時間:2023-05-29 18:18:48
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇地方性法規,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
(一)要全面、系統,避免視角狹窄和字面審查。政府將法規草案提交到人大時往往格式比較規范,因而逐條審查成為一種常用的方法。由前至后逐條閱審,就具體條款提出修改意見雖然是重要的形式和方法,但不應是惟一的方式。除此之外,對于整部法規草案的章節、題目、內容和結構設置的合理性,以及相關內容的條理性、兼容性在逐條審查前和審查中都要研究或兼顧。否則,審查既不全面,還會在一定程度上影響逐條審查的效果。為此,必須處理好審查中的宏觀審視和微觀審閱的關系,注重章節設置與條款內容的協調性和完整性。
(二)要挑剔、較真,克服籠統領會和疑惑回避。法規條款是最直接、明確的規定,客觀要求清楚明了才便于實施。因此,在審查中就不能籠統地領會其內容和意義,而是要在準確理解其真實意思及實踐用意的基礎上,嚴格審查其嚴密性,以嚴密的邏輯思維反復推敲,找出“縫隙”或“漏洞”。挑剔并不是跟誰過不去,而是要保證法規的合法、合理性及嚴密、嚴肅性。此外,也應克服因不知不懂而故意回避的問題。每個人的知識面是有限的,遇到認知困惑也不可避免,但不能因此而退縮。對于屬于專業性規范的事項不夠知曉時,或者對條款真實意思不夠明了時,應當積極咨詢或探討,弄準其含義和用意,以便準確、嚴格把關。事實證明,只有經得起百般挑剔和經過反復推敲的法規條款,才更加嚴密、規范,才利于實施。這一點不僅在于審查中要有認真負責的積極態度,同時對于以后貫徹實施法規也具有積極的意義。
(三)要斟酌、兼聽,防止一時直覺和一廂否定。對于法規草案的審查不可能是一時之功,應當建立在預先研究分析的基礎上。在審查中順乎個人理解習慣判定乃是常情,曲解、偏執在所難免,為克服偏執和防止曲解就應仔細斟酌、換位思考、反思求證。特別是在集體審議中,應當首先尊重個人意見,審查人員之所以能提出問題,通常必定有其見解和理由。尤其是對于具體條款,每個人進行判斷的思維形式及對事物所敏感的興奮點有所不同,因而提出問題的對象和角度也就有所不同。在這種情況下,沒有經過深入研究分析的或持有不同見解的,就應當傾聽鉆研、專注者或看法不同者的意見。
二、關于審查法規草案的程序方法
(一)審查的總體方法與步驟。審查法規草案的過程類似于作文與閱文的過程,應當由綱至目,章條結合,字斟句酌。首先,要看整體結構,閱覽法規草案的整體章節、條目設置,重點審查章節標題,領會其內含及外延,對總體結構及規范布局做到心中有數。一般情況下不會有大的問題,但存有異義時,則要留待逐條審查后再作分析研究。其次,再審查具體條文,按章逐條進行審查。重點審查具體條款的合法、合理性及其表述的嚴謹性,同時還要針對其規范內容的類型、順序按章目層次要求進行適當審查。對于不適當條款,在有必要保留的情況下,可采取調整順序或者調整表述角度的方法適當處理,使其處于合乎層次要求的適當位置。第三,重審章節的完整性。在審查完章節的全部條款后,還要進行綜合性驗收式審查,一是審查章節中所規范的條款是否全面,規范事項是否有遺漏;二是審查條款設置及次序與章節立題是否協調一致。對于其他法規沒有相應規范、而在本地區客觀實際中已經存在或將要面臨的事物,應當予以補充規范,力爭使法規條款全面而有瞻前性。制定和修訂一部地方性法規從時間和精力上看并非易事,內容系統、全面且規范、適用十分重要。條款排列通常應遵循先總后支、先大后小和同類并列的邏輯原則。
(二)條目審查的內容與方法。首先,反復通閱條款,領會條款所表達的真實意思,并進一步理解該條款的設定背景或潛在目的或用意。其次,審查條款的語言表述是否準確、嚴密,避免有歧義或不周延。如果在審議中存在領會爭議,則說明其表述有問題。同時,也要注意因求語言精練而導致邏輯混亂或表述不清的問題。第三,審查條款所述內容是否雜糅。條款應當“一條(款)一事”、條理清楚,既不能將實質內容有區別的兩件事一并規范,也不能將含義部分相同的事項混為一談。對于類別相同以及含義相近或對應的可以在一條中分作兩款表述。第四,審查條款所約定事項的范疇是否全面。避免片面或遺漏,使同類事項得不到一并規范。這類條款在直接表述上通常沒有問題,只是涵蓋上有所遺漏。第五,審查條款表述的直接意思作為法定規范是否恰當。作為法規條款大多是針對適用對象進行權利和義務的規定,特別是對于應當作為的義務性規定,沒有必然要求的,規范時要作必要的標準或條件限定,避免造成不遵循或違法的不當規范。這類條款在直接表述上通常也沒有問題,只是在應當作為的設定上缺少合理尺度。第六,審查條款的合法性與合理性。規范性條文往往因一字之差所反映的內含和深義就不同,應當從權限、程序的合法性以及規范事項的合情、合理性等多個角度認真審查。對于有法律依據的,通常有具體的標注可用以分析判斷。而對于沒有法律依據的,通常也是地方法規的特色規定或細化規定。這樣既要認真審查其客觀現實性和法定規范的必要性,同時也要審查其規范內容的合法性與合理性。為此應當參照有關法律法規對比確定,特別是相應的處罰條款更應嚴格考察和推敲。第七,審查條款所處的位置、次序是否恰當。
三、審查中需要特別處理好的幾個具體問題
(一)解決好限制性條款與法律責任的對應性。一是要罰過相對。對于由執法主體直接管理且法規明確禁止的事項,應當力爭設置處罰條款,力戒只有禁止要求沒有處罰規定,使法規缺少必要的約束力。否則,條款就不應設置或者變換角度規范。二是要罰過相當。對于上位法已有具體規定和處罰標準的,應當從其規定,不能逾越界限和突破標準。對于沒有法規依據而根據本地實際確須禁止且應負有違法責任的,就應參照法律法規的相關標準,根據實際情況合理確定,使其成為地方性法規的有效規定。
(二)處理好處罰幅度的協調性。一方面要實事求是,因地制定。國家法律或上級法規由于面向范圍較廣,所以對處罰額度的下限和上限幅度較大。但制定地方性法規就應當根據本地實際情況,適當縮小額度范圍,既體現從實際出發,又避免自由裁量過大而導致執法中的消極問題。另一方面要幅度合理,整體協調。在處罰條款的設置中,往往由于所參照的法律法規依據不同,導致處罰額度存在一定的差異,甚至出現處罰幅度橫向對比反差。為此,在一部法規中要進行總體調整和理順,使各種違反法規的行為所承擔的法律責任的幅度相對協調。總體上,在單項規定方面罰過幅度相當,在橫向規定方面過罰幅度相襯。此外,也應適當參閱本地其它法規的類似規定,以便在處罰幅度的規定上能夠適當銜接,保證協調。
一、彌補地方性法規的缺陷
制定省域城鎮生活垃圾管理地方性法規,可彌補我國一些省域至今尚未有生活垃圾管理地方性法規的缺陷,亦有利把本省域已有的地方性規章,上升為地方性法規。2006年以來,我國各地不少省域的省級人民政府為切實加大本地城鄉生活垃圾的處理工作力度,提高本地城鄉生活垃圾處理減量化、資源化和無害化的水平,改善本地城鄉人居環境,先后以省級政府的名義頒發了省域范疇內的城鄉生活垃圾及危險廢物處理暨收費管理,以及進一步加強城鄉生活垃圾處理工作的實施意見等地方性行政規章。然而,畢竟這些地方性行政規章都不是地方性法規,其效力畢竟有限。因此,為了盡快促進省域范疇內的城鄉生活垃圾基本實現無害化處理,全面實現全國范疇內的生活垃圾分類收集、處置的法制化,有必要通過制定本省省域城鎮生活垃圾管理地方性法規,促進各地省域范疇內的城鄉生活垃圾管理的地方性規章上升為地方性法規。
