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開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇建設工程常見法律糾紛，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞：建筑施工企業；法律糾紛；防控
中圖分類號：D923.6 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）17-0267-04
在建筑市場僧多粥少、競爭激烈的當前，已經是微薄利潤的建筑施工企業卻往往會因為法律糾紛的發生而遭受重大的經濟損失，小型企業往往在遭受重創后無法生存，而大中型企業往往也會在幾年之內一蹶不振。根據對江蘇省某建筑施工企業（以下稱A建筑公司）2000—2012年所有訴訟、仲裁案件的調查，建筑施工企業常見的法律糾紛類型主要有勞動糾紛、人身損害糾紛、合同糾紛三大類。每一類每一個案件的發生都存在事實以及法律的緣由，如果在糾紛發生之前或者糾紛發生時采取一些防控措施，建筑施工企業是完全能夠避免糾紛的發生或者將損失控制在一定的范圍內的。
一、勞動糾紛的防控
（一）工傷主體認定案
基本案情：2008年，張某在B酒店四層室內排水施工過程中，不慎從梯子上滑落下來，造成左膝受傷。醫療機構診斷結論：左髕骨粉碎性骨折。A建筑公司與B酒店簽訂的是消防工程施工協議書，第三人張某是在B酒店的水電安裝工程中受傷。A建筑公司與張某沒有簽訂勞動合同。A建筑公司也沒有證據證明張某不是A建筑公司項目負責人所派。此案爭議的焦點為“A建筑公司和B酒店誰是工傷主體？即誰應承擔工傷的法律責任？” 該案從2008—2010年，歷經區勞動保障部門、市勞動保障部門、區法院，工傷責任主體的認定在此期間幾經更改。最后，雙方經法院調解，A建筑公司和B酒店各補償張某4萬元。
防控措施：在本案中，張某雖然不是在A建筑公司承包的工程中受傷，A建筑公司卻承擔了一定的法律責任，原因在于A建筑公司沒有證據證明張某不是A建筑公司項目負責人所派。《工傷保險條例》（國務院375號令）第十九條第二款：職工或者其直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由用人單位承擔舉證責任。《江蘇省實施工傷保險條例辦法》（省政府第29號令）第十四條第二款：職工或者其直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷又無正當理由在限期內不提供證據的，勞動保障部門可以根據職工或者直系親屬提供的證據依法作出工傷認定結論。可見，在此類案件中，用人單位不認為是工傷的情況下由用人單位承擔舉證責任。因此，建筑企業應當在施工過程中，按施工班組建立工人花名冊，以避免出現本案中類似的問題。此外，要加強對工人的教育。一是禁止工人臨時接受其他公司委托進行施工；二是在無法避免為其他公司進行額外施工時一定要有相應的手續證明，以避免出現問題后借用的用工單位推諉責任從而將風險轉嫁給工人所屬單位的情況。
（二）工傷賠償案
基本案情：2007年，張某在A建筑公司工地工作中左眼受傷，后認定為工傷，鑒定為五級傷殘。A建筑公司沒有為張某繳納工傷保險費。A建筑公司支付張某檢查費、住宿費、住院伙食補助費、停工留薪期工資、一次性傷殘補助金、一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金，計256 000元。
防控措施：工傷糾紛是建筑施工企業較為常見的一類法律糾紛，為減少或避免工傷事故，施工企業應當加強對工人的施工安全教育，要求工人在施工過程中采取必要的安全防護措施。另外，建筑施工企業應當為工人購買工傷保險，以便在出現工傷事故后能夠通過保險理賠來減輕經濟損失。在上述案件中，A建筑公司沒有為受害人繳納工傷保險費，沒有能夠將風險轉移，最終責任只能由企業自己承擔，從而使企業遭受了較大的經濟損失。
二、人身損害糾紛的防控
（一）非工作人員誤闖工地受傷案
基本案情：2002年7月25日，陳某誤闖A建筑公司工地，由于該處建筑工地無警示標志，也無護欄，夜間燈光暗淡，原有二塊擋道木板被建筑工人拿去作睡覺鋪板，致使陳某跌入地下車庫下面入口處而受傷。最后A建筑公司支付醫療費、護理費、住院伙食補助費、營養費、交通費、精神損害撫慰金、案件受理費、訴訟費、鑒定費，總計96 654元。
防控措施：對于施工過程中出現的此類人身損害，并不多見。本案的判決，法院適用《民法通則》第125條的規定“在公共場所、道旁、或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔民事責任”。由于案發的時間與訴訟的時間相距較遠，造成建筑施工企業對自身的抗辯意見無法收集到相關的證據材料來證明，尤其關于“是否設置明顯標志？是否采取安全措施？”的爭議焦點。因此，建筑施工企業在經營過程中，一是對于已經發生的損害事件，應當在公司法務人員或法律顧問人員的幫助之下，及時收集、保全證據，以維護自身的合法權益；二是要加強對工地的管理，設置專門工作人員來巡查工地的警示標志以及安全措施設置等；三是要注重對工人安全意識的培養以及加強對工人行為的管理。本案受害人受傷的原因是沒有設置明顯標志以及沒有采取安全措施，原有的擋板竟然是被工人拿去睡覺，這樣的疏忽卻造成近10萬元的經濟損失。如果造成人員死亡，后果就更不堪設想。
（二）看房人員擅自進入工地死亡案
基本案情：2010年8月28日，某房地產開發公司售樓人員帶領陳某、倪某等到A建筑施工工地內看房，工地門口未有門衛阻攔，陳某、倪某也未采取任何安全措施，進入工地后，被建筑垃圾砸中，造成兩人死亡的重大安全事故。A建筑公司為此支付受害人死亡賠償金、醫藥費用、看護費、招待費等以及行政罰款共計1 720 837.44元，后A建筑公司向房地產公司追償433 044元。其間，A建筑公司工程被迫停工，損失巨大。
防控措施：上述案件的發生看似比較偶然，但實質上也存在著一定的必然性。施工工人高處亂拋建筑垃圾是原因之一，施工企業應當提高安全防范意識，通過嚴格的內部安全管理，杜絕類似高空亂拋垃圾等違章作業。未設置有效的門衛制度是原因之二，因此，建筑施工企業一定要設置有效的門衛制度，杜絕未經允許擅自進入工地的情況發生。進入工地人員的安全措施未到位是原因之三，案件中的兩位死者均未帶安全帽進入工地，自身對安全隱患沒有任何認識。售樓人員與工地聯系未嚴格制度化是原因之四，施工過程中均有可能遇到看房人員進入工地，在不能避免的情況下，有必要設立嚴格的聯系制度：（1）售樓人員要帶人看房先要和工地聯系，工地負責人根據施工進度決定是否允許進入，如允許，發放出入證；（2）門衛查看出入證，提醒看房人員注意安全，并采取必要的安全措施；（3）工地派工人陪同看房，走比較安全的路線，看完后再送回門口。在本案中，如果A建筑企業在禁止高空扔垃圾、建立有效門衛制度、對進入工地者采取安全措施、建立有效的聯系制度四個方面能夠做到其中之一，這樣的重大傷亡案件就應該不會發生，A建筑企業也不會在建筑業利潤微薄的大環境下承擔如此的巨額損失。
（三）工地打架受傷案
基本案情：張某在A建筑公司被同一工地工人打傷，造成脾破裂。A建筑公司為此支付了113 547元。
防控措施：該案因建筑工人之間的斗毆而造成人身損害，與建筑企業的安全管理有一定的聯系，但就個案而言，損害的產生是由侵權人的犯罪行為而造成的，犯罪行為與職務行為本應當是不相關的，因此一審法院認定侵權人系在執行職務過程中致人損害，適用法律是不正確的，本案是一起普通的侵權，應當由侵權人承擔責任。但一審法院之所以如此處理，不排除是為了維護受害人的利益而作出，二審法院在查清相關事實后，做了大量協調工作，最終調解結案。A建筑公司卻為此支付了113 547元。因此，建筑公司一定要加強施工工人的素質教育，提高工人的法律意識，盡量避免此類案件的發生。
三、合同糾紛的防控
（一）買賣合同
1.表見案
基本案情：承包人程某以A建筑公司項目部名義與尤某訂立線材加工銷售協議后拖欠材料款。A建筑公司為此支付570 921元。
防控措施：在上述案件中，法院判決的主要依據是：（1）《合同法》第49條規定：“行為人沒有權、超越權或者權終止后以被人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有權的，該行為有效。”（2）《建筑法》第28條和第29條第3款關于“禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位”以及《合同法》第272條第2款、第3款關于“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉包給不具備相應資質條件的單位”。（3）《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第43條規定：“個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。”工程違法分包與轉包均為法律及行政法規的明令禁止，但實務中卻屢禁不止，很重要的原因在于施工企業自身管理的不規范，項目經理與建筑企業之間的內部承包關系，造成企業對項目經理管理的虛化，項目經理在承接工程后，基于分擔市場墊資的壓力，常會將自己無力施工的部分工程，違法分包給實際施工的包工頭，包工頭在施工過程中，以建筑公司的名義對外簽訂買賣、租賃合同，由此而產生的合同糾紛，施工企業為此承擔責任。在上述案件中，法院認定程某為A建筑公司的項目負責人，并將其對外簽訂合同的行為認定為職務行為，以此來判定A建筑公司對外承擔責任。客觀而論，這種認定是很值得商榷的。從公平角度而言，施工企業違法分包，有錯有先，實際施工人以施工企業名義對外簽訂合同，建筑材料實際用于在建工程，由施工企業承擔責任似無不妥。但實務中的問題往往非常復雜，實際承包人與他人惡意串通，損害公司利益的情況并非少見。為減少此類糾紛的產生，建筑企業必須嚴格內部管理制度，杜絕工程的違法分包與轉包，尤其不得將工程分包給無施工資質的自然人，否則必然會給企業帶來極大的法律風險。
2.拖欠貨款案
基本案情：A建筑公司簽訂購買鋼材，合同中約定：如需方逾期付款，供方則每日按貨款0.2%收取違約金。后A建筑公司拖欠貨款，最后額外支付逾期付款利息和違約金共計710 000元。
防控措施：此類案件的發生原因簡單，結果也很明了，關鍵是企業應采取以下防控措施：（1）簽訂合同時，建筑施工企業應充分根據發包方支付工程款的進度估算自己的支付能力，盡可能和賣方約定一個對自身相對寬松的支付期限。（2）建筑施工企業要關注合同中的違約責任條款，當違約金約定過高時，及時和對方協商調整約定，切不可漠視該類條款的存在。（3）如果發生違約，對方提出高額的違約金，建筑施工企業一定要充分行使《合同法》第114條第2款2賦予當事人的權利，請求法院或者仲裁機構予以適當減少。
3.合同變更案
基本案情：需方A建筑公司與某電纜廠簽訂購買建筑材料，合同中約定了材料價格，但某電纜廠在供貨中發通知函單方變更合同提高單價。A建筑公司項目經理在不明文件性質的狀況下簽名，也未對此簽名作任何聲明，法院認為簽名構成對價格變更的認可。A建筑公司額外比合同約定多支付貨款751 854.75元，逾期付款利息262966.84元，訴訟費21 617元，總計1 036 438.59元。
