社會公眾的利益是否失去了平衡。
傳統(tǒng)的版權(quán)法關(guān)注的核心是復(fù)制權(quán)。但是在云計算時代,有必要對這種以復(fù)制權(quán)為核心的版權(quán)保護制度進行重構(gòu)。從理論上說,僅僅是復(fù)制并不會傷害權(quán)利人的著作權(quán),引起侵犯版權(quán)的必要行為之一,是把復(fù)制品向公眾發(fā)行或傳播。上文所討論的無論是臨時復(fù)制還是私人復(fù)制,實際上都有一個共性,就是這些復(fù)制都沒有侵犯著作權(quán)人的傳播權(quán)。傳統(tǒng)的理論多是從合理使用的角度試圖為這些行為進行辯解,以尋求正當(dāng)性。但是筆者認為,可以換一個視角,跳出合理使用的討論范疇,直接從深處討論版權(quán)保護基本理念的改革。
在云計算時代,傳播比復(fù)制更重要,控制傳播比控制復(fù)制具有更大的意義。從而,在云計算領(lǐng)域,著作權(quán)法需要進行重新定位,著作權(quán)法應(yīng)該以防止向公眾傳播為中心。這似乎需要從根本上轉(zhuǎn)變著作權(quán)法的理念,從“以復(fù)制權(quán)為中心”轉(zhuǎn)變到“以傳播權(quán)或發(fā)行權(quán)為中心”。但是著作權(quán)法的發(fā)展歷史告訴我們,著作權(quán)法是隨著印刷技術(shù)的發(fā)展而發(fā)展的。云計算技術(shù)可以為我們提供一種全新的出版方式,它也必將在不遠的將來帶來著作權(quán)法理念的更新。在云時代,版權(quán)保護應(yīng)該以傳播權(quán)為核心,在這個前提下,沒有侵犯傳播權(quán)的復(fù)制就應(yīng)該被合法化,這應(yīng)該成為云計算時代著作權(quán)法的一個基本原則。這樣的版權(quán)保護理念將有利于云計算技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用,有利于人類文化的傳播和進步。
立法實踐中實際上已經(jīng)意識到了這種轉(zhuǎn)變。在《中華人民共和國著作權(quán)法》的第10條規(guī)定中,復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)作為版權(quán)人的權(quán)利是并列的,并且復(fù)制權(quán)的順序在先。這反映了傳統(tǒng)的版權(quán)保護理論是以復(fù)制權(quán)為核心的。但是,《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中采用的是“傳播權(quán)”的概念,這實際上是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的發(fā)行權(quán)?!缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》的制定說明我國立法者已經(jīng)意識到,在網(wǎng)絡(luò)時代傳播權(quán)才是版權(quán)的核心,將來的云計算時代就更是如此。盡管《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》對臨時復(fù)制等問題采取了回避態(tài)度,但是從“以復(fù)制權(quán)為中心”到“以傳播權(quán)為中心”的版權(quán)基本理念的轉(zhuǎn)變正在悄然發(fā)生。
強調(diào)在云計算時代版權(quán)保護應(yīng)該以傳播權(quán)為中心,并不是忽視對復(fù)制權(quán)的保護。復(fù)制權(quán)仍然是版權(quán)中的一種權(quán)利。不過在權(quán)利的位次上應(yīng)該低于傳播權(quán)。版權(quán)是種種權(quán)利的集合體,復(fù)制權(quán)和傳播權(quán)不應(yīng)該被截然分開,兩者應(yīng)該結(jié)合考慮才能正確認定是否侵權(quán)。通常情況下,復(fù)制只是一種手段,而不是目的。如果在復(fù)制中并沒有傳播的目的,也沒有引起傳播的結(jié)果,這種復(fù)制就不構(gòu)成對版權(quán)人的侵犯。法律不應(yīng)該過度保護版權(quán)人的權(quán)利,有必要使版權(quán)制度的利益天平歸于平衡。
(二 )云計算中著作權(quán)人的技術(shù)保護
法律和技術(shù)是著作權(quán)人保護自己的兩把利劍。由于法律自身的滯后性缺點導(dǎo)致了事后救濟措施的缺位,無法提供令著作權(quán)人滿意的保護。因此利用技術(shù)措施進行事前防范就成為一種彌補法律不足的重要手段,特別是在云計算這樣的新興技術(shù)運用的背景下,它對于提高著作權(quán)人控制作品的能力、保護著作權(quán)人的合法權(quán)益、減少訴訟糾紛有著重要的意義。
借鑒上述四種技術(shù)保護措施,并結(jié)合云計算的技術(shù)特點,筆者對云計算環(huán)境中的技術(shù)保護模式進行了設(shè)想。就拿文字作品的復(fù)制和發(fā)表為例,用戶從云端的復(fù)制行為不需要設(shè)置任何的限制,而只需要對這一復(fù)制行為進行備份記錄。所有的備份形成備份的集合,而這個備份的集合將構(gòu)成下一步用戶向云端傳播文字的檢測系統(tǒng),這個檢測系統(tǒng)就類似于我們現(xiàn)在運用的系統(tǒng),不同的就是檢測庫中的資源來源是不一樣的。用戶在發(fā)表文字時,如果文字的重復(fù)率過高,則不會通過檢測系統(tǒng)而直接被禁止,如果用戶的文字是經(jīng)過處理的高級抄襲,從而通過了檢測系統(tǒng)的審核,那么就要在下個環(huán)節(jié)設(shè)置限制,這個限制就是該文字作品在云端的“停留時間”。(參見圖3.1)