二、制定省域城鎮生活垃圾管理地方性法規舉措
(一)要依據黨的十八屆三中全會的有關要求,以《國務院批轉住房城鄉建設部等部門關于進一步加強城市生活垃圾處理工作意見的通知》(國發[2011]9號)和《中華人民共和國固體廢物污染環境防治法》、《城市市容和環境衛生管理條例》等法律、行政法規為依據,并結合各地城鄉生活垃圾管理的實際情況而制定。
(二)由各省級人大常委會會議依法表決通過后在本省域范疇內施行。
(三)要統一設置總則、規劃與建設、減量與分類、收集運輸與處理、監督管理、法律責任等主要章節。
(四)應確立“產生收費”和“垃圾分類”兩項制度原則。同時,應明確規定,要逐步實施多排放多付費、少排放少付費,混合垃圾多付費、分類垃圾少付費的計量收費、分類計價的生活垃圾處理收費制度。
(五)應對本省域范疇內的“生活垃圾處理是關系民生的基礎性公益事業”這一要義作出明確規定,并對政府、單位、家庭和個人在本地生活垃圾處理工作中的責任作出明確規定。同時,“垃圾分類居民有責”也應作為一項重要內容寫入該法規。
(六)應明確規定:產生生活垃圾的單位和個人應當按照規定繳納生活垃圾處理費。即單位和個人生活垃圾處理費的繳納,應按多排放多付費、少排放少付費,混合垃圾多付費、分類垃圾少付費的原則,逐步建立計量收費、分類計價、易于收繳的生活垃圾處理收費制度。
(七)應明確規定:垃圾收費按照先易后難的原則,先從單位開始實施計量收費。居民垃圾收費是為了強調個人產生垃圾的責任而鼓勵居民垃圾減量。混合垃圾應多付費。
(八)應明確規定:對生活垃圾實行分類投放、分類收集、分類運輸、分類處理。其具體辦法由各市(州)人民政府制定。同時,應明確規定:市政市容行政主管部門應當會同有關部門根據有利于減量化、資源化和便于識別、便于分類投放的原則,以及本省域范疇內生活垃圾的特性、處理方式,制定生活垃圾分類標準向社會公布,并根據生活垃圾處理結構變化進行適當時候的必要調整。
(九)應明確規定:禁止無資質的單位和個人收集、運輸餐廚垃圾。違者將由城市管理綜合執法部門暫扣其車輛,沒收違法收運的餐廚垃圾,并可處3000元以上3萬元以下的罰款。
(十)應明確規定:餐飲服務單位應當單獨收集餐廚垃圾,并委托有資質的生活垃圾收集、運輸、處理專業服務單位進行集中處理。違規者由城市管理綜合執法部門責令停業整頓,并可處3000元以上3萬元以下罰款。
(十一)應明確規定:使用未經無害化處理的餐廚垃圾飼養畜禽,或者生產、銷售、使用以餐廚廢棄食用油脂為原料的食用油(地溝油)的,由相關行政主管部門依據各自職責依法予以查處;構成犯罪的,依法追究其刑事責任。
(十二)應明確規定:建立健全對餐廚垃圾的全程監管和執法聯動機制,并按照屬地負責的原則納入網格化管理;衛生、工商、環境保護、城管執法等部門應當將餐廚垃圾的排放和流向納入對餐飲服務單位的日常監督管理范圍。
(十三)應明確規定:城鄉住宅小區皆應制定《小區垃圾分類收運制度》,并定期召開例會協商垃圾收運情況,共同監督每日垃圾的分類收運,做到及時反饋、及時協調,確保各分類小區廚余果皮、其它垃圾日產日清。
(十四)應明確規定:城鄉住宅小區皆應逐步完善垃圾分類投放、分類收集、分類運輸以及分類處理的管理運行體系,并應逐步做到將其小區內生活垃圾分為餐廚垃圾、有害垃圾和其它垃圾三類。
(十五)應明確規定:城鄉住宅小區皆應按照分類標準設置垃圾收集固定點,配備不同顏色的垃圾分類收集容器(餐廚垃圾—綠色收集桶,有害垃圾—紅色收集桶,其它垃圾—灰色收集桶,可回收物—藍色收集桶)。
日前,江蘇南京仙林大學城各高校選區投票選舉棲霞區第十七屆人大代表,南京大學學生袁澤寰、南京師范大學學生戎麾以較高票數順利當選,成為南京首批大學生人大代表。
據介紹,在投票之前,兩位同學都經歷了一次“大考”:與選民面對面交流,接受各種提問。對于這次亮相,沒有任何經驗的他們,從不自信到鎮定,以真誠的回答贏得了不少選票。
和副校長同臺接受“考問”,袁澤寰的身份受到選民們的關注。他說:“學生是校園中很大一部分群體,但老師有時也不是特別了解學生。我從同學中來,知道同學們需要什么,知道學生們關心什么問題,我希望能在老師和同學之間加強交流。”在和選民交流的一個小時時間里,他的真誠回答贏得了大家的贊賞。
來源:《民主與法制時報》
重慶:啟動地方性法規“后評估”
4月9日,重慶市人大常委會啟動地方性法規后評估工作,對已制定的3部地方性法規“試水”后評估,包括《重慶市產品質量監督管理條例》、《重慶市公路路政管理條例》和《重慶市城鄉居民最低生活保障條例》。
據介紹,重慶市人大常委會今年將對這3部地方性法規從文本質量、實施效果、公眾接受程度以及修改完善方向四個方面,進行綜合、量化分析,形成后評估報告。評估將達到三個目的:一是對被評估法規作出綜合性評價并提出修改完善意見,為法規修訂打下基礎;二是引導公眾有序參與地方立法,促進法規實施;三是探索后評估工作方式,為推動后評估工作制度化、常態化打好基礎。
談到為何選擇這3部地方性法規,重慶市人大法制委有關負責人表示,《重慶市產品質量監督管理條例》、《重慶市公路路政管理條例》都是上個世紀90年代制定的,有進一步修訂的必要。而《重慶市城鄉居民最低生活保障條例》,沒有直接上位法依據,屬創制性法規,內容涉及民生,社會關注度高。對該條例的評估將重點針對城鄉居民最低生活保障標準和保障對象的確定,以期進一步提高低保制度設計的科學性、合理性和可操作性。
來源:《重慶日報》
河南:網絡直播所有常委會會議
日前舉行的河南省十一屆人大常委會第二十六次會議,首次進行了網絡直播,引起了廣大網友的關注。據了解,今后,河南省人大常委會的每次會議都將進行網絡直播。
河南省人大常委會組成人員董廣安說,網絡直播常委會會議是省人大常委會利用新興媒體進行的工作創新,使人大常委會的工作和群眾更加貼近。網友趙振明看了網絡直播后,感慨地說:“以前覺得人大工作有些神秘,不知道咱省的法規都是怎么制定出來的,今天看了以后,感覺人大工作莊重、慎重、嚴謹,加深了我對人大工作的了解和對法律法規的尊重。”
人民法院審理行政案件,以法律和行政法規、地方性法規為依據。地方性法規適用于本行政區域內發生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件,并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據。
人民法院審理行政案件,參照國務院部、委根據法律和國務院的行政法規、決定、命令制定、的規章以及省、自治區、直轄市和省、自治區的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府根據法律和國務院的行政法規制定、的規章。
人民法院認為地方人民政府制定、的規章與國務院部、委制定、的規章不一致的,以及國務院部、委制定、的規章之間不一致的,由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。