防控措施：由于市場的變動，建筑材料的價格變動是常有的現象，在材料價格大幅上漲的情況下，合同當事人應當本著公平、公正的原則，協商一致達成補充協議，對價格條款進行變更。本案中，電纜公司在材料的價格上漲后，通過欺詐的手段，變造價格變更的清單，由于項目經理沒有法律風險意識，在對方的材料上簽字，為對方變造證據材料提供了條件，最后給建筑企業帶來很大的經濟損失。因此，建筑企業應當樹立法律風險防范意識。首先，在簽收相關文件材料時，應當仔細閱讀文件內容并理清文件性質，不清楚時應及時和法律顧問取得聯系。其次，簽收文件時一定要在文件中寫清相關意見，以防為人所利用，而不是草草簽名了事。在本案中，項目經理曾主張“簽名只是代表收到通知函”，但法院未支持當事人的主張，假設項目經理在簽收文件時有一定的法律意識，寫上“僅表示收到通知函”，那么，這樣的糾紛就不會發生，也不會給建筑施工企業造成如此重大的損失。
（二）設備租賃合同
基本案情：A建筑公司與浦誠公司簽訂建筑設備租賃合同，后A建筑公司拖欠租賃費且部分租賃物毀損或者丟失而不能返還。浦誠公司要求A公司額外支付違約金12 000元，不能返還租賃物賠償450 000元。后經法院調解，A建筑公司額外支付191 818元。
防控措施：設備租賃是施工企業經常見的一類糾紛，此類糾紛中常見的問題在于租賃物（鋼管、扣件）在承租過程中的缺失以及租金、違約金的糾紛。此類糾紛的法律關系較為明確，所涉及的法律問題也不復雜，作為建筑企業，應當樹立誠信經營的理念，嚴格按照合同約定履行。對于租賃物的缺失問題，建筑企業應當加強施工現場的管理，防止租賃物被偷，同時對現場材料員加強管理，增強工作人的責任心，防止租賃站在送料過程中缺斤少兩。對于租金與違約金問題，建筑施工企業可以參照拖欠貨款案的防控措施來解決。
（三）定作合同
基本案情：A建筑公司與新拓家具廠簽訂木門的定做合同，后因新拓家具廠的木門有質量問題、A建筑公司拖欠報酬發生糾紛。A建筑公司為此額外多支付20 950元訴訟費用，但未被要求承擔拖欠報酬的違約責任。
防控措施：定作合同為加工承攬合同中的一類，在建筑企業施工過程中，此類合同也較為常見，此類糾紛原因一般為承攬人交付工作成果質量有問題、定作人拖欠報酬。建筑施工企業應當采取相應的措施來預防和應對此類糾紛：（1）在施工過程中，建筑施工企業一定要加強工程的簽證與索賠意識、注重證據材料的收集與保留。在本案中，木門的安裝進度表、施工現場照片、雙方討論木門質量的會議記錄、質量監督機構的證明都使建筑施工企業在糾紛中占據了主動的地位；（2）當發生質量問題時，建筑施工企業要根據《合同法》第262條的規定維護自己的權益。①（3）盡量在在合同中約定“承攬方先交付工作成果，定作人后支付報酬”，這樣，建筑施工企業就可以根據《合同法》第67條的規定行使后履行抗辯權。②
（四）建筑施工合同
1.工程結算案
基本案情：A建筑公司與某地產公司簽訂建筑施工合同，后某地產公司向法院要求A建筑公司退還多收取的工程款以及利息，共計2 124 752.69元。后A建筑公司返還工程款80萬元、案件受理費12 299元、保全費5 000元、鑒定費150 000元，合計967 299元。
防控措施：建筑施工合同的履行，由于周期長、范圍廣，容易產生糾紛，本案系因結算而產生的糾紛。因涉及的工程為商品房開發項目，依法應屬于必須招投標的項目，而當事人在備案合同之外，又簽訂了一份作為實際履行之用的施工合同，因而在結算糾紛產生后，適用哪一份合同作為結算依據，便成為爭議的焦點。此案在施工合同糾紛中，很有代表性，建筑公司依司法解釋的規定，要求以備案合同作為結算依據，對促使本案的和解起到了很好的作用。③作為建筑企業，在承接工程時，應當首先審查所涉及的項目，是否屬于《招標投標法》第3條規定的“必須招投標”的項目，對于應當招投標而未招投標或虛假招投標所簽訂的施工合同，依法將會被認定為無效合同。因此，在確定項目的性質后，簽訂一份有效的施工合同是建筑企業的首要工作，也會為工程的結算夯實基礎。
（五）發包人拖欠工程款案（浴場系列案件）
【摘要】 隨著經濟的發展，建筑業無疑已經成為我國國民經濟發展的新的增長點。與此同時，在建筑業中所產生的法律問題也越來越多，作為一項專業的領域，其法律糾紛顯得更加復雜和難解，尤其是建設工程合同的效力及認定。盡管我國已經出臺了許多法律規范，但面對紛繁多樣的建設合同，由于立法的過急和粗糙，仍然存在許多難以認定其效力的情況。
【關鍵詞】 建設工程；肢解合同；效力認定
一、建設工程糾紛中肢解發包合同的現狀
（一）建設工程糾紛的調查現狀
隨著我國經濟的快速增長、城市化的進程步伐加快、建筑業迅
猛發展，導致涉及建設工程合同糾紛案件的數量呈快速上升趨勢。
本小組成員在指導老師的幫助下關注到了這個離我們似乎比較遙遠的現象，并通過暑期實習詢問相關法律工作人員和上網查閱相關資料等途徑了解了浙江、重慶、湖北等一些地區有關建設工程糾紛的部分信息，以此希望找出各級法院在審判實踐中分歧較大并帶有普遍性的問題，理清各種錯綜復雜的法律關系，為統一司法尺度，規范我國建筑市場提供有力的司法服務。
通過調查，我們了解到長期以來，我國就存在建筑市場行為不規范問題、建筑質量問題、投資不足問題，特別是投資不足和建筑市場行為不規范問題造成大量拖欠工程款、拖欠農民工工資、不正當競爭等問題，這些問題和現象引發的矛盾和糾紛，在司法領域集中反映于建設工程合同糾紛案件中。而建設工程合同糾紛案件又以審理難度大、審理周期長、當事人雙方矛盾尖銳等特點已然成為民事審判工作中的難點。
其中，建設工程糾紛中肢解合同的效力及認定更是以其復雜的法律關系而成為難點中的重點。比如現行法律禁止轉包、違法分包，但轉包和違法分包仍然是我國建筑市場上較為常見的一種經營現象。轉承包人、違法分包人在經營期間，不可避免地會對外實施一系列的民事行為，如購買建筑材料、租賃建筑設備、委托加工等，并因此與第三人形成債權債務關系。第三人在其債權得不到清償時，應當以誰為被告，發包人、承包人是否應該承擔責任，現行法律法規及司法解釋對此并未明確規定，因此立法的不完善使得該類案件顯得更加棘手。
（二）建設工程糾紛的特點
1.案件數量呈上升趨勢，爭議標的額越來越大
案件數量呈上升趨勢，爭議標的額越來越大這一特點從側面反映了建筑業在我國國民經濟中的地位，突出了建設工程在推動一個地區經濟發展過程中所起到的舉足輕重的作用。以荊門市兩級法院共審結的建設工程案件來說，2005年至2009年，共審理437件，其中，2006年受案107件；2007年受案125件；2008年受案159件；2009年第一季度受案46件，較2008年同期增長7.32%。該類案件爭議標的總額從2006年的0.93億元上升至2008年的1.54億元 。隨著城市化進程的加快，基礎設施建設和房地產建設投資的加大投入，加之建筑市場先天不足，后天管理不力等因素的共同作用，建設工程糾紛在今后一個很長的時期內還會呈現不斷上升的趨勢。
2.案件涉及的法律關系復雜，訴訟主體難以確定
建設工程糾紛所涉及的法律關系復雜主要是由合同簽訂的主體和合同的性質決定的。建設工程合同往往涉及勞動、勞務、租賃、合伙、掛靠等不同的法律關系以及分包、轉包等不同的承包方式，所以其法律關系既有民事關系，又有行政管理關系，同時反訴與本訴交叉，導致該類案件涉及的法律關系復雜。此外，由于合同簽訂的主體眾多，造成訴訟主體有時候難以確定。
3.案件專業性較強，審理周期長
專業性較強，審理周期長是建設工程案件最典型的特點。該類案件當事人之間爭議的焦點集中在工程質量和工程造價方面，而此類問題涉及大量財會專業術語、建筑專業術語等審判人員不甚了解的專業知識，這就決定了案件事實和證據認定的復雜。此外，還有大量的問題需要委托專門機構進行專業鑒定，這就直接決定了建設工程案件的審理周期相對于其他民事案件長。
4.調解撤訴率低，上訴、發改判率高
調解撤訴率低，上訴、發改判率高是建設工程糾紛案件審理過程的顯著的特點。由于糾紛原因復雜，當事人對抗性大，審理的專業性強，而周期長等特點，當事人之間很難達到調解協議，多以判決結案。據統計，荊門市兩級法院民商事案件平均調解撤訴率達38%，而建設工程糾紛案件的調解撤訴率卻低至15%以下 。由于目前調整建設工程領域的法律規范不完善，給司法實踐帶來了很多不確定的因素，加之法官認識上存在一定的偏差，導致上訴上訴、發改判率。
5.涉及社會公共利益，影響社會穩定
建設工程糾紛的發生，往往導致工程項目的無限期擱置，由于合同目的不能實現，致使由該項目帶來的經濟效益難以實現，這就直接地阻礙了我國經濟的順利發展。而建設工程的質量問題直接關系到民生安全，工程款的拖欠最終侵害的是大量農民工的利益，勞動者追討工資、集體訴訟、等問題的出現會直接影響我國的社會穩定。因此，這類涉及國計民生的案件一旦訴至法院會引起社會各屆的廣泛關注，處理的結果也決定了司法權威對公眾的影響。
二、建設工程合同所涉及的基本概念及其基本形式
（一）建設工程
根據《建設工程質量管理條例》，建設工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。
根據《合同法》，建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。
建設工程合同主要有如下特征：第一，合同的標的物僅限于基本建設工程，即主要作為基本建設工程的各類建筑物、地下設施附屬設施的建筑，以及對線路、管道、設備進行的安裝建設。第二，合同的主體存在有限制。承包人只能是具有從事勘察、設計、建筑、安裝資格的人。第三，建設工程合同具有較強的國家管理性。這是由于建設工程項目的標的為不動產，工程建設對國家和社會生活的方方面面影響較大決定的。第四，建設工程合同的要式性，即法律要求建設工程合同應當采取書面形式。
《合同法》對建設工程合同的類型作了具體規定，即建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。
（二）分包
分包是指工程的承包方經發包人同意后，依法將其承包的部分工程交給第三人完成的行為。
實踐中，分包一般指“施工分包”，根據《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》，施工分包是指建筑業企業將其所承包的房屋建筑和市政基礎設施工程中的專業工程或者勞務作業民包給其他建筑業企業完成的活動。
專業工程分包是指，施工總承包企業將其所承包工程中的專業工程發包給具有相應資質的其他建筑業企業完成的活動。
勞務作業分包是指，施工總承包企業或者專業承包企業將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業完成的活動。
依據相關的法律規范，分包的適用條件如下：第一，工程分包須經過發包人的同意。發包人的同意既可以是事先在建設工程總承包合同中明確約定的，也可以是事后取得發包人的認可。第二，被分包的工程只能是承包人、勘察人、設計人、施工人承包的部分工作。因為我國法律明確規定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。第三，分包人須具備相應資質，且只能分包一次。