停留時間的設(shè)置不宜太長也不宜太短,太長了就會對版權(quán)人造成更大的損失;太短了就沒有給用戶予以糾錯的機會。假設(shè)這個停留時間設(shè)置為一小時,那么用戶由于無意操作或者是失誤操作行為導(dǎo)致文字作品到云端的,可以在這一個小時內(nèi)予以撤銷,沒有造成嚴重后果的將不予追究,而超過這個時間的就構(gòu)成了侵權(quán),用戶的勝訴權(quán)將因此被直接剝奪。這樣設(shè)計的出發(fā)點就是切實考慮了云計算環(huán)境中復(fù)制行為的常態(tài)化和絕大多數(shù)復(fù)制行為的非商業(yè)性,“放復(fù)制”而“控傳播”,倘若不加排除的將任何復(fù)制并發(fā)表的作品都視為侵權(quán),將浪費大量的司法資源和當(dāng)事人的訴訟成本。
圖3.1 云計算中技術(shù)保護模式的設(shè)計
同時,筆者認為,在云計算時代,必要的、低底線的技術(shù)保護措施是無可非議的,但是,如果技術(shù)保護措施大行其道,將直接威脅社會公眾使用作品的自由。所以,需要在運用技術(shù)保護措施時注意:首先,其可能對處于公有領(lǐng)域的作品進行控制。對于公有領(lǐng)域的作品,任何人可以自由使用,從而保障信息更好地傳播,使版權(quán)人和使用者相互受益,但技術(shù)措施有可能讓一些人打著著作權(quán)保護的旗號對公有領(lǐng)域的作品進行控制。其次,可能對合理使用形成限制。合理使用制度是著作權(quán)法為了平衡著作權(quán)人利益和社會公眾利益而制定的。然而,如果技術(shù)措施被廣泛應(yīng)用,將會破壞這種利益平衡,所以對于云計算中的技術(shù)保護措施必須嚴格限制:第一,技術(shù)措施只能是防御性的而不能是攻擊性的;第二,只可以給侵權(quán)行為設(shè)置障礙,不可以采取過激的技術(shù)手段對故意侵權(quán)者或無意侵權(quán)者的計算機系統(tǒng)進行破壞。
(三)云計算中著作權(quán)的法律保護
1.云計算中著作權(quán)的立法保護
當(dāng)今社會是法治的社會,云計算中著作權(quán)保護體系的構(gòu)筑與實現(xiàn)自然也離不開完善的立法。我國加入WTO后與世界各國的信息貿(mào)易快速增長,使網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護達到國際化水平,不僅可使我國信息產(chǎn)業(yè)在國際交往中減少法律交易成本,同時也為我國著作權(quán)人獲得更多國家的著作權(quán)保護鋪墊道路。我國著作權(quán)法面臨既要適應(yīng)國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)市場的快速變化,又要與國際著作權(quán)保護立法趨勢相接軌的嚴峻挑戰(zhàn)。因此,在未來的云時代,版權(quán)商業(yè)模式將由傳統(tǒng)的以復(fù)制發(fā)行權(quán)為核心的模式逐步過渡到以傳播權(quán)為核心的模式,而我們的版權(quán)法無疑還停留在以載體為基礎(chǔ)的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)為核心的結(jié)構(gòu)模式下,顯然有嚴重的滯后性,借鑒發(fā)達國家的成功經(jīng)驗,結(jié)合我國國情,不斷完善我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度是未來云計算中著作權(quán)保護的必然選擇。對此,筆者建議如下:
第一,隨著我國網(wǎng)絡(luò)技術(shù),特別是云技術(shù)的不斷發(fā)展,迫切需要制定《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法》,它可以是單獨的一部法律,也可以下設(shè)為《著作權(quán)法》的一部分,并設(shè)專章對云計算中的著作權(quán)保護相關(guān)問題進行規(guī)定,這無論是對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)界人來說,還是對于渴望得到權(quán)益保障的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)人和使用者來說,都具有重大意義。《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法》作為《信息網(wǎng)絡(luò)法》的重要組成部分,以《信息網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護條例》為基礎(chǔ),對各種需要解決的問題做出明確規(guī)定,并結(jié)合云計算的技術(shù)特點,做出具有針對性的條款,以積極應(yīng)對云時代產(chǎn)生的新問題。
第二,把《計算機軟件保護條例》并入《著作權(quán)法》,以專章的形式對軟件作品的特殊性進行規(guī)定,明確對內(nèi)存中目標(biāo)代碼及其轉(zhuǎn)化形式予以保護,我國現(xiàn)行的著作權(quán)法對在線化和服務(wù)化軟件的保護存在嚴重不足。侵權(quán)人可以通過技術(shù)手段繞開對源代碼和目標(biāo)代碼的修改而實現(xiàn)對與之相同效果的軟件修改。如果不對類似的修改行為的違法性予以確認,以軟件提供服務(wù)的商業(yè)模式將難以為繼。
第三,擴大網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的范圍,將廣播權(quán)合并進入信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),參照WCT第8條的規(guī)定,建立通過網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品的大傳播權(quán)的概念,并適當(dāng)加以分類,避免出現(xiàn)我們已經(jīng)列舉了十七項著作權(quán),但對于未經(jīng)授權(quán)的網(wǎng)絡(luò)定時播放仍然用第十七項的“著作權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有的其他權(quán)利”來救濟的尷尬局面。