第一條為了規范我局行政立法工作程序,保證立法質量,根據《哈爾濱市人民政府關于進一步加強政府立法工作的意見》精神,結合我局工作實際,特制定本規則。
第二條局機關各處室、各直屬單位申請提報立法項目,適用本規則。
第三條我局行政立法工作在局長領導下,由條約法律處統一歸口管理,各處室(單位)按照職責分工負責。
第四條各處室(單位)按照職責,負責業務范圍內的立法工作,包括立法項目申請,提出立法初稿文本,制定立法初稿的說明書和準備相關的佐證資料。
第五條條約法律處負責組織、協調立法工作,包括立法初稿的審核、修改、匯總,以及上報備案等。
第六條提報立法項目分為三類:一類為市政府擬提請市人大常委會審議的地方性法規草案;二類為擬提請市人民政府制定的規章;三類為調查研究項目(主要是指通過對商務領域重點、熱點、難點問題的深入調查研究,咨詢論證等立法前期準備工作,待條件成熟時提請市人大常委會審議的地方性法規草案和政府規章項目。)
第七條立法項目要符合法律、行政法規和其他上位法的規定;立法內容應當備而不繁,邏輯嚴密,條文明確、具體,用語準確、簡潔,具有可操作性。
第八條起草地方性法規、政府規章,應當深入調查研究,總結實踐經驗,廣泛聽取有關部門、組織和公民的意見。聽取意見可以采取書面、座談會、論證會、聽證會等多種形式;對重大議題,應當邀請有關專家、組織參加,也可以委托有關專家、組織起草。
第九條機關各處室、各直屬單位認為需要制定地方性法規或政府規章的要提前做好準備工作,應當按照市法制辦年度立法項目通知要求的時限(一般在7月底以前)向局條約法律處報請立項,并提交本規則第四條所列內容的相關資料。
第十條局機關條約法律處負責對各處室(單位)制定的法規、規章立項申請進行研究、修改,經主管局長審核同意后,報局長辦公會議審議通過,由條約法律處以局正式文件上報市法制辦。
第十一條本規則自之日起實施。
在編制立法計劃時,浙江省人大常委會按照省委干好“一三五”、實現“四翻番”的決策部署,立足省情,體現特色,突出重點,把關系促進經濟轉型升級、加快文化產業發展和推進文化體制機制創新、發展社會主義民主政治、保障和改善民生、加強和創新社會管理、推進生態文明建設的內容作為立法的重點,著力突出立法的針對性、實效性,為加快建設物質富裕精神富有的現代化浙江提供有力的法制保障。
在本年度內提請常委會會議審議的8件一類法規項目分別是:
《浙江省計量監督管理條例》
我省于1997年頒布實施了《浙江省貿易結算計量監督管理辦法》,對規范貿易結算領域的計量行為發揮了很好的作用。
隨著科技、社會和貿易全球化的發展,我省計量管理領域已經出現了許多新情況新問題,如法制計量行政主管部門的職能界定問題,民生計量的強化問題,強制檢定的范圍及其實施問題等,在一定程度上影響了我省經濟持續健康的發展。而且,《中華人民共和國計量法》已施行近30年,對該部法律的修訂工作進展緩慢,預計短期內難以完成。
省質量技術監督局從2010年就開始對該條例進行立法調研,條例草案已征求省有關部門和本系統的意見。
《浙江省水文管理條例》
水文是水利工作的重要基礎和技術支撐,是國民經濟和社會發展不可缺少的基礎性公益事業。2003年省政府出臺《浙江省水文管理辦法》,對加強水文規范化、法制化建設起到了重要作用。
目前,全國僅我省和上海市、重慶市實行分級管理的體制,全國其他各省均實行垂直統一管理的體制,導致水文管理體制不順,缺乏相應的監管法律依據。
此外,水文站點的建設規劃監管問題、水文監測技術的標準問題、水文信息共享問題等都需要通過制定地方性法規來進一步強化和明確。
《浙江省違法建筑處置若干規定》
近年來,我省拆違力度不斷加大,但仍然存在違法建筑存量大、增速快、防控難等問題,侵犯了社會公共資源和利益。
為了進一步規范拆違行為,創造推動經濟社會發展和新型城鎮化建設的良好環境,需要通過制定地方性法規,對執法主體、拆除對象、的具體程序、風險評估和控制、無房戶安置以及相關法律責任等進行規定,從而為我省拆違工作依法、有序、順利進行提供更加有效的法律支持。
《浙江省實施〈中華人民共和國獻血法〉辦法》(修改)
辦法自2001年實施以來,對促進血源招募、規范采血供血、保障血液安全發揮了積極的作用,有力地推進了浙江無償獻血事業健康有序發展。“十一五”期間,我省兩次榮獲“全國無償獻血先進省”,臨床用血連續9年100%來自自愿無償。
隨著時間推移,社會經濟結構、公民公益意識、醫療機構技術水準等主客觀因素都發生了巨大變化,辦法中有些條款已不適應現階段的實際情況,需要根據新的形勢作相應的修訂完善。
《浙江省機動車排氣污染防治條例》
近年來,機動車排氣污染已成為公眾關注的焦點問題,每年“兩會”期間,均有人大代表和政協委員提出盡快制定加強機動車排氣污染防治工作的地方性法規的建議和提案。
現行《中華人民共和國大氣污染防治法》、《浙江省大氣污染防治條例》等法律法規關于機動車排氣污染防治的規定比較原則,不能適應當前機動車污染防治的要求,需要通過立法明確具有操作性和更強有力的具體監管措施。
《浙江省價格監督管理條例》
近年來,我省認真貫徹實施《中華人民共和國價格法》,在價格調控、政府定價行為規范等方面做了大量富有成效的工作。
隨著政府職能的轉變,價格主管部門的職能定位也由過去的調價、定價為主向“定規則、當裁判、搞服務”轉變。同時,《中華人民共和國價格法》對價格宏觀調控的方式和手段、經營者價格行為的監管等方面的規定比較原則。
因此,需要通過制定地方性法規結合我省實際進一步細化完善,以遏制惡意囤積、價格欺詐等違法行為,保護消費者和經營者的合法權益,維護正常的市場價格秩序。
《浙江省電網設施建設保護和供用電秩序維護條例》
電網安全是社會公共安全的重要組成部分,安全輸配電是保障經濟社會安全的前提。近年來,均有人大代表和政協委員提出關于加強浙江省電力立法的議案、建議和提案。
省政府于1995年頒布了《浙江省電力設施保護辦法》,在維護電力設施運行安全和正常的供用電秩序方面發揮了重要作用。由于我省能源匱乏,電網供電能力已遠遠跟不上經濟發展步伐,必須采取有序用電的管理措施。電力設施保護意識不強也導致電網和人身傷害事故頻頻發生,影響電網安全運行,必須加強電網設施保護。
因此,需要通過制定地方性法規來保障我省電網實施有序用電,加強電網設施保護,并協調電網建設的有關問題,促進電網發展,保證經濟社會發展和人民生活的用電需求。
《浙江省社會救助條例》
社會救助制度是社會保障制度的重要組成部分,直接關系困難群眾基本的生存權。
關鍵詞:效力性規定;悖法性;策源性;失補正性;當罰性
中圖分類號:D923.6文獻標識碼:A文章編號:16723198(2010)01024902
1 問題的提出