依據現行法律來看，分包在滿足一定的條件下是合法的行為，但是在某些情況下，存在著違法分包的情形。根據《建設工程質量管理條例》，違法分包是指下列行為：第一，總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；第二，建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；第三，施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；第四，分包單位將其承包的建設工程再分包的。
（三）轉包
根據《建設工程質量管理條例》，轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。
根據《建設工程質量管理條例》，施工單位不得轉包或者違法分包工程。根據《合同法》，承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別 轉包給第三人。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，承包人非法轉包建設工程的行為無效。
依據我國現行法律規定來看，轉包行為無效是毋庸置疑的。這也就是說，在我國建設工程領域，所有的轉包行為都是無效的法律行為。
（四）肢解
根據《建設工程質量管理條例》，肢解發包是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發包給不同的承包單位的行為。該法同時規定，建設單位不得將建設工程肢解發包。
在建設工程領域，涉及肢解的合同主要有兩類，其一為肢解發包，即將本應由一個承包單位完成的工程分解為若干部分；其二為轉包中的肢解合同，即將承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別 轉包出去。關于這兩類合同的效力后面將會進行詳細說明。
綜上所述，在建設工程領域，所涉及的專業術語主要是以上幾個方面，通過對各個術語的解釋，我們不難看出，一個合法有效的建設工程合同需要很多的條件，比之其他的民事法律行為，建設工程合同的特殊之處也顯而易見。一個有效的法律行為，只要滿足主體適格、意思表示真實，法律行為符合法定形式， 違反法律或社會公共利益，不損害國家集體或第三人利益即可。而建設工程合同與其他的民事法律行為相比，其特殊之處更多地體現在法律對于其有效性的約束方面。正是由于建設工程的復雜性、重要性及長期性等特點以及建設工程直接關系著我國的國計民生問題，關系著公民的切身利益及社會公共利益，因此，法律對于建設工程合同的效力認定作出了許多限制性規定，尤其是對于無效合同行為的規定。
三、肢解合同的效力認定
在了解了建設工程合同的幾種類型之后，能夠明確的是：第一、分包法律行為有合法與違法之分。除了在《建設工程質量管理條例》中所列舉的四種違法分包行為，其余的分包只要滿足其適用條件，即為合法有效的法律行為。第二，以我國現行法律規范對于轉包的規定來看，轉包這種法律行為應當是無效的法律行為。第三，在肢解合同中，肢解發包行為是法律明確禁止的行為，而轉包中的肢解合同同樣是法律所不允許的法律行為。
然而，在現實生活中，我們可以看到對于違法分包、轉包、肢解合同的行為隨處可見。作為我國建筑市場中較為常見的一種現象，一味地以法律明確規定為違法或者法律明確禁止的行為來認定這些行為是不夠的，更重要的是，作為實踐活動的一種，我們更加注重的應該是當問題出現以后，如何去正確認定其行為以及如何去解決其存在的問題。
由于違法分包和轉包的第一種形式只涉及一個對象，即往往只存在一個合同，所以將其直接以無效的法律行為進行認定未嘗不可，但肢解這種行為所涉及的合同往往不只一個，可能會出現較多的對象，在這種情況下，如果將所有的合同都視為無效未免過于武斷。甚至在建設工程合同中，發包、轉包、肢解等行為是交雜在一起的，在這種處于有效或無效的邊緣地帶的情況下，更不可能一概而論地認定合同無效。因此，在建設工程合同中，不能簡單地以分包、轉包、肢解來直接認定合同就是無效的，具體區分不同的合同行為對于正確解決建設工程糾紛有重大的意義，同時這也是作為一個法律人應該認識到的觀念。
舉個例子來說，發包方A將一項工程承包給了B，而B將主體工程轉包給了C，將非主體工程轉包給了D、E以及F，在這樣一個涉及到了五個合同的建設工程中，如何理清法律關系，正確認定合同的效力是十分必要的。因此，以此為例來分析具體的法律行為。
首先，A與B之間存在一個發包合同，只要A、B兩個公司具備相應的資質，這樣一個發包合同應該是合法有效的。
其次，B與C之間應該存在一個分包合同，根據《建筑法》的規定，施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成，根據《合同法》，建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成，因此，B與C之間的分包應該屬于違法分包中的第三種情況，即施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的，所以，這樣一個涉及工程主體的分包合同應該是無效的。
再次，B與D、E、F之間均存在不同的非主體結構的分包合同，我們細分一下，如果B與D之間的分包合同是經過了發包方A的認可的，B與E之間的合同沒有經過發包方A的同意，而B與F之間的合同雖然經過了A的同意，但是F不具備相應的資質。第一，B與D之間的分包合同只要滿足合同成立的一般要件，在不涉及其他違法情況存在的前提下，應該是法律所允許的，B作為工程的承包方可以在經過A同意的情況下將非主體結構的部分工程發包給具有相應資質條件的D，這是法律認可的分包合同。第二，B與E之間的分包合同未經發包方A的認可，應該屬于違法分包中所列舉的第二種情況，即建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的，因此，B與E之間的分包合同應該是無效的。第三，B與F之間的分包合同雖然經過了發包方A的同意，但是由于A是不具備相應資質的單位，因此，應該屬于違法分包中的第一種情況，即總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的，因此，B與F之間的合同應該是無效的。第四，如果我們而復雜一樣這個建設工程關系，假設在B與D合法有效的分包合同存在的前提下，D將施工中勞務作業分包給了G，那D與G之間的勞務作業分包合同是否屬于再分包行為呢？根據《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》中的相關規定，勞務作業分包合同可以是非總承包方簽訂的，也就是說作為承包方的D也是允許進行勞務作業分包的，因此，D與G之間的勞務作業分包合同不應該屬于再分包的情況，即違法分包中的第四種：分包單位將其承包的建設工程再分包的。所以只要滿足G具備相應資質，且D與G之間的合同取得了A的同意，那這樣一個勞務作業分包合同應該是合法有效的。
最后，從整體來看，B將建設工程發包給C、D、E、F的行為是否屬于轉包呢？是否屬于肢解合同呢？如果該行為屬于轉包中的肢解行為，那么，依據現行法律的相關規定，B所實施的肢解行為無效，那是否必然導致B與C、D、E、F之間所簽訂所有合同均是無效的法律行為。這樣一概而論地判定合同的效力，很明顯具有不合理性。因為，如果作為當事人的D如果并不知道B所為的其他法律行為，或者說假設其他的法律行為是不存在的，即B只與D簽訂了分包合同，而不存在C、E、F這三方當事人，B自行完成了本該由B自己進行的主體結構工程，那么B與D之間的分包合同應當是合法有效的，這是毋庸置疑的。然而，現在因為存在著C、E、F這三方當事人，導致由B承包的該工程直接構成了轉包中的肢解，從而導致B所為的所有法律行為無效，那作為D豈不是無效判定的很冤枉嗎。因此，如果因為B所為的行為構成了肢解而直接認定其所有法律行為無效確實是不合理的，同時也不利于當事人的利益保護。
四、無效肢解合同的合理化轉換
（一）法理依據
契約自由是合同法的靈魂，是合同法固有的理念。合同自由作為合同法的一項基本原則是合同區別與單方民事法律行為的重要標志，以意思自治為核心的合同法主要通過任意性規范來調整財產流轉關系，大多數的合同條款都是任意性的條款，這也是合同法獨有的特色。只有少量的強制性條款或者法律的強制性規定則是為了保障交易安全，維護社會公共利益和公平正義而設置的。由此可見，合同是以意思自治為主，以強制規定為輔的法律行為，所以在合同法領域，盡可能地使合同有效，鼓勵交易是合同法的另一項基本原則，為促進市場經濟的發展所必需，同時也是提高效率，增進社會財富積累的手段。只有在涉及公共利益和社會安全的情況下所締結的合同才會受到法律的強制性干預。
建設工程合同的特殊之處就在于該領域存在著大量的強制性規范存在，鮮明地反映了法律對于該類合同的強制干預。建筑業以及與此相關的房地產業在促進我國經濟飛速發展的同時也涉及到了我國的民生問題，社會安全問題。建設工程的質量問題、建筑市場的行為不規范、投資不足等情況的發生，造成了豆腐渣工程的屢見不鮮、拖欠工程款和農民工工資現象屢禁不止等問題，已經嚴重侵害了建筑企業和進城務工人員的合法權益，威脅著我國的社會穩定和公共安全，這既是一個經濟問題，又是一個社會問題，更是一個法律問題，因此，在合同法這個任意性規范為主的領域內，出現了屬于建設工程合同的大量強制性規定。在建設工程領域所出現的禁止性規范應該是合同法中為數不多的強制性規范最多的領域。
（二）肢解合同效力的合理化認定
通過對所舉例子的全面分析，我們可以在表面上形成肢解關系的情況下，對于肢解關系所涉及的各個法律行為進行分析，從而不局限于肢解無效的慣性思維。
以以上所舉例子中的B和D之間的分包合同來看，揭開肢解合同這一法律關系的面紗，拋棄肢解這一表面法律關系，而直接看到B與D之間的法律行為。通過B與D之間的法律行為構成要件進行分析，不難看出B、D之間是合法有效的合同關系。從建設工程領域所要維護的公共安全和社會利益來看，如果承認了B與D之間的行為合法有效，不僅能夠全面的保護B、D合同所涉及的所有法律主體的利益，同時，因為B、D滿足正當主體資格條件，所以不會出現工程質量問題而威脅到公共安全，此外，由于B、D直接依據雙方的合同約定而彼此履行其義務，不會造成因拖欠工資而侵害務工人員的合法利益問題。而B、D通過合法有效的合同關系，無論出現何種糾紛均可直接依據雙方的約定進行處理，這不僅減輕了司法工作人員的負擔，使法官不再糾結于合同無效所需要尋求何種救濟方式，更加促進了合同秩序的穩定，使得合同法的基本精神得以維護而不被打破。
無論是從合同法的理論角度，還是從建設工程領域的現實角度，對于肢解合同的效力認定均應當具體問題具體分析。作為一名法官，作為一名法律人，在合同效力問題的認定上，更應該使其結論具有合理性。
關鍵詞：財務管理 財務人員 合同管理 法律風險
在商品經濟條件下，企業對外交往越來越頻繁，企業的對外行為是企業最重要的行為，直接關系到企業的生存和發展。而企業的對外行為最主要的、最核心的就是企業的合同行為，現代企業的經營活動是通過一系列的約定、協議或合同體現的，合同既是企業從事經營活動取得經濟效益的紐帶，同時也是產生糾紛的根源。因此，企業管理者必須重視合同、尊重合同，通過對合同的管理有效的管理企業的對外行為；財務人員全面介入合同管理全過程，從而有效控制企業經營過程中可能產生的法律風險。