第四,在完善著作權(quán)集體管理和法定許可收費制度的前提下,將網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載報刊已發(fā)表的作品納入法定許可的范圍。目前發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)案件中,未經(jīng)授權(quán)使用文字和圖片作品占到相當(dāng)大的比例,相關(guān)糾紛標(biāo)的額大都很低,事實也比較清楚,如此多的案件通過司法途徑解決無疑是司法資源的極大浪費。將網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)載納入法定許可可以大大地降低糾紛的發(fā)生,但無疑應(yīng)配套完善著作權(quán)集體管理制度和法定許可的收費制度,否則利益的天平將被嚴重打破。
第五,設(shè)立云計算著作權(quán)行政法規(guī)。我國云計算著作權(quán)行政法保護方面可供借鑒的只有《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》一部行政規(guī)章,而《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》又在立法技術(shù)方面、實質(zhì)內(nèi)容方面存在一些問題,只是一種臨時過渡性措施,因而有必要制定一部保護云計算著作權(quán)的行政法規(guī)——《云計算著作權(quán)行政保護條例》,或者是制定一部《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)行政保護條例》,而把云計算的相關(guān)規(guī)定以專章單列,以此來加強保護力度。
2.云計算中著作權(quán)的司法保護
著作權(quán)的司法保護是指通過司法途徑對著作權(quán)進行的保護,其在應(yīng)對云計算中著作權(quán)的保護方面大有可為。而對于司法保護指導(dǎo)思想的把握和運用將成為司法實踐的重點和難點。
首先,現(xiàn)行民法、著作權(quán)法和民事訴訟法的基本原則和基本制度仍將是調(diào)整云計算中著作權(quán)法律關(guān)系的基本規(guī)范。在云計算環(huán)境下的著作權(quán)問題,均會涉及到對“作品”的“使用”,也就是會在使用者與著作權(quán)人之間就“作品”產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)這一基本的民事關(guān)系。因此,民法通則中的“公民和法人的民事權(quán)益受法律保護的原則”,著作權(quán)法中的“以維護作者權(quán)益為核心原則”和“著作權(quán)人利益與國家利益、社會公眾利益協(xié)調(diào)一致原則”仍然是法院審理云技術(shù)條件下的著作權(quán)糾紛案件的法律基礎(chǔ)。
其次,具體運用法律規(guī)范時,把云計算的技術(shù)特點與法律結(jié)合起來。眾所周知,著作權(quán)法是一門與科學(xué)技術(shù)緊密相連的法律,著作權(quán)糾紛往往會涉及專業(yè)性、技術(shù)性較強的自然科學(xué),而云環(huán)境中的著作權(quán)糾紛更是如此。因此,在云計算著作權(quán)訴訟中,要從云計算的特點出發(fā),透過技術(shù)的令人眼花繚亂的外表,判斷當(dāng)事人的民事行為和訴訟行為,從而正確使用法律的原理和規(guī)定。
再次,把握好利益平衡原則。知識產(chǎn)權(quán)法的核心宗旨是平衡著作權(quán)人和社會公眾利益,從而推動人類文明的進步。這一宗旨同時也要求著作權(quán)法既要保護著作權(quán)人的合法權(quán)益,又要維護社會公眾的利益。在云計算著作權(quán)糾紛案件的審理中,對這一原則該如何把握是需要司法工作者時刻牢記的。只有保護好著作權(quán)人利益,才能鼓勵創(chuàng)作,才會有文化創(chuàng)新和技術(shù)創(chuàng)新,才會有文 化藝術(shù)的繁榮和發(fā)展。同時,云計算作為我國的朝陽產(chǎn)業(yè),公眾對各種信息有強烈的需求,只有保障提供各種作品以滿足用戶的需求,才能使云計算得以健康持續(xù)的發(fā)展。
3.云計算中著作權(quán)的行政保護
國家版權(quán)局和原信息產(chǎn)業(yè)部依據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》的授權(quán),制定了《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》,首開網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)行政保護的先河。通過行政手段保護網(wǎng)絡(luò)著作權(quán),可以說是在法律缺失狀態(tài)下的一種臨時性的過渡措施。而針對我國云計算技術(shù)剛剛起步的現(xiàn)實,這一辦法仍然具有實用的價值。
而且,為了更好地實現(xiàn)對云計算中著作權(quán)的切實保護,我們認為,除了完善行政立法之外,建立專門的云計算著作權(quán)行政執(zhí)法機構(gòu)也必不可少。
由于載體的特殊性,云計算環(huán)境中的著作權(quán)較之傳統(tǒng)著作權(quán)更復(fù)雜,專業(yè)性更強,因而應(yīng)當(dāng)在著作權(quán)行政管理部門下設(shè)云計算著作權(quán)保護中心。該保護中心專門負責(zé)云計算信息服務(wù)活動中著作權(quán)的行政保護,它可以憑借充分的網(wǎng)絡(luò)資源和先進的網(wǎng)絡(luò)技術(shù),針對云計算著作權(quán)侵權(quán)行為的特點,采取“以網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)”的手段以彌補單一司法保護機制的缺陷與不足,實現(xiàn)便捷、高效的保護目的。例如,某著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)自己的著作被他人非法傳播到“云端”,在制止無效的情況下,可以通過網(wǎng)絡(luò)或其他方式迅速向保護中心投訴。保護中心應(yīng)當(dāng)利用自己的網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢協(xié)助著作權(quán)人搜集侵權(quán)的證據(jù),做好證據(jù)保全,在查證屬實的基礎(chǔ)上行使行政權(quán)力去制止侵權(quán)行為,責(zé)令云用戶刪除相關(guān)內(nèi)容。若云用戶拒不刪除,可以讓云服務(wù)提供者強行撤銷侵權(quán)內(nèi)容并追究相關(guān)責(zé)任人的行政責(zé)任。