《中華人民共和國合同法》第52條對有關合同無效情形進行了列舉性說明,其中第(五)項規定,違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。對于“強制性規定”,《最高人民法院關于合同法司法解釋(二)》(以下簡稱《合同法解釋二》)把“強制性規定”的用語進一步明確其是指“效力性強制性規定”。強制性法律規范原本進一步包含“管理性規范”和“效力性規范”。《合同法解釋二》用這一限制性解釋,把管理性規定從強制性規定中剔除,在判定合同效力時“強制性規定”專指“效力性強制性規定”。這樣,科學地縮小了判定合同無效的依據范圍。避免了因把“強制性規定”同合同效力一律關聯,疏于區分立法目的、過分干涉意思自治,造成對違反法律“強制性規定”的合同皆武斷做出無效處理局面的繼續出現。《合同法解釋二》完善了合同無效制度,援引違反法律、行政法規的“強制性規定”來判定合同無效,就需要進一步確定“強制性規定”到底屬于“管理性”的規定(又稱“取締性”)還是“效力性”的規定。違反效力性強制性規定,合同確定無效。違反管理性強制性規定,合同效力一般不作無效處理。
2 對已有認定方法的簡述
準確認定強制性效力性規定,實施起來是個復雜的事情。強制性規定一般以三種情況出現。第一種情況:強制性規定本身直接規定了違法行為的效力。第二種情況:強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力,但引致或結合其他法律條文,其他法律條文明確規定了該違法行為效力。第三種情況:強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力,也沒有引致到其他具體的法律條文中,更沒有其他法律條文對其效力予以明確規定。
前兩種情況,法律有明確的效力規定,依規定確定即可。但是第三種情況由于沒有規定行為的效力,那么到底如何把效力性規定同管理性規定、指導性規定或取締性規定相區分就成了問題的關鍵所在。
對于強制性效力性規定的區分方法,王利明教授提出三分法:第一,法律、法規規定違反該規定,將導致合同無效或不成立的,為當然的效力性規定;第二,法律、法規雖然沒有規定:違反其規定,將導致合同無效或不成立。但違反該規定若使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益,這也屬于效力性規定;第三,法律、法規沒有規定:違反其規定,將導致合同無效或不成立,雖然違反該規定,但若使合同繼續有效并不損害國家利益和社會公共利益,而只是損害當事人利益的,屬于取締性規定(管理性規定)。
以上規定,從正面歸納了什么是效力性強制性規定,簡明、有序,有助于區分效力性強制性規定。但是,此分法還只是對《合同法》第五十二條規定的概括。法律明確規定無效的,合同當然無效是應有之義。《合同法》第五十二條有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(四)損害社會公共利益;上述歸納的第二種情況正好合同法第五十二條第一項和第四項一致,但是如何認定“國家利益”、“社會公共利益”至今缺乏明確的標準,從而導致第二種情況同第三種情況還是無從準確區分。 可見,上述論述有積極的意義,但依然沒有滿足到可以判斷所有強制性規范的程度。
還有學者認為,可以從強制性規定所針對的對象來對效力性和取締性規定進行分類。也共分三類。第一類禁止性規定禁止的是“某一類型的合同行為”,當事人不得為該合同行為,因為對于此類型的合同行為,只要發生就會損害國家利益或者社會公共利益。第二類禁止性規定禁止的是市場準入的主體、時間和地點問題,它與合同行為無關,相應的合同行為本身依然為法律所允許。第三類禁止性規定禁止的是合同的履行行為,合同本身依然有效,不能履行所要承擔的是違約責任。這三類行為中,第一類為強制性效力性規定,后兩者為管理性規定。
這些歸納給出了以禁止對象為分類的思路,具有積極意義,但其不周延更加明顯,從而導致應用性的欠缺。因為“某一類型的合同行為”同“市場準入的主體、時間和地點問題”沒有進一步區分。沒有給怎樣“對號入座”一個可以判定的特征導向。如對保險業、金融業的從業主體資格限制,違法從事保險業或者吸儲的按照這種說法完全可以認為是對“市場準入的主體、時間和地點的限制問題”,這似乎是有效行為了。(因為,無法知曉這屬于某一類型的合同還是 “對市場準入的主體、時間和地點的限制問題”。)但事實上為了保障特別重要的公共利益,為了維護金融秩序,此行為是應認定行為無效,顯然是效力性規定而不是管理性規定。
3 重構效力性強制性規定的認定方法
第一,從公法對私法的必要規制看效力性規范。
比如:公法若是大街馬路上偶爾出現的威武而安靜的交警,那么私法可看做大街上馬路上的車輛、行人。后者各行其道,輕松、自由歡快。前者,安靜地巡視著,保障道路的暢通和后者的安全。如果一個汽車發動機不小心熄了火,一下子沒有啟動起來。交警往往會過來幫助推車,讓發動機發動,繼續前行,保持路面暢通。這是公對私的干涉,但是管理性的,就像合同法里的管理性規范,通過補正手段讓合同繼續履行。但是,如果一個汽車,占道逆行,撞壞了另一輛汽車。這時,交警就可能要把該肇事汽車拖走,而不惜犧牲該汽車繼續前行的權益。
交警動用拖車等處罰措施,就像合同法的強制性效力性規范的動用。而交警的勸導和幫助,則是管理性規范。如果交警過于頻繁地動用處罰措施,不時地封路拖車;那么,將會造成很多車輛、行人無法順利達到目的地,車輛行人就沒有了自己自主的預期。相反,如果交警過于“無為”,任憑車輛橫沖直撞,那么道路也會是兇險異常。交警的處罰和幫助兩種方式要有良好的平衡。所以交警在無礙交通秩序的前提下,要盡可能地少封路、攔車,從而讓車輛行人走得了、走得好。
同樣公法對私法的規范進行規制就是通過強制性規范來進行。依法律的強制性效力性規范宣告合同無效,是公法性權力對私法意思自治權利的徹底否定,打破了當事人對自我財產的處分安排,使合同利益落空。為了保護公共利益,維護公平正當的社會秩序,這是必要的手段,但又必須慎重使用,否則會造成背離立法目的,侵害弱小者利益,有損交易安全和資源的順暢配置。所以,把強制性規范進一步自分為強制性管理性規范和效力性規范等就應運而生了。
第二,認定強制性效力性規范的標準必須符合“悖法性、策源性、失補正性、當罰性”四要素。
首先,如前所述強制性規定本身直接規定了違法行為的效力;強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力,但引致或結合其他法律條文,其他法律條文明確規定了該違法行為效力。皆屬于確定滿足以上四要素的效力性規范。
其次,對于觸犯合同無效的強制性效力性規定構成四要素的理解。
一是“悖法性”。悖法性是指同法律、行政法規(不包括部門規章、地方性法規)的具體條款或原則相違背。
如果違反的是部門規章或地方性法律,則不能直接以違反部門規章或地方性法規為依據來判斷合同無效。這時候,部門規章和地方性法規可以作為啟迪思路的參考。審查該部門規章是否符合法律、行政法規的原則。如果符合法律、行政法規的原則。那么,很可能該行為也直接違反了法律、行政法規的原則。此時則可依違反法律、行政法規的原則為由判斷合同無效。如損害公共利益可為判斷合同無效的理由。如果部門規章、地方性法規不符合法律、行政法規的規定,也不符合部門規章、地方性法規的原則精神。如實行地方保護的法規。則雖然違反了部門規章或地方性法規,可以直接以沒有法律、行政法規的依據為由,認定合同有效。