一、財務人員參與合同管理的重要意義
合同管理是企業管理的重要組成部分，是合同行為從發生到發展、最后到完結的全過程的管理，是包括立項、計劃生成、審批與簽訂、履行、變更、終止、利益救濟等全過程的管理活動。合同管理的全過程都存在法律風險，財務人員通過招投標、合同談判、會簽等方式，參與企業合同制定、執行以及管理的絕大部分環節。因此，財務人員在合同訂立前就要參與，做到事前防范，事中控制，事后補救，以獲得企業的利益最大化。并通過對企業合同管理的審核、監督、控制，有效防范各種法律風險。
二、訂立過程的合同管理及風險防范
（一）審核合同對方的資格能力
企業在訂立合同前必須對合同對方的資格能力進行考評，應當根據合同所約定的交易內容選擇有相應的資格能力的主體作為合同對方，以保證選擇適合的合同對方。在判定法人的資格能力時，應當查驗對方的營業執照、稅務登記證、資質證書，需要注意的問題：
1、合同約定的業務是否在合同對方的經營范圍之內
雖然《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第十條規定“當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效”，也就是說，對于訂立超越經營范圍的合同，并不僅僅因此而判定合同無效，但為了避免不必要的爭議，應當查驗對方的經營范圍，慎簽超越對方經營范圍的合同。
2、分支機構對外簽約問題
在企業訂立合同過程中，經常會遇到對方當事人為法人分支機構的情況，由于法人分支機構并不具備完備的合同簽署權限，因此與其簽約可能存在一定的法律風險。為了確保交易安全，防范潛在風險，對于對方主體為法人分支機構的，可以分如下兩種類型審查其簽約資格的合法性及有效性：（1）法人的分支機構若依法設立并已領取營業執照，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條，屬于“其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體，但從安全角度考慮，建議最好要求該分支機構提供相應法人對其簽署合同的授權文件。（2）對于法人非依法設立的分支機構或者雖依法設立，但沒有領取營業執照的分支機構，且未經法人授權，則其不具有民事主體資格，不得與此類分支機構簽訂合同。
3、法人內設職能部門對外簽約問題
法人內設的職能部門，未經登記設立，不屬于法律規定的“其他組織”，不具有民事主體資格，不得與其簽訂合同。
（二）通過招標方式選擇合同對方
根據《中華人民共和國政府采購法》，采購方式主要有以下幾種：公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購、詢價。因此，通過公開招標方式選擇合同對方是一種主要方式。此外，《中華人民共和國招標投標法》對必須招標的范圍進行了規定，對必須進行招標而未招標的，即使雙方簽訂了合同，合同也因為違反國家強制性規定而會被認定為無效。因此，對于法律規定以及上級主管部門規定必須進行公開招標的，應當通過公開招標方式選擇合同對方。
在編制招標文件時，財務人員應對招標文件中涉及的財務資料、擔保、價款支付條件和方式、違約責任等方面的內容進行仔細審核，防范可能出現的法律風險。在招標過程中，財務人員應對投標人的經營資信、業績和近年財務報表進行分析，審查其是否具備承擔與從事該項目相適應的經濟和技術實力，并確保對方違約時企業能夠得到相應賠償，保障企業權益不被損害。
（三）審查合同條款是否完整
合同的條款就是合同的內容，根據《中華人民共和國合同法》第十二條，合同條款一般應當包括當事人名稱或者姓名和住所；標的；數量；質量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法等八項內容。其中前三項是任何合同不可缺少的必備條款，如缺少其中一項會導致合同不能成立；而后五項是合同的重要條款，如缺少其中一項或數項，合同仍然成立，但因約定不明可能會導致雙方產生爭議或糾紛，因此合同條款應當完整，必要條款和重要條款都應當明確約定。
1.關于采購合同
采購合同是企業內部常用的習慣稱謂，即《合同法》分則規定的買賣合同。因數量眾多、金額較大，采購合同是企業生產經營過程中最常用的合同種類之一。
采購合同除應當具備《合同法》第十二條規定的條款外，根據買賣合同的特點，還可以包括包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力等條款。
采購合同應當重點關注以下內容是否明確約定：
（1）合同標的條款是否清楚明確。對標的物的品名、規格、型號等應當明確約定，有確切的數量及計量單位。
（2）價格條款是否具體明確。價格條款是采購合同的核心條款，必須要重點注意，包括：金額是否具體明確，是否與中標價格或談判價格以及附件清單一致，價格是否含稅，稅費負擔是否合法，發票的種類及開具時間等。此外，采購合同中經常涉及產品運輸、包裝、維修等問題，應明確約定相關費用由哪方承擔、是否已包含在合同總價款中等內容。
（3）付款條件、付款方式及期限是否明確約定明確。采購合同應明確約定付款條件、方式和期限。常見問題為：付款以驗收合格為前提，但未約定驗收條款；分期付款以初驗、終驗為前提，僅約定驗收條款，未分別約定初驗和終驗條款。對于付款方式，應明確約定采用現金、電匯、支票等方式的哪一種，同時應明確是一次性付款還是分期付款，是否留有一定比例的質保金，質保金的付款時間，如有履約保證金，應明確履約保證金的計算方式，履約保證金的返還時間等。
（4）交貨方式、交貨時間、交貨地點是否約定明確。交貨方式、交貨時間、交貨地點應具體明確，如暫不能確定交貨地點，也可約定為買方指定地點；如為分次交貨，應對每次交貨的時間及地點進行明確約定。
（5）驗收標準、驗收程序、驗收條件是否約定明確。企業采購的設備、材料等往往需要在安裝、集成、調試甚至試運行后方可確定產品、設備及其集成后系統的整體可用性、符合性，因此在此類合同中應有到貨檢驗、初驗、試運行后的終驗條款，且往往與付款相掛鉤，以便以付款條件制約賣方履行合同義務。
（6）違約條款是否約定明確。違約責任及違約金的計算方式應進行明確約定。
（7）質量標準是否明確約定。由于現行的質量標準和驗收標準為多重的，如果未在合同中規定一個雙方認同的標準，可能導致所供應的產品或項目成果不符合企業要求，容易產生糾紛。根據《合同法》第61條和第62條的規定，合同生效后，雙方就質量沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定；還不能確定的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。因此，如果未在合同中明確質量標準，可能會產生以下不利后果：①可能導致最后按法律規定履行的質量標準不一定符合企業的要求；②會增加履行合同的成本；③關于質量問題的違約責任無法在合同中反映出來，企業無法通過追究違約責任來彌補自己的損失。因此，只要涉及質量標準和驗收標準的，不管采用哪種方法來確定質量標準，都要在合同中盡可能具體、詳細地約定。
2.關于建設工程合同
建設工程合同包括建設工程勘察合同、建設工程設計合同、建設工程施工合同。建設工程合同通常使用國家建設部、國家工商局頒布的示范文本。由于建設工程施工合同是建設工程合同中最復雜的，而且也是企業比較常見的，因此本文僅對建設工程施工合同進行探討。
（1）審核合同主體、承包條件是否與招標文件、中標結果一致。由于建設工程合同通常采用招標方式選擇合同對方主體，因此應當注意核對承包人名稱、承保條件是否與招標文件、中標結果一致。
（2）關于合同價款計價方式的約定。建設工程施工合同價款可以采用以下計價方式之一：固定價、可調價、成本加酬金。通常來說，計價方式采用固定價或可調價的較為常見。審核計價方式的約定內容需注意是否清楚明確地約定了計價方式及價格調整的風險范圍和調整方法，以及上下文約定的計價方式是否一致等。
（3）關于農民工工資問題的約定。實踐中常發生由于施工單位拖欠農民工工資，導致農民工上訪、圍堵工地等事件。農民工問題如果不能妥善處理，將會對企業的形象產生不良影響。因此，可以在合同中對承包人不按時發放農民工工資導致農民工上訪、圍堵工地給企業造成影響及損失的違約責任承擔問題進行約定，以約束對方合法用工并及時支付農民工工資。
（4）監理工程師的權限問題。因建設工程施工合同發生糾紛的案件中常見的爭議問題是對于工程量和工程款的認定問題，在建設工程施工合同履行過程中，因委托的監理工程師的權限約定不明，一旦工程前期資料不完備或操作不規范，就會給工程量的認定帶來困難，進而影響對工程價款的認定。因此，為避免該類糾紛的發生，應在合同中明確、具體地約定監理工程師的權限，列明其姓名、職務、職權。并且，監理工程師行使某些職權前需要征得發包人批準的，也應在合同中具體列明。
（5）違約責任的約定應當具體明確。建設工程施工合同通用條款中對發包方、承包方的主要違約行為進行了約定，但違約方賠償損失的計算方法或者違約金的數額或計算方法需要在專用條款中進行具體明確的約定。但實踐中常見施工合同專用條款中對發包方、承包方違約責任不作具體明確的約定或約定為“按通用條款執行”，而通用條款的約定不具有實際操作性，因此審核該部分內容時應注意違約責任的約定是否具體明確。
3.關于業務外包合同
實踐中，由于發包人過多地參與對外包員工的管理，例如外包員工的招聘、勞動合同的簽訂、工作的具體安排等，導致業務外包極易被異化為勞務派遣，進而業務外包合同被認定為無效。為避免出現上述情形，在業務外包合同文本中以及實際履行過程中，發包人不得主動或被動地參與以下行為：（1）外包員工的招聘，外包員工與承包人簽訂、終止和解除勞動合同；（2）外包員工工資的確定和考核；（3）社會保險的辦理；（4）生產經營工作的具體組織。包括工作計劃的制定、實施，員工的排班、工作時間和休息休假，工作的具體安排、調度等。作為業務外包的發包人，應僅在以下方面進行管理：（1）制訂質量標準，并按照標準對工作成果進行驗收；（2）根據對外包業務的驗收結果，進行獎懲，核定應支付給承包人的費用；（3）以業務外包合同為依據，負責對外包業務進行監督以及合同約定的其他管理工作。
三、履行過程的合同管理及風險防范
在合同履行過程中，財務人員應嚴格按照合同約定付款，審核驗收依據、交貨時間或完工時間，審查票據的合法性、合規性，并注意開票單位全稱是否與合同簽訂單位全稱相吻合，付款前必須做到手續完整合規、票據合法，避免產生法律糾紛。
（一）以合同條款為依據，審驗支付的憑據
合同執行中對合同約定標的質量、規格、數量、交貨時間、地點等要求必須嚴格執行，執行的情況由企業相關部門組織包括財務人員的在內的驗收小組進行驗收并出具驗收記錄資料，如果出現與合同不符的情況，必須在驗收材料中說明情況，同時應對照相關違約條款，明確處理意見及扣款金額；工程項目支付進度款還必須有監理單位或人員對質量和進度的有效確認；申請支付時財務人員必須對照合同條款，再次審驗驗收資料中執行情況與合同條款的要求，必須滿足合同付款要求，確保企業的合法權益。
（二）合規合法 審驗支付的票據