云計算中的著作權(quán)需要行政保護,《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》的頒布為云計算著作權(quán)的行政法保護提供借鑒,但是它顯然不能解決云計算著作權(quán)的所有問題,單一的保護機制無法擔(dān)負云計算中著作權(quán)保護的重任。確立云計算著作權(quán)行政保護機制并不意味著排除司法解決云計算著作權(quán)糾紛,行政保護實質(zhì)上是國家政府的公權(quán)力對私人民事糾紛的一次調(diào)整,只是增加了一種云計算著作權(quán)的救濟方式,并未構(gòu)成對公平正義的破壞。
云計算環(huán)境中著作權(quán)的糾紛歸根結(jié)蒂仍然屬于私法領(lǐng)域,司法救濟是云計算中著作權(quán)人權(quán)利保護的最后一道防線,不能因為單一的司法保護機制存在弊端,就因噎廢食,對于需要通過訴訟處理的糾紛,應(yīng)當(dāng)通過訴訟解決。行政保護與司法保護應(yīng)當(dāng)各司其職,相互配合,相互補充。只有綜合運用這兩種手段,才能加強和完善對云計算著作權(quán)的保護,才能維護著作權(quán)人的合法權(quán)益,促進云計算產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,構(gòu)建和諧的云計算網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。
(四)云計算中著作權(quán)的行業(yè)保護
行業(yè)保護擁有專業(yè)性和靈活性的特征,可以有效的輔助司法保護和行政保護。目前,針對云計算中著作權(quán)的保護主要應(yīng)該通過著作權(quán)社會團體、維權(quán)組織等來進行。中國版權(quán)協(xié)會、中國音樂著作權(quán)協(xié)會、還有“在線反盜版聯(lián)盟”等,都對云計算中著作權(quán)的保護具有積極推動和借鑒意義,可以設(shè)立單獨的云計算著作權(quán)保護協(xié)會等專門組織,成員設(shè)置上主要是相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人,宗旨主要是協(xié)調(diào)會員之間以及會員與云服務(wù)提供商之間的關(guān)系或提供法律咨詢、收集侵權(quán)證據(jù)、為權(quán)利人開展司法保護、協(xié)助行政機關(guān)執(zhí)法等。根據(jù)我國的《著作權(quán)集體管理條例》,我國的著作權(quán)集體管理組織擁有訴訟的權(quán)責(zé),在著作權(quán)侵權(quán)事實發(fā)生時,可以進行訴訟、仲裁活動,云計算中著作權(quán)的保護也不應(yīng)該被排除在外。
另外,建立云計算行業(yè)自律組織,對于云計算中著作權(quán)的維權(quán)保護和反侵權(quán)斗爭也有積極的作用。例如,百度文庫事件、百度MP3事件以及Google圖書館事件等,著作權(quán)團體都發(fā)揮了重要作用,有效地維護了其成員的數(shù)字網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)。云計算著作權(quán)保護協(xié)會可以成立云計算著作權(quán)保護調(diào)解中心,在云計算著作權(quán)保護中引進調(diào)解制度,這必然會對云計算中著作權(quán)的保護帶來積極影響。
行業(yè)保護具有便捷高效的特點,但是,它畢竟只是輔的,其強制性不足,無力應(yīng)對嚴重的大規(guī)模的侵權(quán),在面臨強勢的對象時往往也束手無策。
四、結(jié)語
云計算以革命性的態(tài)勢宣布了自己的到來,它在改變網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的同時也在改變著現(xiàn)行的商業(yè)模式和生活方式,而它對知識產(chǎn)權(quán)特別是網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的沖擊更是空前劇烈的。如何應(yīng)對云計算對于著作權(quán)的挑戰(zhàn),做好云計算服務(wù)模式下的著作權(quán)保護就成為了亟待解決的問題。
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43.含結(jié)核靈片復(fù)治方案治療45例耐多藥肺結(jié)核療效觀察王群
44.新生兒缺氧缺血性腦病CT診斷及動態(tài)觀察閆建平
45.股骨近端解剖型鋼板治療股骨轉(zhuǎn)子周圍骨折78例分析呂應(yīng)文,任周奎,于金華,王曉嘉,王建剛,孟醒
46.化學(xué)去細胞同種異體神經(jīng)移植的研究進展劉建文,蔣電明
47.胃癌合并糖尿病圍手術(shù)期處理現(xiàn)狀及進展何苗,王子衛(wèi)
48.圖像引導(dǎo)放射治療的臨床應(yīng)用及進展宋延波,陳曉品
49.病理性瘢痕的非手術(shù)治療但洋,沈為民
50.建議醫(yī)學(xué)院校盡快開展循證醫(yī)學(xué)教育張璟,陳正堂
51.彰顯人文精神打造護理品牌崔建新,沃西文
52.血液透析患者內(nèi)瘺的自我護理余兆蘭,溫向瓊,孫雪紅
53.護理記錄單書寫體會鄧艷,袁吉釗,馮順
54.急性腦卒中合并肺部感染的護理干預(yù)龐翠華,林小卜,田徑
55.腫瘤化療專科護士工作壓力源調(diào)查及應(yīng)對措施韓英,胡紹毅,黃紅梅,楊莎,李敏
56.嬰兒護臀霜治療新生兒熱痱子的臨床效果觀察高翠娥,曾幫蘭
57.腹腔鏡膽囊切除術(shù)后膽漏的治療及護理劉小琴,王曉梅,劉維會,秦雙征,陳利雛,吳偉新
58.1例巨大腹壁纖維肉瘤圍手術(shù)期的護理唐玲