二是策源性。策,中國古代趕馬用的棍子,一段有尖刺,能刺馬的身體,使它向前跑。也有謀劃,籌劃之意。如策應。源,水流起頭的地方如河源,泉源,源遠流長,飲水思源。所謂策源性在文中意指規范自始即對行為及結果持根本否定的態度。即史尚寬所說,效力規定著重違反行為之法律行為價值,以否認其法律效力為目的;而取締規定(管理性規定)著重違反行為之事實行為價值,以禁止其行為為目的。
判斷是否具有策源性的方法,一是看規范側重的是管理行為還是目的。(或者管理行為的本身也包含目的行為。)不可容忍目的行為的,為具有策源性質的規定。二是具有對國家利益和社會公共利益以及其他重大利益的直接觸及性。三是一般規定側重的是行為的內容,對主體資格鮮有規定,除非該主體資格事涉特別保護,并在合同關系中造成主要實質要件的欠缺,直接造成內容的不可容忍。
三是失補正性。從立法目的看,如果是為了實現管理的需要而設置,而不是為了側重內容的本身,并且其本身結果的出現并非不可容忍,甚至結果本身還有促進流轉的益處,則是管理性規定。這管理性規定具有事后的補正性。所謂失補正性是指行為本身及其結果自始受到嚴厲的否定性評價,不得補正后有效。
四是當罰性。所謂當罰性是指:該規范所指的行為,必須處罰,否則其行為及造成的結果“繼續存在”會造成嚴重危害。如果禁止履行的已經實際履行了,在不違反合同法五十二條一至四項的條件情況下,為不當罰。比如,建成并實際驗收合格的建筑物,無資質的建筑承包人得按照合同主張權利。這時,由于建筑承包人已經按要求驗收合格,并沒有因為其主體資格缺乏而給對方當事人造成損失。至于其應當履行行政上的管理手續,即要求申領相應的資質證書則是行政管理上的問題;雖然沒有相應資質證書,在合同履行的實質要求都成就的情形下,卻還用沒有資質證書為由去斷定合同無效,并按照合同無效來處理當事人的權利義務就會構成過度干涉當事人意思自治并造成社會資源的浪費。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。雖然字面上是把“承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級”的情形下簽訂的合同認定為無效,但處理方式依然參照合同有效。所以,對于“不應當罰”的情形,不可認定為效力性強制性規定。因為,即使援用假定的效力性強制性規定,而判定“合同無效”,也無法按照“合同無效”的定性去不加修正地處理。
參考文獻
“十三五”時期,船員在全面建成小康社會、服務國家戰略、促進經濟發展中將發揮更加突出的作用。會議提出,我國船員管理工作將以深化“放管服”改革為核心,堅持以海事系統“三化”建設為統領,推進六個方面的工作:建立應用型船員培養模式,提升船員綜合素質;創新船員考試發證模式,推進培訓、考試、發證有機協調;建設完善船員市場體系,促進船員市場健康發展;落實“放管服”改革措施,切實轉變船員管理職能;深化內河船員管理改革,促進內河船員科學發展;改善船員職業發展環境,促進船員隊伍科學發展。
近年來,我國船員的國際競爭力不斷增強,外派海員數量和高級船員比例逐年增長。截至去年年底,我國注冊船員達137萬人,其中海船船長和高級船員達22.8萬人。
首部航運中心建設地方性法規在上海表決通過
上海市第十四屆人大常委會第三十次會議6月23日表決通過了《上海市推進國際航運中心建設條例》。這是一部國際航運中心建設的框架性立法,基本覆蓋了航運中心的各個要素,也是中國第一部關于航運中心建設的地方性法規。
條例自2016年8月1日起正式施行。上海市人大常委會法工委主任丁偉當日表示,條例主要針對國際航運中心建設中的短板問題,立足地方政府可以積極作為的領域,聚焦集疏運基礎設施建設、航運企業和機構集聚、航運營商環境營造等事項。
丁偉表示,在上海的四個中心建設中,國際金融中心、國際貿易中心建設分別于2009年、2012年出臺了綜合性的地方性法規,而國際航運中心建設一直缺乏綜合性的地方性法規。近年來,“絲綢之路”經濟帶、21世紀“海上絲綢之路”等國家新戰略的實施,為推動航運市場發展帶來新的機遇和空間。在推進上海國際航運中心建設的關鍵時期,通過地方立法提供法制保障,發揮立法的引領和推動作用,顯得尤為重要和迫切。(陳靜)
天津海事:打造海空一體監控體系
近日,天津海事局推出多項新舉措。一是提高搜救和溢油應急能力。完善《天津市海上搜救應急預案》,落實《天津市防治船舶溢油污染海洋環境應急能力建設專項規劃》,加快推動溢油應急設備庫的建設,實現一次溢油控制清除能力達到2000噸。開展“四類重點船舶”的專項整治,提高船舶安全營運和防止污染管理水平。
此外,依托天津自由貿易試驗區、東疆保稅港區等優勢條件,強化船員服務功能,吸引航運人才聚集。籌建國家級船員技能評估示范中心,打造船員教育培訓和勞務輸出集散地,提升濱海新區在國際及國內航運界的影響力。
1 加強檔案執法監督工作的重要性、必要性
檔案執法監督,是指檔案行政管理部門依法對國家機關、團體、企事業單位的檔案工作進行監督、檢查和指導,是依法治檔的必要手段和檔案行政管理活動中不可缺少的重要職能。檔案執法監督是檔案工作法制化的必然產物,最終目的是依法保障檔案事業的健康有序發展。首先,從檔案執法監督的作用上講,檔案執法監督可以有效防止檔案法律、法規被違反、扭曲和誤用,依法使檔案工作步入規范化、制度化的軌道。其次,從目前我國檔案執法現實看,盡管《檔案法》的頒布實施,使我國檔案事業步入了法制管理的軌道。但由于受主客觀因素的制約和傳統觀念的束縛,檔案執法還帶有主觀片面性和隨意性,這就為檔案執法監督工作來保障《檔案法》的實施提供了客觀需要。第三,從檔案執法監督工作的現實看,我國各級檔案行政管理部門已經開始實施執法監督,但目前還未獲得人們所期望的以及它本身所應達到的效果。這就需要建立健全檔案執法監督制度,強化檔案執法監督職能。
2 當前檔案執法監督工作存在的問題和原因
目前檔案行政管理部門在檔案執法監督工作中存在著隨意執法,執法不力等問題。
2.1 現行檔案行政管理部門的監督主體不明,監督力量薄弱。我國《檔案法》第六條明確規定:國家檔案行政管理部門主管全國檔案事業,對全國的檔案事業實行統籌規劃、組織協調、統一制度、監督和指導。《檔案法》從法律上明確了檔案行政管理部門的執法監督職能,更加突出檔案行政管理部門執法地位。但就目前情況看,由于機構改革等諸多因素,管理機構設置落實困難,多數地方檔案行政管理機構尚不健全。甚之有的地方取消了行政編制,使執法監督權力量薄弱;許多地方撤消了檔案局,只保留事業建制,《檔案法》未賦予事業單位行政監督職能,使檔案執法工作步入怪圈。
2.2 檔案執法監督工作尚未形成合力。一是有些檔案行政管理部門對施行《檔案法》和《行政處罰法》既缺乏經驗,又不夠重視,還沒有從根本上樹立依法治檔的觀念。另一方面,全社會對檔案執法監督工作認識不到位,對檔案行政處罰表現出漠然的態度;就目前的檔案執法的程序和規范又不很健全,缺乏可供操作的專門監督法規和標準,這些都影響了具體的執法監督活動。
2.3 檔案執法監督缺乏可操作性。檔案執法監督需要具體的實施辦法和相關配套的法規、規章來加以規范。但目前檔案執法監督檢查的規定和制度很不健全,宏觀上缺乏可供操作的專門監督法規和標準;現行的《檔案法》、《檔案法實施辦法》和其它一些地方法規也存在條條粗、彈性大、操作標準難以掌握的缺點,不能滿足檔案執法監督的要求。這些都影響了具體的監督活動。