通過支付憑據的審驗，滿足了合同約定的支付條件，財務人員再對支付的票據進行審驗，根據合同內容及稅法的要求，首先識別開具票據類型是否合規合法，增值稅發票比率是否按合同要求的比率開具；其次識別票據填寫的信息、數量、價格、金額是否正確及完整；最后按稅法要求識別票據專用章是否合規，不得涂改等情況。
財務人員必須改變傳統的支付習慣，只審驗票據的合規合法，而忽視合同管理的要求，財務付款必須以審驗合同執行的有效憑據已滿足合同支付條件為前提，同時審驗票據合規合法后方可支付，這樣才能確保合同履行中的有效控制，防止企業經營風險。
結束語
合同管理是一個過程，是合同行為從發生到發展、最后到完結的全過程的管理，同時也是企業管理的重要組成部分，財務人員全程參與合同管理必將極大地提高企業的風險防范能力。
參考文獻
1、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》
2、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》
【摘 要】在建設單位投資進行的工程項目建設中，如何防止施工單位違法、違規操作。損害建設單位的利益，造成建設單位投資預算的嚴重超標，是建設單位面臨的十分棘手的問題。因此，建筑企業必須從各方面嚴格防范法律風險的發生，做到以事前防范，事中控制為主，事后補救為輔的全過程嚴格認真的管理與監控，使企業的經營管理活動合法規范有序最大限度地規避風險或減少風險損失。
【關鍵詞】建設工程；法律風險；防范
由于建設工程具有工期長、投資大、參與主體多、組織關系復雜、一次性等特點，在實施的過程中存在大量的不確定因素。因而，建筑施工企業在生產經營活動的全過程中自始至終處于多變的自然環境和社會環境之中，并且還要面臨錯綜復雜的法律風險，通過恰當的分析和正確的預測來規避法律風險，從而保證施工企業目標的實現，減少或避免風險的發生，對建筑施工企業有著至關重要的現實意義。
一、建設工程風險防范存在的法律問題
所謂風險防范，就是人們對潛在的損失進行辨識、評估，并根據具體情況采取相應的措施進行處理，即在主觀上盡可能有備無患或在無法避免時也能尋求切實可行的補救措施，從而減少損失或進而將風險為我所用。在實踐中常見的法律風險主要表現在政策法規的調整、合同的履行、環保、企業環境、法律糾紛、知識產權、勞動關系等方面[1]。
(一)國家、地區政策、法規的調整，影響合同的實施。
(二)缺乏有效的調查渠道或對政策法規等調查不重視, 使得因未能清晰掌握政策法規的調整而造成損失。
(三)迫于市場壓力或自身失誤，接受合同對方的不合理要求或部分合同條款不利于我方。
(四)迫于市場壓力或自身失誤, 簽訂的合同中有部分條款違反了國家法律法規。
(五) 缺乏嚴格的公章管理流程或管理人員責任心不強, 造成公章使用不當。
(六)起草或修改的合同條款存在歧義。
(七)涉外合同存在語言障礙, 造成合同條款存在歧義。
(八)缺乏嚴格的文件管理流程或管理人員責任心不強, 造成圖紙、洽商、文書、信函等資料丟失或損毀。
在我國，不法的法律行為仍然有其大行其道的溫床，但是，隨著建設工程市場的有序化發展以及合同簽訂雙方法律意識的提高，如若再不加強法律風險的防范，必將為后續建設工程的圓滿完成埋下隱患。
二、建設工程風險防范的法律意義
如上所述，由于建設工程風險產生的原因和特點決定了對其防范工作必然具有極其重要的現實意義。
第一，更有效、更充分地發揮建設工程合同雙方在建設工程項目法律風險防范中的作用。通過借鑒國內外先進法律風險防范成果，有助于更新觀念，強化風險防范意識。對法律風險進行防范，促使法律風險防范人員更為及時、敏感的把握國家的和地區的政策和法律法規變動，從事對工程項目的各項工作做出及時地調整；也有助于督促建設單位法律工作人員提高法律專業技能和工作責任心，從而避免在簽訂合同條款等方面所造成的法律風險[2]。整個建設工程的風險防范系統進入良性循環，也就能夠更加充分地發揮合同雙方在風險決策、風險分析和風險防范中的主體作用。
第二，提高工程建設項目經濟效益，為項目提供安全的生產經營環境。我國建設項目多為國家投資，在國民經濟和社會發展中占有重要的戰略地位，往往具有經濟效益和社會效益并重的雙重目標。風險防范系統目標是為達到與工程項目戰略管理相結合的風險最優化，即將工程管理與風險防范結合起來。而做好法律風險防范這方面的工作，能夠加強識別及評估風險的能力，提高建設企業的風險承受度，為企業的創造一個安全穩定的發展環境[3]。
再者，完善的法律風險防范系統也可以保障建設工程合同雙方不致因災害性風險或人為失誤而遭受重大損失，從而更加有利于營造一個安全穩定的生產經營環境。
第三，有助于國內建筑市場的規范化，并培育長期風險防范戰略和全面風險防范體系。目前我國建設工程市場自身存在的一些不合法的情形，自然地帶給了建設單位很多的壓力，而有效的內控體系可以減少企業風險的波動性。通過法律風險防范后的評價對法律風險的再認識，檢驗風險防范的效果，為完善風險防范系統和分析風險與評價風險提供經驗依據。
第四，有利于中國大型工程建設法律風險防范能力整體提升和我國風險防范標準化工作，提高我國大型工程建設企業的國際競爭力[4]。目前我國在世界建筑市場占據優勢，大型工程建設企業尤其是公路、水電建設企業已經建立了廣泛的國際市場。如果大型建設企業依據自身經驗，主導或參與國際、國內法律風險防范標準的制定，不僅有利于提升企業的管理水平和綜合競爭力，更有利于中國建筑行業在國際競爭中占據優勢地位。
三、結束語
法律風險在建設工程活動中是客觀存在和不可避免的。我國基本建設項目法人責任制實施多年，在建設工程項目風險防范領域也做了多種有益的探索和實踐。但是，由于政策、市場和法律意識等方面的原因，在實踐中，從建設工程的立項到運營各個方面，風險防范工作任然存在著諸多漏洞和缺陷。因此，正確認識工程建設風險防范的現實意義，有助于在實踐中指導風險防范的各項工作，在項目運營中創造合法有序的工作秩序和平靜穩定的工作環境！
【參考文獻】
[1]黃艷，劉貴秋．芻議建筑施工企業法律風險及防范[J].經濟與法，2009（5）．
[2]朱樹英.工程合同實務問答(修訂版) [M].法律出版社，2007.
背景：改革開放以來，特別是《招標投標法》實施以來，招投標在工程建設、貨物和服務采購等領域得到了廣泛應用，招投標制度對于提高經濟效益、推進經濟體制改革、培育和規范市場體系，預防和懲治腐敗交易行為等方面發揮了重要的作用。招標作為唯一的建立職業標準和行為規范而進行市場化運作的采購手段，不僅在政府采購中普遍使用，而且在企業的采購活動中得到推廣和接受。受專業素質參差不齊，信息不對稱，市場不誠信等因素影響，企業在自行招標過程中需要應對各類風險，以保證招標采購工作的實效，避免陷入經濟和法律糾紛。
關鍵詞：企業； 自行組織招標；風險防范
中圖分類號：C29文獻標識碼： A
一、招標的組織形式和招標方式和相關原理（企業自行組織招標風險防范的依據與原理）
1.1招標的主體和組織形式招投標具有普遍適用性，除依法必須進行招標的工程建設項目、政府采購項目、國際機電采購等外，招標同樣適用于范圍外的工程、貨物、服務的采購。而招標人是提出招標項目，發出招標要約邀請的法人和其他組織。招標人是法人的，應當有必要的財產或者經費，有自己的名稱、組織機構和場所，具有民事行為能力，且能夠依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的機構，包括企業、事業、政府機關和社會團體法人。這為企業進行招標采購的權利提供了法律依據。招標的組織形式分為委托招標和自行組織招標。招標人根據項目實際情況需要和自身條件可以自主選擇招標機構進行委托招標；依法必須招標的項目，企業如具有自行招標能力的，可按規定向有關行政監督部門備案同意后，進行自行組織招標。
1.2招標方式 按照《招標投標法》規定，招標分為公開招標和邀請招標。公開招標是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或其他組織投標。邀請招標，是指招標人以投標邀請書的的方式邀請特定的法人或者其他組織投標。實際招標采購應用中，競爭性談判、詢價采購、和單一來源采購作為有益的補充也成為招標采購方式的類別。
1.3招投基本流程 招標準備-組織資格審查-編制發售招標文件-現場踏勘-投標預備會-編制遞交投標文件-組建評標委員會-開標-評標-中標-簽訂合同
1.4相關原理博弈論是使用數學模型研究沖突對抗條件下最優決策問題的理論，目前已成為經濟學的基本分析工具之一，也是招投標機制的基本理論依據。博弈論認為：人是理性的，即人人都會在約束條件下最大化自身利益；人們在交往合作中有沖突，行為相互影響，而且信息不對稱。在招標采購全過程中發生的博弈主要有兩類：不同投標人之間的博弈稱為非合作博弈；以及招標人與投標人之間的博弈。招標人和投標人之間的博弈又進一步細分為招標階段的博弈及合同簽訂后的博弈（風險防范重點）。
1.5法律體系2000年1月1日《中華人民共和國招標投標法》實施，標志著我國正式以法律形式確立了招標投標制度，2012年2月1日國務院613號令《招標投標實施條例》以配套行政法規的形式進一步完善了招標投標制度。另外國務院9部委和地方人大及其常委會、人民政府及其有關部門也結合本地區的特點、需要，相繼制定了招標投標方面的地方性法規、規章和規范性文件，相關的法律如《政府采購法》、《合同法》、《民法通則》，形成了覆蓋全國各領域、各層級的招標投標法律法規與政策體系。
二、企業自行組織招標面臨的風險
招標制度由于其普遍適用和有據可依，悄然走進企業進行工程、貨物、服務采購的活動中。企業或業主希望在招標過程中有較大的自主性，便于對項目進行協調管理，加上對成本、時間的考慮更傾向于選擇自行組織招標這一招標組織形式。根據博弈論，由于存在信息的不對稱，以及招標人認識水平和法律、專業水平的限制而影響，實際操作中企業或業主作為招標人往往面臨如下風險。
2.1法律風險一旦選擇了招標這種采購方式，不論項目是否在依法招標范圍內，這一行動的各參與方就受到招標投標法律體系的約束和保護。因此企業或業主作為招標人一廂情愿的認為自身在招標活動中的強勢地位，一味將風險轉嫁給投標方，或逾越招投標的法律規定保護自身利益的行為不但不受法律的保護，還會給招標人帶來違法受到行政和民事的責任。所設置相關條款也成為無效條款。
2.1.1自行組織招標條件風險。招投標活動中應當遵循的基本原則是“三公”原則，即招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。公開原則是指招標項目的需求、投標人的資格條件、評標標準和辦法、以及開標信息、中標候選人、中標結果等招投標程序和時間安排等信息應當按規定公開透明；公平原則是指每個潛在投標人都享有參與平等競爭的機會和權力，不得設置任何條件歧視排斥或偏袒保護潛在投標人，招標人與投標人應當公平交易；公正原則是指招標人和評標委員會對每個投標人應當公正評價，行政監督部門應當公正執法，不得偏袒護私；誠實信用原則是指招標投標活動主體應當遵紀守法、誠實善意、恪守信用、嚴禁弄虛作假、言而無信。對于依法必須進行招標的項目，招標人具備以下條件，經過核準或備案，可以自行組織招標：①具有項目法人資格（或法人資格）；②具有與招標項目規模和復雜程度相適應的工程技術、概預算、財務和工程管理等方面的專業技術力量；③有從事同類工程建設項目招標的經驗；④設有專門的招標機構或者擁有三名以上專職招標業務人員；⑤熟悉和掌握招標投標法及有關法規規章。而對于必須招標范圍以外的項目企業可以選擇自行招標采購，由于這類項目不受法律監管，企業自行招標采購的條件也相對比較靈活，只要不制約招標采購的“三公”原則、規范性及招標競爭的成效可自行按企業性質及管理要求進行設置。但應熟悉招標和掌握招標投標法及有關法規規章，避免投標人或相關人、監督人對招標活動的異議、投訴乃至訴訟。