59.肝硬化上消化道出血胃鏡檢查245例分析張霓
60.產(chǎn)時Apgar評分正常的新生兒缺氧缺血性腦病的診治分析姜建渝,羅佳美
61.慢性阻塞性肺疾病合并真菌感染52例臨床分析尹小渝
62.淺析社區(qū)醫(yī)療與醫(yī)務(wù)人員的職業(yè)修養(yǎng)劉玲
63.內(nèi)窺鏡器械消毒與保養(yǎng)秦雙征,劉維會
64.急性胰腺炎合并肝損害32例臨床分析徐路,王青,唐欣HttP://
65.鼻內(nèi)鏡和間接鼻咽鏡在鼻咽癌早期診斷的對比觀察於建東,肖斌,張朝梅
66.腹膜后巨大脂肪瘤手術(shù)切除1例陳曦,田立高
67.復(fù)方氨酚烷胺引起急性粒細胞減少癥1例龔旭,潘劍成,賀立新,林陽,何清義
68.急性腎衰竭的死亡病例分析張磊
69.多發(fā)性大動脈炎致急性心肌梗死1例曾莎莎,黃驥,宋治遠
1.對當(dāng)前"看病難、看病貴"的反思及對策探討李景波
2.我院引資合作醫(yī)療項目管理的主要做法及體會徐迪雄,陸華,吳昊,XUDi-xiong,LUHua,WUHao
3.高等院校知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀分析和對策解志杰,周來新,鄧軍,徐迪雄,郭繼衛(wèi)
4.科學(xué)發(fā)展觀與教學(xué)醫(yī)院的可持續(xù)發(fā)展周來新,鄧軍,解志杰,譚鴻
5.論醫(yī)院標(biāo)準(zhǔn)化管理現(xiàn)代化陳慶利,徐迪雄,CHENQing-li,XUDi-xiong
6.綜合性醫(yī)院臨床醫(yī)生開展科研工作的幾點思考鄧軍,徐迪雄,解志杰,譚鴻,周來新
7.強化對外交流與合作促進醫(yī)院可持續(xù)發(fā)展譚鴻,周來新,徐迪雄,吳軍,李景波
8.軍隊醫(yī)院科技人才安全的現(xiàn)狀與思考重慶醫(yī)藥 李健吉,喻雪萍,LIJian-ji,YUXue-ping
9.電子病歷網(wǎng)絡(luò)質(zhì)控——實踐與思考吳昊,張宏雁,趙淑舫,鄒英,郭繼衛(wèi)
10.審視新形勢下的醫(yī)患關(guān)系李勇,姬軍生,LIYong,JIJun-sheng
11.培養(yǎng)高素質(zhì)博士研究生的體會陳自強,彭霞,郭海濤,CHENZi-qiang,PENGXia,GUOHai-tao
12.循證醫(yī)學(xué)教育理論在臨床教學(xué)醫(yī)院的應(yīng)用研究陳虹,CHENHong
13.手術(shù)與麻醉臨床信息系統(tǒng)在醫(yī)院的應(yīng)用李剛榮,李晴輝,陶國才,李桂祥,段然,趙剛
14.試論新時期大型綜合性醫(yī)院的經(jīng)營戰(zhàn)略高晉華,GAOJin-hua
15.醫(yī)院財務(wù)管理面臨的問題及對策研究賈常榮,JIAChang-rong
16.黔江區(qū)鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生院衛(wèi)生體制改革定性調(diào)查研究張玲燕,馮曉梅,劉衛(wèi)平,賴維云,王潤華
17.加強科研課題中期管理,提高科研效益郝杰,周冀英,羅天友
18.醫(yī)療改革對臨床實習(xí)帶教的影響楊曉麗
19.精心選擇載體促進醫(yī)院文化建設(shè)王紅
20.充分發(fā)揮醫(yī)院優(yōu)勢做好患者健康教育蔡紹麗
21.檢驗信息系統(tǒng)中的兩種條碼方案比較研究李初民,張萍,明春梅
22.現(xiàn)代醫(yī)學(xué)模式下的醫(yī)患關(guān)系和醫(yī)院管理俞嵐,李經(jīng)輝
23.淺議醫(yī)院檔案管理體系楊巧,高明,陽德明
24.營造良好的護士長競爭上崗機制崔建新
25.30例非晶體硒平板探測器DR與CR胸腰段脊柱成像的比較曾勇明,張志偉,陸云峰,劉佐賢,彭玉蘭,黃永火
26.乙酰半胱氨酸對糖尿病大鼠心肌缺血再灌注損傷的影響馬利,楊艷,姚尚龍,李克忠
27.重慶市生物技術(shù)發(fā)展現(xiàn)狀及對策探討楊勇,YANGYong
28.應(yīng)用頭孢西丁紙片擴散法檢測耐甲氧西林葡萄球菌何云燕,夏云,龐麗,HEYun-yan,XIAYun,PANGLi
29.超高壓力對流感病毒生物活性的影響范東瀛,姜述德,陳俊英,蔣燕軍,邱豐,李衛(wèi)東,廖國陽
30.枸杞多糖治療酒精性脂肪肝大鼠的實驗研究古賽,蔣小黎,GUSai,JIANGHiao-li
31.支撐喉鏡術(shù)中注射地塞米松預(yù)防聲帶息肉、小結(jié)復(fù)發(fā)的臨床研究蘇俊波,駱文龍,SUJun-bo,LOUWen-long
32.刺五加與甲氯芬酯對失眠癥患者睡眠質(zhì)量的影響張遠鳳,蔣曉江,許志強,肖朝明
33.有機磷農(nóng)藥中毒用納絡(luò)酮治療的作用探討蔣文鳳,袁長生,JIANGWen-feng,YUANChang-sheng
34.保溫對大鼠心肌梗死模型存活率的影響蔣正英,覃數(shù),葉強,胥雪蓮
35.重慶醫(yī)藥 HBV感染常見血清學(xué)模式分析吳英,馬珍,李科
36.同時性多原發(fā)大腸癌13例臨床分析溫健,李嚴,楊昌言
【關(guān)鍵詞】 工人人力資本 異質(zhì)性 技工人才 知識管理
資料顯示,我國具有較高職業(yè)等級資格的技師和高級技師在技工人數(shù)中不足4%(發(fā)達國家這一比例則接近40%),且有不斷老化、后繼乏人的趨勢。在大量傳統(tǒng)制造型企業(yè)里,技工人才沒有受到應(yīng)有的重視,作為一種知識形態(tài)的實踐經(jīng)驗的價值還沒有得到充分的認識,在知識管理研究方面,專門針對這類對象的文獻目前還非常罕見,這與我國企業(yè)的實際需要不相符合。因此,深刻認識技術(shù)工人的人力資本屬性及其知識特性,積極開展企業(yè)技工人才知識管理的深入研究,具有積極的理論導(dǎo)向作用,在實踐上有利于解決當(dāng)前我國企業(yè)管理中一些緊迫性的現(xiàn)實問題。
一、文獻綜述
1、工人人力資本異質(zhì)性國內(nèi)外研究成果綜述