3 加強檔案執法監督工作的對策
由于受主、客觀等多方面因素的制約和傳統觀念的束縛,檔案行政管理部門的執法監督職能始終沒有得到充分發揮。如何加強檔案執法監督職能,深化新形勢下檔案執法監督工作,完善現有檔案執法監督機制已是一個亟待解決的理論和實踐問題。
3.1 完善檔案執法監督主體建設,加強檔案執法監督力度。在機構改革中保留縣以上檔案行政管理部門,由其依據檔案法律法規來行使檔案執法監督權。實行局館合一體制的,保留部分行政編制,解決檔案執法工作中名不正言不順的問題。
3.2 廣泛開展檔案法制宣傳,提高檔案工作人員的檔案意識和法制觀念。要深入持久地開展形式多樣,內容豐富的《檔案法》學習宣傳教育活動,進一步提高檔案工作人員和全社會對檔案工作及其法律法規的認識。一方面要強化全社會的檔案意識和法制觀念,提高遵紀守法和接受監督的自覺性;另一方面,要正確運用《檔案法》這一法律武器,要勇于執法和善于監督。同時,運用多種手段,及時查處違法案件,切實做到有法必依,依法治檔,執法必嚴,違法必究,維護法律的權威。
3.3 抓好地方性法規配套,使檔案法規體系建設有新突破。健全檔案工作的地方性法規,是做好執法監督工作的基礎性條件。在修改完善檔案工作以及各種專業檔案規范及地方性標準的基礎上,加快有關監督條例和監督法的制定,要依法明確檔案執法監督的形式、程序和手段,提高檔案執法監督工作的可操作性,解決監督難、監督不到位、監督不力、監督弱化的問題,實行科學、合理、有效的監督。同時對檔案工作地方性法規體系進行研究和探討,確定合理的結構體系,并有計劃地加以完善,不斷提升檔案工作法制建設的水平。
3.4 建立一支業務熟練、懂法守法、廉潔奉公的執法監督人員隊伍。隊伍建設是強化檔案執法監督職能的組織保證。因此要加強對檔案執法人員的培訓,使檔案執法監督人員盡快實現轉軌變型,由過去比較偏重業務轉為既重檔案業務基礎,更重檔案法制管理,既要明確執法監督程序,又要提高素質、水平和工作質量,努力建設一支知法、懂法、守法的高素質的檔案執法監督干部隊伍,提高檔案執法的準確性和自覺性。
論文關鍵詞:洪水資源利用法律制度建設
論文摘要:開展洪水資源利用法律制度建設,適宜“自下而上”,由各地方根據情況先行開展相關法規建設,包括制訂適用于本行政區域的地方性法規或者地方政府規章等另一方面,伴隨著洪水資源利用的實踐推進和各種制度建設的探索.適時“自上而下”,由國家推出相關法律法規,引導全國范圍內洪水資源利用的開展。
洪水資源利用是指按照風險分擔、利益共享的原則.通過建設和完善滯、蓄、調、引、灌等工程設施,綜合采用規劃、預報、調度、應急預案等非工程措施,實施洪水風險管理,對特定規模洪水的公益性增值利用,具有綜合、風險、公益、增值等特征。在洪水資源利用過程中,涉及洪水風險管理、洪水資源利用規劃、河湖水庫調度、蓄滯洪區優化運用、地下水回灌等多種行為.需要調整多重利益關系,亟須加強相關法律制度建設。
一、洪水資源利用法律制度建設的重要性
1.適應洪水資源利用趨勢的內在需要
我闞水資源短缺.隨著經濟社會發展,用水需求的日益增加,缺水威脅將進一步加劇,適度利用洪水資源將成為解決局部地區水資源短缺的重要途徑之一因此,洪水資源利用在規模和總量上都將呈現日益增長趨勢存洪水資源利用過程中,包括洪水資源利用規劃、洪水風險管理、江河湖泊水庫調度、蓄滯洪區優化運用及其補償、回灌地下水等,需要一系列制度予以支持。這些制度的確立和運作,單純依靠政策難以完全奏效,需要上升到法律層面上予以規范化、法制化.
2.協調洪水資源利用復雜利益關系的迫切要求
在洪水資源利用過程中,涉及各級政府、各級防總、各級政府部門、水工程管理單位、社會公眾等多重主體,各主體利益關系復雜而多元。在我國.雖然這些主體的根本利益具有一致性.但個別時候針對具體事件,也會產生不同程度的利益沖突或矛盾。如果不能及時妥善處理,就會形成新的不安定因素,這就需要以法律的形式協調各方的利益.發揮法律制度的教育和引導作用,有效地開展洪水資源利用活動
3.解決洪水資源利用法律缺位的關鍵舉措
盡管目前我同已確立了“保障安全、充分利用”的洪水資源利用基本政策,要求在保障防洪安全的前提下,充分利用洪水資源。然而前我同存洪水資源利用方面的法律法規卻處于缺位狀態:除了《天津市防洪抗旱條例》等部分地方性法規明確提出“鼓勵對雨洪水資源的開發利用之外.水法、防洪法、防汛條例以及各種涉水部門規章均未規定洪水資源利用問題。洪水資源利用法律缺位,導致洪水資源利用面臨著一系列法律瓶頸,嚴重制約著洪水資源利用的有效開展。為此.在推進洪水資源利用過程中.有必要加強洪水資源利用法律制度建設
二、洪水資源利用法律制度建設的重點
1.確立洪水資源利用的基本原則
洪水資源利用具有利害兩重性.其“利”體現在洪水一旦資源化,就可以像其他水資源一樣進行興利:其“害”體現在,除了洪水本身可能存在的危害性之外,還可能因為洪水資源化措施的實施帶來各種附加風險.如洪水預報誤差風險、調度操作誤差風險等。因此,為了充分利用洪水資源.需要適度承受洪水風險,并協調好不同主體之間基于洪水資源利用的利害關系.而這首先需要明確洪水資源利用的基本原則。歸納起來,主要有以下基本原則:
一是保障安全原則.即利用洪水資源必須結合實時的工情、雨情、汛情,科學決策、審慎操作.保證度汛安全。
二是統一規劃原則,即通過合理的規劃,按照風險分擔、利益共享的原則統籌流域上下游、左右岸、干支流、城鄉間基于洪水資源利用的利害關系。
三是因地制宜原則,即利用洪水資源時需要注意結合各個流域的工情、雨情、水情,綜合考慮該區域的經濟社會發展狀況,采取適宜的利用措施,實現洪水資源的優化配置。
四是綜合利用原則.即從全流域通盤考慮,既要考慮如何科學合理地進行河庫洪水錯峰調度以發揮防洪減災效益.還要考慮如何通過科學調度增加水庫容納水量及調蓄滯洪水量來提高水能水量利用率,綜合增加發電、灌溉和防洪效益。
2.確立政府主導的洪水資源利用管理體制
洪水資源利用作為一項有風險的公益性事業,需要建立以政府為主導的管理體制,賦予洪水資源利用主管部門較強的行政權力,以滿足應急管理決策的緊迫性和復雜性需要。為此,需要明確洪水資源利用主管機構的職責與權限,建立必要的監督制約機制,追究者的法律責任.以避免無序利用、不合理利用引發新的生態與環境問題。
3.確立洪水資源利用規劃制度
洪水資源利用與常規水資源開發利用不同,缺乏有效的利益協調與驅動機制.需要在政府主導下編制專業規劃,結合具體的雨情、汛情、工情.科學決策,相機實施。為此.需要明確洪水資源利用規劃編制的組織形式、編制主體、決策程序、法律地位和有關機構及利益相關者參與的機制.規定洪水資源利用規劃的執行與監督等。
4.結合洪水資源利用方式設計不同的法律制度
洪水資源利用主要有四種方式:水庫調度.區域內河系聯網調度以及跨區域或跨流域水量調度,蓄滯洪區的優化運用,通過工程措施主動回灌地下水。不同的洪水資源利用方式,其法律制度建設重點存在很大區別:
①對于水庫調度而言,法律制度建設的重點在于洪水資源調度及風險責任承擔。為了充分發揮現有水庫等工程的調蓄水功能,最大限度地利用洪水資源,需要改變傳統的水庫調度模式。建立動態的汛期概念,并在此基礎上確定動態的汛限水位、調整具體的水庫汛期調度方案。在此過程中,伴隨著洪水風險的增加,需要確立相應的風險責任承擔主體和承擔方式。
②對于區域內河系聯網調度、跨區域或跨流域水量調度而言,法律制度建設的重點在于洪水資源在不同區域、流域之間的配置、調度以及不同區域、流域之間在水資源、水環境方面的利益平衡。為了盡可能滯留洪水,可以利用聯網的河系或跨流域調水工程等,將本流域、本區域的汛期“棄水”調度到其他流域或區域加以儲存或利用,這就需要充分考慮不同區域、流域之間的水資源配置規劃.并進行相關的水量調度制度建設。由于洪水往往夾雜著各種污染物.因此,在洪水資源調度過程中,需要有效控制與管理污染物。限制污染災害在地區間轉移,避免造成更為嚴重的環境污染事故。
(3)對于蓄滯洪區的優化運用而言,法律制度建設的重點在于蓄滯洪區的功能調整和受損者的利益補償為了合理利用洪水資源.有必要將蓄滯洪區的運用從單一的被動防洪調度轉變為主動的蓄洪興利和錯峰防洪等多種形式.為此需要建立有效的社會管理和經濟調節機制.建立行之有效的管理法規.制定和實施適宜的人口政策、產業政策,搞好產業結構調整和經濟發展布局,促進蓄滯洪區人與自然的和諧,實現區內經濟社會的健康、有序發展。同時。應當根據各流域防洪規劃、洪水資源利用規劃的要求.結合蓄滯洪區的土地利用、產業結構及經濟發展水平,以不同淹沒水深及淹沒時間為參數.劃分蓄滯洪區的啟用級別.確定相應級別的啟用決策機構。實現蓄滯洪區分級運用管理。在此過程中,需要加強蓄滯洪區運用補償立法.依法界定有關區域地方政府作為補償主體,明確補償資金的來源,規定補償金的支付方式和用途。健全補償基金的征收、分配和管理運作、資金管理機構的規章制度,規范補償金的發放、使用和監督等。
(4)對于主動回灌地下水而言,法律制度建設的重點在于回灌設施建設與管理以及洪水水質的管理問題。有效回灌地下水往往需要修建地下截壩、攔水閘,開挖深井、滲溝等工程.為此需要對回灌設施建設與管理制定專門的法規標準。此外,洪水在較短的時間內匯集,水質難以控制,因此在回灌地下水的同時。必須采取必要的監督控制措施,保證水質不被污染,以免污染了地下水源,造成新的自然災害。需要明確可回灌地下的洪水水體質量標準體系,建立洪水水質檢測、報告制度及操作規程,加大利用決策的信息支持力度,完善利用洪水資源回灌地下的決策機制。對無視洪水水質,強行決策致使地下水體污染的,設定相應的法律責任。
5.建立健全應急管理機制
為控制或減輕洪水資源利用過程巾可能遇到的突發性水災損失.必須建立健全應急管理制度,包括應急預案的編制、應急預案的啟動程序、應急預案的演練、相關單位和個人在各級應急響應中的責任義務與協同機制、加強應急反應能力建設的措施、應急決策后的評估制度以及相關責任追究制度等。
6.其他制度
除了建立、完善或落實上述法律制度外,還需要建立洪水資源利用的生態補償制度、跨區糾紛解決機制、水質監測與控制制度等各種制度措施。
三、政策建議
1構建由法律、法規、規章所構成的洪水資源利用法規保障體系
在今后開展洪水資源利用法律制度建設過程中,需要構建由法律、法規、規章所構成的洪水資源利用法規保障體系。在法律層面.可通過修訂防洪法,增加有關洪水資源利用的條款。如將防洪規劃擴展為洪水管理規劃,確立洪水資源利用規劃的地位;明確洪水資源利用的協調機制.加強中央、地方和各行政管理部門之間在洪水資源利用行動中的溝通與協調,擴展國家防汛抗旱總指揮部的職能;將洪水影響評價制度由洪泛區、蓄滯洪區向整個防洪區推廣.由建設項目向與土地利用有關的規劃推廣;在保障措施中,明確洪水資源利用資金的來源,明確中央與地方的洪水資源利用投人原則,明確洪水資源利用基金在洪水管理基金中的比例等。在行政法規層面,需要及時出臺“蓄滯洪區管理條例”,合理確定蓄滯洪區的規劃管理制度、科學利用制度和損害補償制度,以促進蓄滯洪區的優化運用:需要在將來出臺的“地下水資源管理條例”中建立地下水回灌制度,保障地下水的有效供給,從根本上緩解地下水環境惡化趨勢。在部門規章層面,為了具體指導我國洪水資源利用實踐,可以在有關水部門規章的制定、修改時加入洪水資源利用的相關制度。比如,在已納入水利部立法工作安排的“雨洪影響評價分級管理規定”“雨洪影響評價資質管理辦法”“丹江口水庫管理辦法”“尼爾基水利樞紐庫區管理辦法”“東平湖管理辦法”等部門規章中規定與洪水資源利用相關的制度。此外,省、自治區、直轄市人大、政府及相關地方立法機構可以通過制定地方性法規或地方政府規章,結合本地區洪水資源利用的實際需要,將國家確定的洪水資源利用制度予以具體化。
2.采取“自下而上”和“自上而下”相結合的上下聯動路徑進行推進
在洪水資源利用法律制度建設過程中.可以采取“自下而上”和“自上而下”相結合的上下聯動路徑進行推進。一方面,洪水資源利用在我國尚處于起步階段.在這種情況下,開展洪水資源利用法律制度建設適宜“自下而上”,由各地方根據情況先行開展相關法規建設,包括制汀適用于本行政區域的地方性法規或者地方政府規章等。通過地方性立法先行.不僅可以滿足缺水地區科學合理利用洪水資源的立法需求,而且可以因地制宜,積累經驗。另一方面,伴隨著洪水資源利用的實踐推進和各種制度建設的探索,適時“自上而下”,由國家推出相關法律法規,引導全國范圍內洪水資源利用的開展。從洪水資源利用法律制度建設上看.也只有在法律法規層面引進洪水管理理念并對防洪法進行修改,并出臺蓄滯洪區管理條例、地下水資源管理條例等法規之后.才能表明洪水資源利用法規保障體系真正建立。
3.分階段、分步驟、有計劃地推進洪水資源利用法規保障體系建設
在洪水資源利用法規保障體系建沒過程中.可以考慮分為三個階段:2015年前為政策先導與框架確定階段,重點是由地方出臺相關的政策法規.同時盡快推進已經列人水法規體系總體規劃的蓄滯洪區管理條例、洪水影響評價管理條例、地下水資源管理條例等水法、防洪法的配套法規:2015-2020年為主要法律制度完善階段.重點是將防洪法修改完善為洪水管理法:2020年之后為制度進一步健全階段.重點是進一一步修改完善各項政策法規,從而逐步建立起長期、有效的洪水資源利用法規保障體系。
《中華人民共和國合同法》實施以來,廣大人民群眾合同意識普遍增強,合同在社會生活中的地位越來越重要。我們在司法實踐中,首先要搞清楚有效合同、未生效合同、違法合同及無效合同的劃分區別,才能保證正確認定合同效力,并根據其法律特征合理歸責,使當事人對民事權力有合理預期,從而提高交易速度,維護市場交易安全。
有效合同是指依法成立的,對雙方當事人具有法律約束力的合同;未生效合同是指合同成立后,按照法律規定合同不生效,須等到法律規定的條件成熟后才生效的合同,或者當事人在合同約定的生效條件未成立。這就是說合同未發生法律效力,事后當事人補辦批準登記手續的或當事人約定的條件成立的,合同是很可能有效的。合同法增加未生效合同,填補了以前三部合同法在這方面的空白。因此,未生效合同絕不等于無效合同。違法合同是指從合同的構成條件看雖然構成一個合同,但是合同目的、內容、標的或形成違反法律、法規的合同。無效合同是指雙方當事人雖然就合同的條款達成協議并簽訂了合同,但由于該合同違反法律禁止性或限制性規定,不具有任何法律效力的合同。