2.1.2自行組織招標程序中存在的常見法律風險。由于企業自行組織招標，也就承擔了招標過程中的各類風險，按照招標流程例舉常見的法律風險。①招標準備、組織資格審查、編制發售標書中的風險：應確定落實招標的基本條件是否具備，如招標人的資格條件、審批條件、資金條件等等；是否按規定招標公告或投標邀請書和招標文，最常見的是企業往往因為追求時間短，效果快，忽視了時間上的要求。② 組織現場踏勘和投標預備會中的風險：招標人是否按規定澄清、修改招標文件，組織過程是否存在泄密和不公平競爭，例如不得組織單個單位進行現場踏勘，組織過程中因點名簽到而泄露投標人信息等；③ 組建評標委員會的風險：是否依法組建評標委員會、評標委員會的組成和結構是否符合規定。④ 組織開標評標的風險：是否存在招標人向他人透露已獲取投標文件的潛在投標人的名稱、數量或向他人泄露標底的情況。⑤ 中標及簽訂合同中的風險：是否按規定發出中標通知書、進行公示、和在規定時間內簽訂合同，合同是否與標書的實質性內容是否一致、是否存在陰陽合同，是否存在更改中標人的情況等。
2.1.3招投標中的侵權風險：凡招標人應依法進行招標的項目而不招標或借故規避招標的、招標人以不合理條件限制或排斥潛在投標人的等等 ,均應認定為招標投標侵權行為。招標投標人的合法權益受到損害的 ,當事人不僅可以依法索賠 ,而且可以依據具體侵權情節追究侵權者的其他法律責任。而招標活動中最常見、最易發，糾紛最大的就是知識產權的侵權，其中又分為招標人侵權和招標人被侵權兩種情況。招標人既要注意保護自己的技術要求、商業秘密和初步設計，也要規避對潛在投標人的技術方案、設計等的侵權，同時還要注意中標人的方案、設計是否存在對第三人的侵權行為。通過設置知識產權保證條款來規避。
2.2經濟風險 招標活動實踐中除了法律風險外，最令人關注的就是經濟風險，招標效果的好壞就經濟風險的體現。
2.2.1 圍標、陪標、串標風險：企業在自行組織招標過程中首先要注意不濫用權利，將建設工程內定給某些施工單位中標，或通過泄密、影響評標結果等變相指定中標人，其他單位只是陪襯，僭越法律。其次要防范投標人之間進行串標，相互約定提高或壓低投標報價，而獲取中標資格，使招投標成為徒具形式的空殼,自身的利益受到損害。
2.2.2工程報價、工程量的風險：業內流行一句話“中標靠低價，賺錢靠索賠”，這其實反映出招標在工程項目中所遇到的實際現況和尷尬。由于招標人和投標人在實施方案等具體細節上具有信息不對稱的情況，往往投標人抓住招標文件中的漏洞，或采用工程追加、或采用不均衡報價法，對實際中小于招標文件的工程量報低價、對可能發生較大工程量的項目報高價、利用法規與合同對業主進行索賠，獲得其自身最大權益。
2.2.3全壽命的經濟風險：在設備、生產線等的招標過程中，要考慮設備的全壽命周期成本和經濟壽命，以及產品的通用性、零部件、耗材的易得性。例如在招投標中，經常碰到投標單位主要設備價格較低，日常耗材及配件較貴等，特別是一些進口設備的零配件只能從原廠采購，在經濟壽命內實際成本遠高于預期。此外還要注意招標要求要具有一定的前瞻性，實例中一些投標單位常常為了中標將市場經濟壽命不長的產品以優惠價格參與投標、結果產品才使用幾年受到新的替代品沖擊。產能、效率等缺乏競爭力，面臨淘汰或升級的命運，無法實現經濟效益。
2.3履約風險 隨著中標人的確定、合同簽訂，招標人就面臨著履約不能的風險，一方面招標人要做好合同管理，防止因自身的原因造成對方對自身的索賠，一方面加強對中標方的監督，規避對方履約不能給自身帶來的損失。
2.3.1 管理能力引起的履約風險。由于招投標雙方存在著風險相互轉嫁的博弈，尤其在工程建設領域，伴隨著合同的簽訂及預付款打入中標人的賬戶，對項目管理主控程度由業主轉向承包方轉移的過程，業主對項目的控制程度降低，承包商對項目的控制程度加強，業主就會面臨承包方不能履約的風險，處理不好常常造成騎虎難下的局面。江湖有云：施工單位對業主的態度中標前“你是大爺，我是孫”，進場開工后“我是大爺，你是孫”這一態度的轉變反映出業主企業在后期項目管理中的相對弱勢地位。其中最常見的就是違法轉包和違法分包現象。承包單位“轉包”現象的存在是現今“豆腐渣工程”存在的一個根源。有的企業中標后，直接轉包或違法分包給其他單位，從中收取管理費，以包代管，而對工程質量、安全不從事管理、不負責任。這種轉包的現象，使得一些資質不夠，沒有施工經驗的企業，進入施工現場，為質量安全問題埋下隱患。一旦雙方發生糾紛，到了訴訟的階段，承包商也可以根據已完成工程量獲得經濟補償，而業主單位則經濟、工期雙受損失，得不償失。
2.3.2不可抗力引起的履約風險。這類風險因不可預見性，往往通過事先約定、分擔風險，投保轉嫁風險。
三、企業自行組織招標的風險防范措施
3.1規避法律風險對于依法必須進行招標的項目，自行組織招標企業的招標專職部門需要建立起一套風險管控措施：①施行招標項目負責人資格上崗制、終身負責制，選派有執業能力、有經驗、有責任心人員承擔招標工作，并對該招標的過程和結果終身負責；②做好招標工作的法務支持，由企業的法律顧問或專職法務人員對招標項目提供法律上的支持。 對于在依法必須進行招標的項目以外的采購項目建議企業招標部門優先選擇競爭性談判或議標等方法，由于該方式形式靈活，企業在該過程中具有很大的自，可根據實際需要進行議價和談判，而不會觸及法律的紅繩。該方式實際應用效果非常好，只是對企業的履約能力需要重點關注，招標企業最好建立起自己的合格供應商目錄，并加強資格審查。
3.2規避經濟風險根據招標人和投標人對項目信息在不同階段的信息掌握程度不一致，筆者認為可以在招標文件的制作時委托有經驗的專業人員和專家對工程方案、工程量等進行編制工程量清單，對評標辦法提出建議，采用專家會議法根據工程類別的不同，對技術標和商務標設置不同的權重。組建有能力的評標委員會進行評標工作，剔除串標、圍標、選出合格的潛在投標人。并對評標進行評價以反映招標的效果。
3.3履約風險防范，加強合同管理和合同審查。通過法律顧問或律師事務所進行合同分析，尋找漏洞，對工程合同的條款進行設置，通過有經驗的項目管理人員分解合同任務，制定監控節點，以利于業主對項目的監管。加強對投標企業的資格預審和中標單位的考察、審查、以確定證其提供投標資料的真實，核實其履約能力，通常需關注其資質、經驗、組織設計、企業工法和其目前業務狀況與其最大業務能力等。
3.4其實企業在自行組織招標中還面臨方方面面的風險，無法一一例舉。而每一個招標的項目都具有一次性、唯一性的特點，建議企業建立風險庫，對每一項目采用專家調查法、頭腦風暴法進行風險分析，并不斷完善風險庫。
關鍵詞：工程施工 分包合同 審查
1 概述
近年來，我國對于建筑施工企業進行了多層次的劃分。而從我國現今的建筑市場中可以看出，分包數量的明顯要高于總承包的活動數量。而分包人同總承包人之間以合同的形式來對批次之間的義務進行明確，則是其必需要用到的方式。但是在實際運行過程中，卻經常由于此合同簽訂中出現的一系列缺陷從而導致種種糾紛的出現，這也正是我國目前總、分承包人對于建筑施工合同管理中的不足反映。而為了有效的減少這種糾紛案件，就需要合同的參與雙方都應當注重進行對合同的審查工作。
2 工程施工分包合同的合法條件
2.1 實質條件
2.1.1 主體要件 首先，作為建筑工程的發包人，其自身應當先取得對相關工程進行發包的資格。同時，工程的分承包人也應當保證其有能力對此工程進行良好的建設。而根據我國相關規定，無論是工程的發包方還是承包方，其首先都應當通過我國的合法途徑獲取法人資格以及對工程進行建設相關資質，并保證其能夠在建筑資質等級許可的范圍中進行施工活動。
2.1.2 意思表示要件.。在意思表示要件中，其通常含有以下兩種含義：在工程施工分包方面來說，其必須應當由此項目的分、發包人、承包人以及相關建設單位這三方面經過共同的協商并達成一致。當項目發包人有對工程實行發包的意圖時，則必須首先獲得工程建設單位的允許之后，才能夠在合同約定的范圍內進行分包。而當合同中并沒有對相應的分包活動進行注明時，則應當在實際進行分包之前獲得其他方的同意才可以進行。在實際的分包過程中，不管是專業的分包形式還是通過勞務形式進行分包，所需要簽訂合同的內容制定也必須經過承包人以及發包人經過協商并達成一致之后才可以進行，而合同的內容也應當保證其真實有效性，而不能夠存在脅迫以及欺詐等違法情況。
2.1.3 客體要件。客體要件，就是合同雙方所要進行分包的工程其自身特點以及性質必須嚴格符合我國建筑工程相關法律法規的要求，這也正是工程分包一切事項的前提，工程必須在符合這個前提之后才能夠進行分包。
2.2 形式要件 對于工程分包來說，一定需要雙方為此簽訂相應的分包合同。根據我國相關法律規定，合同必須應當以書面的形式進行，其也正是判定合同有效性的基本條件，如果合同沒有以書面的形式進行，那么所簽訂的合同從根本上就是不成立的。
3 工程施工分包合同的審查
3.1 分包合同中常見的法律缺陷
3.1.1 有時因為合同簽訂雙方對部分法律缺少足夠的掌握，直到雙方已經簽訂完合同之后才突然發現在合同中缺少部分相關的法律條款，對于這種合同來說雖然已經由簽訂雙方簽字，但是由于相關法律條款的缺失則不具備正式的法律效力，而這種情況的存在就很可能使完全按照合同條款履行的一方因此受到損失，但是卻不能夠得到法律的有效保護。
3.1.2 在對合同進行執行的過程中，雙方發現合同中所標明的部分條款由于當時思考不周全，存在一定的模糊意義，從而使得雙方不能夠對其所要承擔的義務以及責任進行良好的分清，或者在合同條款中對于部分條文的規定沒有達成一致或者互相矛盾等等。
3.1.3 在合同執行的過程中出現合同雙方對合同中所注明的某一條款沒有達成認識上的一致或者存在不同的理解，而在合同中卻沒有對此進行清晰具體的解釋，這也會使得合同雙方在合同履行的過程中由于意見上的差異使得相應爭議或者矛盾的出現。
3.1.4 所簽訂合同自身存在太多的漏洞，對許多在合同履行過程中可能出現的情況沒有進行充分的預判，而沒有在合同中進行細致的規定。
3.1.5 當雙方已經簽訂好合同，且已經進入具體施工階段時，合同的某一方才發現所簽訂的合同中的某些條款對自身一方極為不利，存在著較大的漏洞或者風險，從而使得相關工程項目不能夠及時的進行履行等等。
3.2 對分包合同進行審查的具體方式
3.2.1 對分承包人的資格合法性進行審查。在這個工作環節中，首先應當對承包人的法人資格有效性進行審查，并對其所具有的施工資質有效性進行審查。而當合同中存在委托情況時，則應當對受委托人的相應委托證明進行審查，同時審查其是否在授權允許的時間期限以及范圍內對合同進行簽訂。而對于某些有著擔保要求的，則應當對所要進行擔保人的資格以及經濟能力進行審查。
3.2.2 對分包合同的內容進行審查。合同內容的合法性非常重要，在對其進行具體檢查的過程中應當對其中內容的合法性進行細致的審查，并且保證合同中的條款內容是否完全符合我國建筑行業的相關法律規定。