承認工人人力資本具有異質(zhì)性是技工人才知識管理研究的認知前提,也是判斷企業(yè)技工是否屬于“知識工作者”的重要依據(jù)。長期以來,很多人認為工人所擁有的是“一般型人力資本”,工人從事的是“一般勞務(wù)”,“企業(yè)創(chuàng)新與工人關(guān)系不大,是企業(yè)家、高管和研究人員的事情”。這表明學(xué)術(shù)界存在對工人人力資本的“同質(zhì)性假設(shè)”,而對其異質(zhì)性缺乏深入研究。
在國外,工人人力資本研究是整個人力資本理論研究的一個組成部分,其具體內(nèi)容散見于人力資本理論、隱性知識理論、現(xiàn)代企業(yè)理論等,認為工人的技能、知識和經(jīng)驗也是人力資本投資的結(jié)果,并且將工人人力資本分為“通用性”和“專用性”兩類,認為后者通過“干中學(xué)”獲得,并具有企業(yè)專用性,這使得工人人力資本也具有了一定的異質(zhì)性。Verna·Allee“關(guān)于每個工作者都是一個知識工作者”的觀點,是考察工人人力資本異質(zhì)性可以借鑒的觀點。在重視制造業(yè)的日本,技工研究歷來很受關(guān)注,青木昌彥對“企業(yè)特質(zhì)性資源”的論述,是深入認識工人人力資本特性的一個重要參考。
對于工人人力資本的“同質(zhì)性假設(shè)”,國內(nèi)一直有學(xué)者質(zhì)疑。周其仁(1996)、方竹蘭(1997)、姚先國(2003)、張鳳林(2004)在各自的研究中對工人人力資本事實上都持“異質(zhì)性假設(shè)”的觀點。而余光勝(2005)從企業(yè)知識理論的角度闡明人力資本產(chǎn)權(quán)的核心在于個人所掌握的無法轉(zhuǎn)移的且是生產(chǎn)必需的知識,同樣適用于對工人人力資本異質(zhì)性的理論詮釋。
近年來,對工人人力資本異質(zhì)性的研究不斷深入。于桂蘭和王弘鈺(2008)從工人知識和技能的寬度、深度、非常規(guī)度、專用程度、默會程度、互補程度等六個維度對工人人力資本內(nèi)涵、經(jīng)濟價值進行了深入分析,指出僅僅用“受教育時間”、“培訓(xùn)時間”、“崗位工作年限”等指標(biāo),不能完全清晰地區(qū)分工人之間的人力資本差異;劉玉斌(2007、2008)基于SECI模型研究了技能型人才隱性人力資本的界定和形成機理,提出技能人才隱性人力資本轉(zhuǎn)化需要學(xué)習(xí)機制和共享機制的支撐;孔憲香(2009)研究了創(chuàng)新型人力資本分類及其激勵機制,認為高級技工是創(chuàng)新型人力資本的一種重要類型,即技能型人力資本是技術(shù)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實生產(chǎn)力的重要因素。
2、知識管理策略國內(nèi)外研究成果綜述
對知識管理策略的一般性研究始于上世紀90年代末。美國生產(chǎn)力與質(zhì)量研究中心所提出的實施企業(yè)知識管理的六種方法,成為影響較大的知識管理策略的基本框架,其主要內(nèi)容:一是構(gòu)建支持知識管理的組織體系;二是加大對知識管理的資金投入;三是創(chuàng)造有利于知識管理的企業(yè)文化;四是制定鼓勵知識創(chuàng)造和轉(zhuǎn)移的激勵措施;五是開發(fā)支撐知識管理的信息技術(shù);六是建立知識管理評估系統(tǒng)。
在國內(nèi),劉鳳朝(2001)研究了企業(yè)知識管理的支撐體系,并從企業(yè)文化、組織結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)流程和技術(shù)基礎(chǔ)四個方面對知識管理支撐體系的基本要件和構(gòu)建機制進行了具體討論。林山、藍海林、黃培倫(2005)結(jié)合相關(guān)知名企業(yè)的經(jīng)驗,從知識管理的“軟環(huán)境”與“硬環(huán)境”兩方面分析了企業(yè)知識管理的策略,具體包括創(chuàng)新企業(yè)組織結(jié)構(gòu)、塑造學(xué)習(xí)型企業(yè)文化、完善知識管理激勵機制、運用知識管理信息系統(tǒng),并為我國企業(yè)有效開展知識管理提出了建議。王銅安、趙嵩正等(2005)基于知識管理理論和認知學(xué)理論,對隱性和顯性知識轉(zhuǎn)化過程進行了深度剖析,提出了“假隱性知識”、“假顯性知識”的概念和知識轉(zhuǎn)化過程的灰箱模型,并闡述了該模型在制定企業(yè)知識管理策略中的應(yīng)用。馬宏建、芮明杰等(2007)研究了知識創(chuàng)造過程與知識管理策略的相互關(guān)系,探討了顯性知識和隱性知識在個體或組織中相互轉(zhuǎn)化和作用,從而產(chǎn)生新的知識的重要模型和理論,提出了對應(yīng)于不同的知識創(chuàng)造過程所應(yīng)采用的知識管理策略。潘星、王君、劉魯(2007)則對制造業(yè)知識管理進行了重點研究,分析了制造企業(yè)中實施知識管理時的知識需求和知識構(gòu)成等問題,提出制造企業(yè)中的知識管理策略包括知識沉淀策略、保護策略、轉(zhuǎn)移策略、共享策略、創(chuàng)新策略和激勵策略。
近年來,知識管理研究更多地把不同情境下的文化、規(guī)范、價值觀等因素考慮進來,成為研究發(fā)展的一個重要趨勢,其細分研究領(lǐng)域不斷增多。當(dāng)前,國內(nèi)已經(jīng)有一些青年學(xué)者開始對我國企業(yè)技工人才的知識管理策略進行初步研究,開拓了知識管理策略研究的一個新的領(lǐng)域。王迪釗(2005)提出知識管理是制造業(yè)企業(yè)技能型人才管理的一種新模式,認為技工隱性知識的共享絕不是簡單的信息技術(shù)問題,關(guān)鍵是營造一個以人為本、鼓勵經(jīng)驗交流、共享和創(chuàng)新的知識主導(dǎo)型企業(yè)文化;金福(2005)運用案例研究方法對技工師徒制培訓(xùn)模式進行了分析,認為“名師帶高徒”模式符合現(xiàn)代隱性知識傳播與轉(zhuǎn)化的理論,能夠有效提取技能專家的隱性知識,并轉(zhuǎn)移到中青年技術(shù)工人身上,使企業(yè)技能知識得到保留、傳播與延續(xù);吳成鋒和林琳(2007)分析了高級技工的知識特點,并從人才戰(zhàn)略、激勵機制、知識共享以及內(nèi)部技能培訓(xùn)幾方面提出了高級技工知識管理的具體策略;李前兵(2009)運用案例研究方法,對某企業(yè)技能人才的知識管理策略進行了探討,并提出了一個包括三個層面的技能人才知識管理策略的整合框架。