事實上,由于合同違法的嚴重程度不同,有的是違反法律、法規強制性規定,有的是違反法律、法規倡導性規定,有的是違反部門規章、地方性法規,這樣就出現違法合同不一定是無效合同。當合同違法涉及法律、行政法規的強制性規定時就沒有法律效力,即成為無效合同;而當合同違法只涉及法律、行政法規的非強制性規定,即違反倡導性規定或違反部門規章、地方性法規時,合同仍然是有效的。這時合同叫“瑕疵”合同。所以,違法合同不一定是無效合同,而無效合同必定是違法合同。
當然,違反行政法規的任意性規定、倡導性規定、部門規章、地方性法規雖然對合同效力沒有影響,但并不表明違規方當事人可不承擔相應責任。這就要求我們分清當事人應承擔的違法責任與合同效力之間的關系。
二、合同成立與合同生效的關系
根據合同法第四十四條規定:“依法成立的合同,自成立時生效,法律、行政法規規定應當辦理批準登記等手續生效的,依照其規定”。批準登記等手續不是合同成立的要件,也不是合同的有效要件,僅僅是合同的生效要件,“生效”是與“不生效”相對應的概念,而不是與“無效”相對應的。因此,“不生效”不等于“無效”。筆者認為,合同的生效與不生效,都是以合同成立作為前提的,如果合同根本不成立,則根本談不上生效的問題,更談不上有效或無效的問題。
一些法律、行政法規之所以規定有些合同應當辦理批準手續或登記手續才生效,主要是為了維護社會公共利益,保護交易安全,所以按照特別法優于一般法的原則,未經批準登記就不能生效。
合同成立是指雙方當事人意思表示一致,合同生效是指已依法成立的合同在當事人之間產生法律的約束力。合同成立不等于合同生效。二者區別于:構成的要件不同;形成的法律關系不同;產生的法律后果不同。
由此可見,合同成立與合同生效是兩個完全不同的概念。合同成立主要體現當事人的意志,是屬于事實判斷問題,合同生效則體現國家法律的價值判斷,反映了國家對合同關系的干預,屬于法律問題。事實問題通過審判活動和民事證據規劃來查明,而法律問題則應當通過適用法律來判斷,只有在查明合同成立的基礎上才談得上確認合同效力的問題。
三、締約過失責任導致合同不成立或無效的法律適用問題
締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中,因有過錯違反誠實信用原則負有先合同義務,導致合同不成立,或者合同雖然成立,但不符合法定的生效條件而被確認無效,給對方造成損失時所應承擔的民事責任。所謂先合同義務,系締約過程中的附隨義務,是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商,至合同有效成立之前,雙方當事人依誠實信用原則負有協助、通知、保護、保密、忠實等義務。
締約過失責任是一種獨立的違反先合同義務的民事責任,又是介于“違約責任”與“侵權責任”之間的一種特殊民事責任,其導致合同無效賠償范圍為信賴利益的損失。該損失包括直接損失和間接損失,但最高不得超過合同實際履行時可以預期得到的利潤。
尤其應注意的是,因一方締約過失給對方造成的損失時,受損失的一方有及時采取措施防止損失擴大的義務,沒有及時采取措施致使損失擴大的,無權就擴大的損失要求賠償。
締約過失責任與侵權責任及其請求權在一定條件下可發生競合,對此問題合同法未作出明確規定,在這種情況下,應允許受損害人適用對其更有利的請求權提訟,以利其及時獲得充分賠償和更有效地維護自己的合法權益。當事人向人民法院后,如果在一審開庭前又變更訴訟請求的,人民法院應當準許,不得加以限制。
四、不同效力合同的法律后果
1月19日,唐憲強代表到通化市代表團,參加分組審議。
唐憲強代表完全贊同代省長王儒林同志代表政府所作的工作報告。他指出,政府工作報告對2009年工作總結實事求是,充分體現了中央經濟工作會議和全省經濟工作會議的部署。政府工作報告有新意、有亮點、有突破,機遇意識和進取意識強,體現民意,集中民智,是一個非常好的報告。提幾點建議:一是搶抓機遇,增強發展信心。省九次黨代會確定到2011年全省GDP達到1萬億元,實現這一目標,就意味著今明兩年平均增速要超過15%,可以說任務重、壓力大,用孫政才書記的話說,正處在一道坎上,只要我們苦干幾年,跨過這道坎,經濟社會就會走上良性發展的軌道。我們要抓住國家批準建設長吉圖開發開放先導區這個歷史機遇,奮發有為,大有作為。二是堅定不移地實施投資拉動、項目帶動。這幾年,我省經濟進入快速增長期,關鍵是加大了固定資產投入,不斷擴大經濟總量。今年,不僅要完成9500億元的投資計劃目標,還要在優化投資結構、注重質量效益上下功夫,積極推進經濟結構調整與產業優化升級。要重點抓好項目的開工建設,達產達效。三是要加快培育新的經濟增長點。吉林作為后發省份,要實現跨越發展,必須注重推進改革開放和自主創新,積聚能量,加快培育新的經濟增長點。培育戰略性新興產業,重點發展新能源、新材料、生物技術、電子信息等產業,要進一步強化金融服務業對經濟發展的支持作用。同時,還要依據自身優勢,在發展文化產業、旅游業、中醫藥產業等方面下功夫。四是要著力解決民生問題。要加快解決涉及人民群眾切身利益的問題,特別是就業、住房、社會保障、醫療和增加困難群體的收入問題。要在提高住房的公共服務水平上有所作為。政府要有應對各種困難的準備,特別是提高應對突發事件的能力。
2009年,省人大常委會共審議地方性法規草案8件,通過7件,批準地方性法規、自治條例和單行條例13件,對3個重大事項作出決議決定,聽取審議“一府兩院”15個專項工作報告,開展12次視察和調研活動,對7部法律法規的實施情況進行了執法檢查,任免地方國家機關工作人員76人次。
唐憲強說,為有效應對國際金融危機,實現保增長目標,省人大常委會加強對經濟運行情況的監督,及時召開經濟形勢分析會,聽取省政府有關部門上半年經濟運行情況匯報,認真分析經濟運行態勢,建議省政府用活用足國家宏觀經濟政策,加大投資拉動、項目建設力度,培育新的增長點,加快結構調整升級,抓好企業技術改造。引起省政府的高度重視,并作為加強宏觀經濟調整的重要參考。
長吉圖開發開放先導區建設上升為國家戰略后,根據省政府提請,省人大常委會及時作出了關于加快推進長吉圖開發開放先導區建設的決定。
去年省人大常委會還首次召開立法聽證會,聽取來自各階層公民意見和要求,保障公民有序參與地方立法。逐件清理我省現行有效法規,共提出1100多條清理意見和建議。目前,已廢止14件,其他有關法規的修改、修訂工作正按計劃穩步實施。
唐憲強指出,今年,結合我省改革發展的實際需要,省人大常委會將在突出經濟立法的同時,加強民生和社會領域的立法。按照立法計劃安排,做好建筑節能、節約用水、濕地保護、企事業單位民主管理、全民健身、、旅游、信息化促進、食品生產安全方面法規草案的起草、審議工作,繼續做好法規清理和地方性法規批準工作。同時,圍繞推動改革開放、突出投資拉動、推進結構優化調整、夯實“三農”發展基礎、加快城鎮化進程、保障和改善民生、促進社會公平正義和諧穩定等方面的難點和熱點問題,扎實開展好監督工作。