3.2.3 對合同表達意思的真實性進行審查。當對分包合同的意思表達進行審查時，應當在審查的過程中對分承包人的自身情況如信譽、技術、設備、資質等因素進行緊密的結合，隨后再對其進行核實與對查。同時，還應當仔細觀察合同中款項表達方面是否存在重大誤解或者欺詐情況的存在。
3.2.4 對其分包合同的完備性進行審查。在這個環節中，可以通過施工分包合同中的兩個不同示范文進行審查，通過細致的審查來對合同中可能存在的可行性問題、遺漏之處進行審查。并以此來避免由于合同自身條款設置的問題而對今后合同的履行帶來影響，從而對以后履行過程中可能出現的隱患進行及時的消除。
3.2.5 對合同文字的規范性進行審查。在審查過程中，應當對合同中文字是否存在錯誤的表述形式、是否存在前后矛盾、是否存在誤解以及模糊不清內容以及可能出現分歧的詞語進行審查，從而對合同內容的準確性以及正確性進行保證。
3.2.6 對合同簽訂的形式以及手續的完備性進行審查。此時應當對分包工程是否獲得了相關建設單位允許進行重點審查，并對合同可能存在的生效期限以及生效條件進行審查。如果存在擔保情況，則應當對其擔保手續進行審查，判定其是否存在合理的法定程序。最后，在合同審查完畢后還應當檢查合同簽字部分的蓋章或者簽字的有效性。
3.3 對分包合同進行審查的方法 在對分包合同進行實際的審查過程中，主要應當先對合同審查的內容進行確定。通常來說，對于審查項目的確定都應當以合同的相關條款為主要依據，但是在對項目過程進行審查的過程中，則應當同工程項目的施工地點，項目特點、技術要求等因素以密切結合的方式來進行正式的審查。同時，審查工作的人員確定也是十分重要的，應當保證審查隊伍中的工作人員具有一定的專業技術以及相關項目合同的審查經驗，最好是之前已經經歷過本項目合同談判以及簽訂過程的人員，從而對審查工作的嚴肅性以及有效性進行保障。
4 結束語
總的來說，對合同進行審查是對我國施工分包合同進行管理的一項重要工作，是防止后續法律風險出現，保證項目順利進行的重要舉措。這就需要我們在實際的審查過程中，以良好的審查方式以及全方位的細致審查來對合同的有效性、合理性進行保證，從而為項目的順利運行打下重要的基礎。
參考文獻：
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摘 要 長慶油田在“重塑中國石油良好形象”進程中，一直以強化意識、服務為本；深化措施、細節為勝；持續推進、精益求精為原則。經過全體人員的共同努力，使長慶油田良好的社會形象得到了極大的提高。
關鍵詞 服務基層 善待乙方 重塑形象
市場經濟就是法制經濟，誠實守信是企業可持續發展和增強市場競爭力的力量源泉，更是企業市場化運作的基本準則。長慶油田作為石油開采企業，物資采購、地面建設工程、油田井筒工程、數字化信息建設、后勤服務等無不與市場緊密相連。在對外經濟往來中，長慶油田堅持以市場為導向，以契約為紐帶，守合同重信用，通過“重塑中國石油良好形象”大討論活動，繼承大慶精神鐵人精神，秉承“我為祖國獻石油”核心價值觀，在服務基層上做文章，在善待乙方上想辦法，在管理創新上定措施，不斷增強服務意識，提高履職履責能力，長慶油田法律工作成績斐然。多次獲得集團公司法律工作先進集體和“五五普法”依法治企先進單位；被國家工商行政管理總局和陜西工商行政管理局授予“重合同守信用單位”；成功申請注冊“長慶”字號為國家馳名商標；培養出一批專業功底深、業務能力強、團結協作好、工作作風硬的優秀法律工作者團隊。
一、強化意識，服務為本
長慶油田生產區域跨度大，點多、面廣、線長，區域分散，在內部管理上難度大，職能部門的管理監督能力發揮不充分；在外部經濟往來中占據一定市場主導地位，合同對方當事人在合同談判、簽訂、履行、結算等方面因信息不對稱，仍存在著“事難辦、人難找、字難簽”的窘境，一定程度上損害了長慶油田企業形象和聲譽。如何優化管理、監督職能，建立平等友好的甲乙方關系，樹立中國石油良好社會形象，是企業參與市場經濟必須遵守的行為規則，也是推進質量、效益、持續發展與合規管理的迫切需要。法律事務處將提升管理、重塑良好形象的出發點放在“服務基層、善待乙方”上，突出服務本質，通過服務基層和善待乙方，互推互進，互惠互利。
當下，長慶油田正處于改革發展的特殊時期，面臨質量效益矛盾突出，深化改革任務艱巨，反腐敗斗爭形勢嚴峻等問題。重塑長慶油田良好形象，就要以強化思想意識入手，服務為本出發，再認識企業面臨新形勢，重新定位工作職責，調整管理方法，轉變工作作風，嚴肅工作態度，改變過去思想上和認識上的誤區，使全員重塑大局意識，服務觀念，振奮精神，凝心聚力，將思想和行動統一到“有質量、有效益、可持續發展”戰略部署上來，統一到持續穩產和提質增效新目標上來。法律事務處以服務基層、善待乙方為工作導向，以創新服務理念、拓展服務內容、優化服務手段、提升服務質量為抓手，走向基層、深入群眾，協調解決工作中疑難問題152件。調查研究、摸清基層管理現狀，針對管理中薄弱環節和問題，修訂完善合同、招投標、糾紛案件處理等9項規章制度。優化合同流程，簡化步驟，合同審查審批周期縮短至5個工作日，合同手續當天辦結率達99%。改進管理方法，強調自主管理，下移管理權限，調動了基層工作的積極性和創造性，企業實現了由“金字塔”向矩陣式管理轉變，由“審批制”向監督服務制轉變，由“報銷制”向指標控制型轉變。
二、深化措施，細節取勝
如何將思想轉化為行動，更好地將服務基層、善待乙方工作融入“忠誠擔當、風清氣正、守法合規、穩健和諧”的企業形象中？法律事務處通過大討論形成了共識：服務基層、善待乙方必須要貫穿到工作的全崗位、全過程，從崗位開始，從小事做起，把小事做細致，把重復的事做精致。通過意識強化和行為助推，培養出特別能吃苦，特別能奉獻，特別能創造的員工團隊，形成凝心聚力一條心、愛崗敬業一股勁、熱情服務一團火的工作氛圍。
合同管理業務與供應商聯系最緊密，長慶油田每年對外簽訂經濟合同近三萬份，參與油田生產建設的供應商達千余家，但也是引發矛盾和沖突的聚集地。法律事務處在深化措施上下功夫，在具體細節上想辦法，把合同管理重點放在優化頂層制度設計，簡化辦事流程，提高審批效率上，并制定了五項措施。一是以審代簽提高合同簽訂。合同申報時即由承辦人員錄入授權簽約人姓名，合同審結打印后，即可加蓋合同專用章。“以審代簽”方式，省時省力，方便乙方合同辦理。二是簡化流程加速合同審批。合同采取并行審查方式，審查審批不分前后，同一審查審批部門不得設置兩個以上審查環節；嚴格合同審查審批和辦理時限，提高效率。三是招標合同實行復核備案制。采取招標方式選擇供應商的合同，合同的主要條款在評標階段就對“技術可行性、經濟合理性、法律合規性”進行了詳審，不再重復審批，由合同相關部門復核備案后簽訂。四是增強基層單位合同自主管理能力。基層領取營業執照的生產經營單位，對外以自己的名義刻制合同專用章，簽訂合同，并將部分合同審查審批充分授權基層單位；組織合同授權簽約人培訓、考核；自行管理合同履行、驗收、結算、資料整理歸檔等日常事務性工作。五是實行合同標準化管理。制定了13類合同187種合同標準文本，整理出252項律師盡職調查法律清單；梳理統一了13類合同的《合同相對人資質審查名錄》；明確了合同辦理需要提交的資料及要求，公示辦理須知和步驟。
在堅持“原則不放松、程序不逾越”的情況下，法律事務處對一些不太了解長慶油田相關規章制度的乙方供應商，定期召開座談會。講解具體業務辦理流程，宣傳相關規章制度，解答乙方在業務辦理中遇見的問題，幫助協調有關業務部門，提供便利服務。用心做到急乙方之所急、想乙方之所想，保證“急事不轉手、要事不過夜”。簽訂“誠實守信、廉潔自律協議”，取得了乙方贊譽，合同管理科成為法律事務處的形象示范窗口。
完善高效的制度支撐，使合同管理界面清晰、層次分明、效率提高；乙方辦事程序簡便、信息渠道暢通、履約成本降低。以此為契機，法律事務處將“服務基層、善待乙方”全面延伸到全處工作中。先后30多次到深入基層單位調研，現場辦公，對“生產經營八個必須”宣貫、招投標管理、法律糾紛處理、合規管理等法律工作進行了全面落實和幫促。組織“五五普法”和《石油天然氣管道保護法》知識競賽，編印15種普法宣傳材料上萬冊，普法宣傳覆蓋率達95%以上，并將普法邊際延伸到生產所在地鄉鎮村民。舉辦合同及招標管理等法律培訓班36期、法律講座30次，使法律工作人員的專業素養和業務能力進一步增強。理清了500余項行政許可項目，編寫《油氣田項目建設相關法律證件辦理的手續和程序》手冊，匯編了《油田企業生產經營管理中常見的法律責任》并下發基層單位，及時解決了基層單位對國家新修訂的2000多法律法規理解不透徹、執行難度大等問題。
三、持續推進，精益求精
2013年長慶油田油氣當量實現5000萬噸后，大規模生產建設步伐放慢，工作量驟減，供大于求。在市場經濟體制下，解決供需矛盾，調整生產關系，維護穩定大局的辦法就是借助市場法則，依法招標選商，淘汰過剩落后供應商，緩解富余供應商和縮減工作量之間的矛盾，擇優選擇合作伙伴，提高資源優化配置效率，節約締約成本。
長慶油田首次實行公開招標后，部分供應商對招標在認識上有誤區，不理解，在行動上有抵觸，不配合，對招標的公平、公開、公正性提出質疑。法律事務處一如既往將“服務基層、善待乙方”工作原則貫穿于招投標管理始終。一是將覆蓋面廣、業務集中度高、投資規模大、標準化程度高、標準要求統一、商務或技術標書基本相同的項目，一次性集中招標，速度快，效率高、成本省，滿足了基層單位生產建設任務重、時間緊的需求。二是統一制度、統一流程、統一信息、統一專家抽取、統一評標標準、統一組織集中評標，統一文本資料格式，實現了招標規范化、程序化、簡潔化運行。三是公開招標信息、公開招標異議處理程序、公開審計紀檢監督渠道、公開現場核查結果，便于乙方及時獲取招標相關信息，了解招標進度，調整投標方略，監督反饋招標違法違規行為，阻塞權力尋租和暗箱操作，保證了招標結果絕對公平。四是組織招標答疑會和現場核查。針對投標單位對招標文件提出的疑問，及時組織答疑會，對招標文件未說明清楚的問題進行澄清和解釋，對投標供應商資格、技術標準、以往業績、擬定合同主要條款等關鍵點提示說明，幫助投標單位理解、掌握招標文件要求以提高投標文件編制質量，公平公正對待每一個潛在投標人。供應商中標后，業務主管部門聯合基層單位，對中標單位的重要設備、技術能力、人員素質、組織管理能力、安全應對措施進行GPS定位，現場核查投標文件是否對招標文件做出實質性響應，防止投標單位互相串標、虛假招標，維護了市場競爭秩序和規則。
關鍵詞：建筑工程；工程管理；成本控制
中圖分類號：TU198文獻標識碼： A
成本，美國會計學學會將其定義是為了達到某種目的而做出的價值已經發生或者未發生的價值犧牲。[1]我過將其定義為為了達到某種結果而做出的有代價的資源利用，主要是指生產活動過程中所使用的生產要素所產生的代價（價格）。從建筑工程招標管理中來看，建筑成本的控制貫穿于整個過程，主要包括設計、招標、施工、竣工等四個階段。下面，本文就針對工程招標控制價與工程造價涉及的四個階段進行有針對性的成本控制措施探討。
一、招標控制價的形成