二、國內(nèi)企業(yè)技工人才知識管理現(xiàn)狀及存在的問題
1、國情導(dǎo)致中國的技工人才知識管理還處在初始階段
在學(xué)術(shù)領(lǐng)域,還沒有正式學(xué)術(shù)團體或機構(gòu)來系統(tǒng)地組織技工人才知識管理的研究和實踐,其研究還集中在技工人才知識管理的基本目標(biāo)和實施方法論方面。技工人才知識管理的實踐處于探索階段,距標(biāo)準(zhǔn)化的建立差距還很大。目前國內(nèi)的絕大多數(shù)企業(yè)的技工知識管理處于一種不自覺的狀態(tài),而系統(tǒng)、自覺的進行技工人才知識管理的只是極少數(shù)的企業(yè),而這些企業(yè)大部分是國有大企業(yè)或者高科技企業(yè)。此外,當(dāng)前中國的工業(yè)產(chǎn)業(yè)在國際的產(chǎn)業(yè)鏈中大部分處于低端,對原創(chuàng)性知識的需求沒有處于高端的企業(yè)那么迫切,因此主要靠引進吸收國外的技術(shù)來滿足,這是我國技工知識管理薄弱的客觀原因。另外,政府對國內(nèi)企業(yè)技術(shù)方面的知識產(chǎn)權(quán)保護的理念和力度不夠,使得企業(yè)沒有動力鼓勵技工人才進行技術(shù)創(chuàng)新。
2、企業(yè)高層對技工人才知識管理重要性和必要性認知不足
傳統(tǒng)意義上的企業(yè)和管理者通常傾向于重視企業(yè)的有形資產(chǎn),對技工人才知識資本的管理和運營沒有給予足夠的重視,或沒有主動和有意識地對這部分資源進行開發(fā)和管理,導(dǎo)致企業(yè)中大量的技工知識資源浪費嚴重。同時對技工的知識創(chuàng)新投入嚴重不足,使得技工個體知識資本沒有轉(zhuǎn)化為企業(yè)知識資本。管理者們通常認為技工從事的是流水線工作,是無技術(shù)含量的,沒有意識到技工也有專有知識和特殊技術(shù)甚至實踐經(jīng)驗這一隱性資源,思想認識上存在誤區(qū),沒有將技工管理的重點落腳在知識管理本身,而是放在提高企業(yè)的長久商業(yè)利潤上。大多數(shù)人力資源部門針對技工的管理工作也僅僅著眼于薪酬和勞保方面,缺少專人負責(zé)技工人才的知識管理工作。技工人才的專用性知識往往是無形且難以量化的,需要長期積累方能形成,不具有短期成本—效益和立竿見影的投資回收預(yù)期,投資效益往往難以評估。
3、技工人才知識管理計劃不周導(dǎo)致虎頭蛇尾
隨著中國經(jīng)濟與世界經(jīng)濟逐漸接軌,部分企業(yè)已經(jīng)將技工人才的知識管理提上議事日程并進行了多種形式的嘗試,且不同程度地受到重視和支持,但是由于宏觀經(jīng)濟形勢變化、市場競爭短期壓力增大、企業(yè)戰(zhàn)略改變、高管注意力轉(zhuǎn)移以至有形資產(chǎn)、顯性資源、管理層變動等種種因素,使一開始擬定實行的技工人才知識管理計劃不了了之,這正是由缺乏相應(yīng)規(guī)章制度和獲取持久競爭力的意識所導(dǎo)致的。
4、企業(yè)技工人才知識管理缺乏針對性和適應(yīng)性
知識管理不能一蹴而就,必須結(jié)合國情和企業(yè)文化。一些企業(yè)在與外國企業(yè)合作中學(xué)習(xí)引進了一些相關(guān)管理經(jīng)驗,就不加思考生搬硬套在中國技工人才身上,造成“水土不服”,浪費了資源并且收效甚微。還有一些企業(yè)雖然意識到技工人才知識管理的重要性,定期對工人進行統(tǒng)一技能培訓(xùn),但卻眉毛胡子一把抓,沒有針對不同技工的工作特點有重點地進行管理,沒有突出技工在企業(yè)的專有技術(shù)的實用性,導(dǎo)致技工人才逐漸喪失信任感和歸屬感。此外,企業(yè)忽視技工人才的技術(shù)興趣,使很多技工人才失去了鉆研和掌握技能訣竅的機會。
5、技工人才知識定義和知識傳播的失敗
企業(yè)方面,企業(yè)無法明確了解技工具體存在哪些知識,害怕重復(fù)投資開發(fā)已存在的知識造成浪費。技工方面,有些技工無法及時找到已存在的重要知識,無法及時分享學(xué)習(xí)經(jīng)驗、失敗教訓(xùn)和優(yōu)秀的個人專業(yè)能力;有些技工擔(dān)心知識牽涉到工作績效的好壞,為了工作安全感和升遷,不愿將知識分享給他人,即沒有貢獻自己的技術(shù)知識的動機;有些技工則是因為對自己的工作經(jīng)驗、創(chuàng)意等都缺乏系統(tǒng)和有計劃的存儲,自己掌握的一些經(jīng)驗法則和知識技能已過時,沒有動力去更新,忽視了自己隱性知識的重要性。
三、加強技工人才知識管理的策略
1、知識管理要立足中國國情
我國的知識管理策略研究不能一味地照搬國外的研究框架,要加強國情下的知識管理研究,以點帶面。許多知識管理實施項目企業(yè)投入巨資卻收效甚微,知識管理上的經(jīng)驗和教訓(xùn)尚無法有效傳承與借鑒,很多做知識管理的團隊尚不能自如地掌握知識管理的方法與工具等等,諸多因素均表明,中國知識管理之路任重而道遠。知識管理要與企業(yè)戰(zhàn)略結(jié)合,并得到高層的支持,在充分考慮戰(zhàn)略的前提下盡量制定明確的目標(biāo),清楚表達出來,使知識管理的實施與企業(yè)發(fā)展和產(chǎn)業(yè)價值相關(guān)聯(lián)。要注重現(xiàn)代技工人才隱性知識挖掘、傳播、共享與管理理論上的應(yīng)用,基于企業(yè)實情,對傳統(tǒng)方法作必要的改進,使舊的知識管理方法具有新的活力。
2、“中國創(chuàng)造”要著眼創(chuàng)新人才
加快科技成果轉(zhuǎn)化為企業(yè)市場優(yōu)勢,是我國企業(yè)自主創(chuàng)新的重中之重和主戰(zhàn)場,同時也是當(dāng)前企業(yè)的薄弱環(huán)節(jié)。實現(xiàn)由“中國制造”到“中國創(chuàng)造”,有賴于造就一大批新時期具有現(xiàn)代意識和復(fù)合型知識技能結(jié)構(gòu)、作風(fēng)過硬、技藝精湛、擁有絕技絕活的創(chuàng)新型技工人才。企業(yè)創(chuàng)新能力以及各種資源通過創(chuàng)新組合發(fā)揮效用的程度,歸根到底是由企業(yè)的知識資源決定的,進一步說,只有依靠技工人才的知識管理才能實現(xiàn)科研成果向產(chǎn)出成果的過渡,企業(yè)當(dāng)前的技工知識儲量和知識結(jié)構(gòu)一定程度上決定了企業(yè)創(chuàng)造市場價值的能力。
3、企業(yè)創(chuàng)新要重視技工人才實踐經(jīng)驗,實行干中學(xué)
技工人才在生產(chǎn)一線的寶貴實踐經(jīng)驗是企業(yè)的一種重要隱性資源,在企業(yè)自主創(chuàng)新中具有不可替代的作用,更是保持企業(yè)持續(xù)競爭力的重要源泉,這一點對于制造業(yè)企業(yè)來說尤為關(guān)鍵。科研人員的研究發(fā)現(xiàn)只是使新產(chǎn)品成為可能,而只有依靠技工人才豐富經(jīng)驗與嫻熟技巧才能最終實現(xiàn)技術(shù)結(jié)晶,進而為企業(yè)帶來效益。而生產(chǎn)一線的各種突發(fā)技術(shù)故障及事件,更是離不開“老”技工靠經(jīng)驗排查維修護理。隱性知識的“情景化”特性決定了它的獲取只能在親身工作中進行,因人而異,因事不同。由于隱性知識包含著不能以一種直接的標(biāo)準(zhǔn)化的方式表達學(xué)習(xí)和技能,“干中學(xué)”、“鬧中學(xué)”、“學(xué)中學(xué)”就成為了獲取知識技能的關(guān)鍵途徑。因此,企業(yè)可采取工作崗位輪換制度,讓不同工作崗位的員工相互學(xué)習(xí)相互啟發(fā),從而提高綜合創(chuàng)新能力,除此之外,企業(yè)管理者還要允許員工在一定程度上犯錯誤,在實踐中學(xué)習(xí)畢竟是摸著石頭過河,難免會出現(xiàn)錯誤。
4、技工人才知識管理要營造和建立相應(yīng)的文化和機制
實施技工人才知識管理,不是簡單套用知識管理的一般技術(shù)手段和流程,而是在組織結(jié)構(gòu)和制度層面構(gòu)建有利于技工人才自覺學(xué)習(xí)、自覺合作、自覺創(chuàng)造,凝聚集體智慧,為企業(yè)“貢獻”隱性知識、創(chuàng)造價值的良好機制,培植一種知識主導(dǎo)型的基于信任和心理契約的富于進取和創(chuàng)造精神的企業(yè)文化,使技工人才樹立一種使命感、自豪感和責(zé)任感。因此,需要營造文化氛圍,它可以使企業(yè)員工個性化的隱性知識顯性化,如金山公司提倡“一起努力、成果分享”的企業(yè)精神。但是需要注意的是,企業(yè)在進行文化拉動技術(shù)創(chuàng)新要注意不能把企業(yè)文化當(dāng)做口號,而要注意執(zhí)行力。此外,非正式的社會管理網(wǎng)絡(luò)對隱性知識的產(chǎn)生和轉(zhuǎn)移起著至關(guān)重要的作用,已有的研究表明,隱性知識的有效轉(zhuǎn)移和向顯性知識轉(zhuǎn)化主要途徑是非正式交流,這可以改變知識的形態(tài)和提高知識創(chuàng)新能力。
5、技工人才知識管理要注重多樣性和實效性相結(jié)合
適合我國企業(yè)具體條件和技工人才特點的知識管理策略應(yīng)該是既富于時代特征,又有傳統(tǒng)繼承,并且符合現(xiàn)代企業(yè)知識管理的規(guī)范。諸如“名師帶高徒”、“技能知識主管”、“技能人才信息庫”、“創(chuàng)新提案制”、“技能博客”、“技能大獎賽”等都是可以嘗試的且為廣大技能員工喜聞樂見的具體做法。比如“名師帶高徒”模式,從企業(yè)角度分析,很好地開發(fā)了技工人才的知識資源,能夠有效提取技工專家的隱性知識,并轉(zhuǎn)移到中青年技術(shù)工人身上,使企業(yè)技工隊伍的技能知識得到保留、傳播和延續(xù);從培訓(xùn)對象分析,結(jié)合課題的情景學(xué)習(xí),被遴選為高徒的技工能夠迅速將學(xué)到的技能內(nèi)化為自己的隱性知識。他們通過模仿學(xué)習(xí),還能不斷產(chǎn)生新的隱性知識并隨著時間動態(tài)變化而不斷重建,節(jié)省了徒弟的盲目探索時間,從而取得了企業(yè)內(nèi)部生產(chǎn)技能隱性知識傳播的最佳效果;從企業(yè)隱性知識管理角度分析,這一培訓(xùn)是通過提供工作場景,以完成技能類課題為目標(biāo),在“干中學(xué)”的情景學(xué)習(xí)中獲取隱性知識的,所以,“名師帶高徒”培訓(xùn)模式對于培養(yǎng)高級藍領(lǐng)具有不可替代的作用,完全可以上升為具有現(xiàn)代管理理論基礎(chǔ)的一般模式。
四、研究結(jié)論
加快科技成果轉(zhuǎn)化為企業(yè)市場優(yōu)勢,是我國企業(yè)自主創(chuàng)新的重中之重和主戰(zhàn)場,也是當(dāng)前企業(yè)的薄弱環(huán)節(jié)。實現(xiàn)由“中國制造”到“中國創(chuàng)造”,有賴于大批新時期具有現(xiàn)代意識和復(fù)合型知識技能結(jié)構(gòu)、作風(fēng)過硬、技藝精湛、擁有絕技絕活的創(chuàng)新型技工人才。
技工人才在生產(chǎn)一線的寶貴實踐經(jīng)驗是企業(yè)的一種重要隱性資源,在企業(yè)自主創(chuàng)新中具有不可替代的作用。如何衡量技工人才的寶貴實踐經(jīng)驗的價值,是一個在理論和實踐上都應(yīng)該認真對待的問題。最近,中央提出進一步改革收入分配體制和機制,其別強調(diào)要提高勞動報酬在國民收入分配中的比重,因此,本文的研究與國家政策導(dǎo)向也是契合的。
實施技工人才知識管理,不是簡單套用知識管理的一般技術(shù)手段和流程,而是在組織結(jié)構(gòu)和制度層面構(gòu)建有利于技工人才自覺學(xué)習(xí)、自覺合作、自覺創(chuàng)造,凝聚集體智慧,為企業(yè)“貢獻”隱性知識、創(chuàng)造價值的良好機制,培植一種知識主導(dǎo)型的基于信任和心理契約的富于進取和創(chuàng)造精神的企業(yè)文化。
適合我國企業(yè)具體條件和技工人才特點的知識管理策略應(yīng)該是既富于時代特征,又有傳統(tǒng)繼承,并且符合現(xiàn)代企業(yè)知識管理的規(guī)范。
【參考文獻】
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