招標控制價是工程招標中最為重要的環節之一，對評選以及確定中標候選人有十分重要的意義，也是評判標書的標準與依據。招標控制價是在公正、客觀、科學的基礎上建立的工程最高限價。同時，招標控制價也是對整個工程全過程成本的全面掌控，它的合理性和準確性直接影響整個工程的工程造價。招標控制價的編制方法通常以施工圖的工程清算計價法為準，主要通過施工圖、計價法規和計價辦法進行清單計價。此外，還需要參考工程材料的市場波動、人力資源薪酬標準、地域民風民俗等。只有全方位將各個影響工程造價的因素納入考核范圍才能夠更好地實現對工程招標控制價的編制與確定。這也是投標人在做標書中需要重視的環節，需要比招標方對整個工程的造價更為清楚，以此來相應招標人的條件和要求，在競爭中取勝。
二、工程建設的全過程的成本控制
建筑工程具有周期長、產品固定性強、市場波動影響大、產品單件等特點，使得招標管理中的招標控制價的制定面臨多重問題。下面，我們就影響工程造價的四個階段進行有針對性的成本控制措施分析。
1、工程設計階段的成本控制
以天然氣建筑工程為例，設計階段的成本只占建筑工程總成本的1.5%—2%，但是對工程造價的影響在75%以上。[2]由此，可見科學合理的工程圖紙設計對工程成本的控制十分重要。在建筑工程招標管理中主要可以從以下幾個方面著手。
首先，實行工程設計招標管理，擇優選用。考察的設計的標準出了建筑構造技術、工程主體構架、還包括配套的綠化植被、圍護欄桿等。可通過多家比拼的競標方式來提升工程設計的水平。此外，還可組織有關專家對設計方案進行綜合評比，選擇出最有方案，以促進整個建筑的布局更加科學合理，以此做到資本的有效利用，最優化工程效益。
其次，開展固定區域限額設計。通過將此區域的工程預算告知設計員，使其根據建筑材料的預算價格來進行工程資料的安排，以達到最好合理的工程施工圖紙設計。開展限額設計也有利于健全設計經濟責任制，促進設計方案的最優化，最大限度利用空間資源，控制工程成本。
最后，是采用合同措施對成本進行控制。筆者認為只有以限制條款來約束才能夠使得設計更加科學合理，并且對相關成本進行有效控制。例如要求設計費用只能在總成本中占據一定的比例，如5%。如果超出就應當扣罰一定比例的設計費用。
2、招標投標階段的成本管理
招標投標階段的成本控制主要表現在兩個方面，一是項目招標過程中的成本控制。二是簽約合同條款中的隱性成本控制。
（1）項目招標過程中的成本控制
對項目招標過程中的成本控制主要體現在這樣三個方面。一是在招標工作中要嚴格遵守公開、公平、公正、誠信的招標原則。在招標前要對所有投標的單位進行嚴格的資質審查，杜絕出現 “特級企業投標，一級企業轉包，二級企業進場”的違規現象的發生。[3]這雖然在表面的招標成本上有所減少，但由于后續各種工程問題的出現會無形中增加工程造價。二是嚴格把控招標文件，特別是招標文件中涉及費用的條款，這需要工程造價人員對市場信息進行全方位的收集、整理、分析、判斷，對各種可能影響工程造價的因素進行預測、分析、判斷、評價，最后得出最科學合理的工程造價控制標準。三是杜絕低價中標，要在科學合理的基礎上選擇價低者，而不是一味尋找價低者，使得資質平庸的進入工程施工最終導致惡性競爭，降低工程質量。
（2）簽約合同條款中的隱性成本控制
合同簽訂是招標過程中最為關鍵的環節，合同條款中的多數都會無形成為工程造價，影響成本控制。例如工期、款項結算方式、違約爭議等。在簽訂合同的過程中，這些款項都應有明確的約定，對于不清楚的內容要雙方協商確定，爭取最有利的低價合作方式。同時，要注重對索賠事宜的預測和條款簽訂，避免索賠事件出現難纏的糾紛，給建筑工程帶來困擾。在天然氣建筑工程中，管道工程的條款約定最為重要。
3、施工階段的成本控制
施工是資金投入的最大階段，也是招投標的延續工作，在招投標合同簽訂中有非常重要的地位。該階段成本控制的主要措施有：
一是抓好對工程造價工作，對工程的成本進行科學、精確的計算。對施工圖紙中體現的工程清單進行報價和計算。在招投標中，很多施工單位都是“低價中標”贏取更多的利益。二是對施工過程中會出現的施工故障或索賠糾結進行預測，提出相應的反索賠條約，對成本進行有效控制。三是從工程管理模式上，對工程造價進行核算，并且在招投標完成后對相關中標單位的施工過程進行監督，落實責任，避免施工進度得不到控制。四是從技術上對施工方案和施工技術進行把控，嚴格把控材料成本、工藝成本和管理成本。從 建筑燃氣工程施工控制程序來看，主要 包括資料準備、申報、設計及報建、立、支管安裝、埋地管道安裝、燃氣表安裝、燃氣設備安裝、系統調試、驗收這樣幾個過程。[4]其中工藝技術的成本變動最大。因為一般而言，材料費比較固定，占據了總工程費用的70%左右。
同時，對工程施工階段的成本控制也有利招標方和中標方發掘和使用新型材料和新型工藝，大大提高施工的速度、質量。
4、竣工階段的成本控制
從工程招標的形式來看，有整體性招標也有分階段招標，不同的招標方式所面臨的成本控制措施不相同。根據招標合同中的相關款項，在竣工階段要對工程進行多次驗收，對工程施工資料、預算、竣工質量、工程達標情況進行認真審核。并且要以法規政策為依據，對工程的竣工決算進行核實，落實相關工程項目的決算，是審核后的工程結算真正體現工程實際造價水平。同時，還要避免由于工程費用結算問題而出現的法律糾紛造成不必要的項目開支，并且對工程投入使用后會造成不良的社會影響，不利于工程獲得良好的經濟效益和社會效益。
三、結語
總之，建筑工程招標管理成本控制是一個動態的過程。不僅需要在前期設計階段、招標階段進行成本把控，而且需要跟隨工程的進度實施實時控制，要充分利用時間資源、空間資源和社會資源，深入了解市場動態，把握市場經濟的命脈，減少大風險投資和不必要的資金浪費，最大限度實現建筑工程的社會效益、經濟效益。
參考文獻：
[1]曲璇.淺談我國建設工程造價管理存在的主要問題及對策[J.中國科技博覽,2011(17):56.
[2]姜黎燕,汪飚.淺析市政工程預決算中常見的問題及控制措施[J].城市建設,2011(15):112-113.
關鍵詞：低價中標；建筑工程；合理應用
前言
招投標制度在建筑工程項目中應用的本意是規范建筑市場的經營秩序，使之更加公平與合理，從而為建筑市場的發展創造有利的環境。但是由于招投標體系不夠健全，相關的法律法規等制度存在缺失，所以在進行招投標的過程中，部分承包商為了獲取承包權，就會以較低的價格參與競標。而承包商為了獲取利潤，在實際施工中就會違背競標時標書中的要求，由此直接影響到建筑工程的施工質量以及安全性。低價中標本身是有利于建筑業的規范發展，但是如果沒有得到合理的應用，將會對建筑業的發展造成嚴重的威脅，所以應該對建筑工程中的低價中標進行合理應用，以促進建筑市場的可持續發展。
1 低價中標在建筑工程中不合理應用存在的問題
1.1 低價中標影響到工程施工質量
承包商在以較低的價格獲取工程項目的承包權后，在中標價格低于企業成本時，就會想方設法減少資金投入，降低成本開支。所以在實際施工的過程中，為了獲取利潤，就會偷工減料，以次充好，簡化施工程序，直接影響到工程的施工質量。現階段這種現象在建筑工程招投標中比較常見，這是招投標體系不健全的直接體現，嚴重影響到建筑市場的經營秩序。
1.2 低價中標使施工企業資金周轉困難
以較低的價格獲取建筑工程項目的承包權，這本身就已經將施工企業的利潤壓縮到最小，而在這種情況下還要保證工程的質量，這對于施工企業來講無疑是一個難題。在低價中標的情況下，施工方還需要按照合同規定的工期進行，而在利潤空間受限的情況下，直接導致施工企業資金周轉困難，在資金鏈無法順暢運行的條件下，直接威脅到工程的施工質量、安全以及施工進度。
1.3 低價中標擾亂建筑市場經營秩序
低價中標本身是招投標制度體現出的優勢，對于規范建筑市場的經營秩序具有重要意義，但是當低價中標沒有得到合理的應用時，所呈現的效果就會適得其反。當承包商低價中標后，為了減輕自身壓力以及獲取較高的利潤，就會將工程分包給小的承包商以及沒有施工資質的施工隊，以此來轉移風險，同時也會降低成本開支。在層層的利潤盤剝下，施工材料質量不過關，施工程序不按照規范要求執行，安全保護設施不到位等現象頻發，由此直接影響到建筑工程的施工質量和施工安全。由此可見，低價中標的不合理應用直接擾亂了建筑市場的經營秩序，不利于建筑業的可持續發展，需要進行改革。
2 保證合理低價中標法實施的措施
2.1 規范招投標秩序
為了避免低價中標的不合理應用，首先就應該從源頭抓起，對于參加投標的企業進行嚴格的審核。有招投標部門組建專業的評標委員會，對于評標委員會中的專家也要進行慎重選擇，嚴禁業主代表參加。對于參加競標的施工企業要進行嚴格的審查，必須具有工程所要求的各項資質，對于投標文件要進行審核，確保投標文件的真實有效。在對投標文件進行科學而合理的分析后，最終確定中標的候選單位。
2.2 鼓勵施工企業編制企業定額
施工企業在進行投標時，需要根據企業自身的實際發展狀況來制定合理的報價，在對企業自身的管理水平以及技術水平進行評估后確定企業定額，由此在進行報價時能夠更加科學而合理。所以為了確保低價中標的合理應用，應該鼓勵施工企業編制企業定額，從而在進行投標報價的過程中避免盲目報價，減少惡性競標現象。企業定額的編制還可以有效地保證工程的施工質量，為規范建筑市場的發展具有重要的意義。
2.3 建立信用制度
在激烈的市場競爭中，施工企業通過建立信用制度，公開企業的信息，發揮輿論的監督作用，能夠促進建筑市場健康發展。首先，要加強履行合同的意識，嚴格按合同履約，維護企業的權益，不做違反合同、危害企業的行為。其次，對業主、投標人、中介機構、擔保人應建立誠信檔案，對承包商惡意降低報價，在施工時偷工減料、降低質量、拖延施工工期的行為查實后，要記入檔案，作為評標的依據。對于嚴重的惡意競爭者應采取限期不能參加投標、降低資質等處罰；對于業主、中介的不良行為，也應及時公布，形成誠實守信的市場環境。采用合理低價中標法需要招投標監管、評委管理、合同管理、質量監督、建設監理、風險管理等一系列制度的合作，從而規范招標人、投標人、中介機構的行為，建立有效的誠信制度。
2.4 建立工程擔保制度
在實行合理低價中標模式下，建立工程擔保制度和風險制度，能夠阻止投標人不計成本低價競標的情況，對招標人、投標人的行為起到約束作用，有力保障合理低價中標法的實施。有擔保人的保障和經濟補償措施等承諾，可以保障承包人在無法履行合同時工程也能順利完成。如果投標報價太低，擔保人會提高反擔保額度或者拒絕開履約保函，這促使承包人在報價時就會注重自己能否履約。擔保人在必要時給承包人資金、技術幫助，保證承包人履行合同，并在履行合同中承包人遇到的索賠、法律糾紛提出意見。根據承包人的履約記錄，擔保人調整其授信額度、保費和反擔保條件。為了保證它的履約記錄，承包人會嚴格履行合同要求。招標文件中要求中標人交履約擔保的，中標人必須提交，招標人也向中標人提交工程款支付擔保。尤其是合理低價中標情況下，招標人擔心施工偷工減料，影響工程質量，投標人擔心支付工程款問題，通過履約擔保，便給他們吃了“定心丸“。
3 結束語
招投標制度的實施是我國建筑市場規范發展的重要手段，而低價中標的合理應用能夠有效降低投資，保證工程的施工質量。通過公開、公平而公證的招投標，能夠有效地推進建筑市場的規范發展。但是在實際操作的過程中，由于招投標體系還不夠健全，所以部分承包商就會以低于企業成本的價格進行惡意的低價中標，由此而影響到建筑工程的施工質量和施工安全，與低價中標的本意相背離，嚴重擾亂建筑市場的經營秩序。所以應該不斷完善招投標體系，健全各項法律法規，加強招投標過程中的監督管理，確保低價中標在建筑工程中的合理應用，由此促進我國建筑業的可持續發展。
參考文獻
