外國刑法論文

開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇外國刑法論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

1946年生，沈陽市人。現(xiàn)為武漢大學(xué)法學(xué)院刑事法研究中心學(xué)術(shù)委員會(huì)主任、教授、博士生導(dǎo)師，兼任湖北省檢察院咨詢專家。

“如果說在做專業(yè)以后，寫文章、出書，文字上還算過關(guān)，在很大程度上得益于這十年的記者、編輯生涯。”

記者（以下簡(jiǎn)稱“記”）：吳教授您好，能先請(qǐng)您談一下起初是什么促使您報(bào)考法律系的呢？

吳振興（以下簡(jiǎn)稱“吳”）：我從小就對(duì)法律感興趣，可能是受到小說和電影的影響，覺得法官、檢察官、律師在法庭上侃侃而談讓人非常羨慕，想得很單純。我報(bào)考大學(xué)的時(shí)候要填五個(gè)志愿，我的前四個(gè)志愿都是政法院系，第一志愿就是吉林大學(xué)法律系。

記：當(dāng)時(shí)的法律系開過哪些課呢？

吳: 入學(xué)以后到以前，大約九個(gè)月吧，我學(xué)過兩門專業(yè)課，上學(xué)期的專業(yè)課叫“國家與法的理論”，當(dāng)時(shí)國家與法是合在一起的，相當(dāng)于現(xiàn)在的政治學(xué)與法理學(xué)。“國家與法的理論”課程結(jié)束后，我就確定了畢業(yè)論文的題目，――“法律的工具性問題”，而且我還搜集了不少資料。當(dāng)時(shí)，我對(duì)法律的工具性有些疑問，覺得法律的確有工具性，是政治統(tǒng)治的工具，但法律不完全是政治統(tǒng)治的工具，因此這個(gè)問題是可以探討的。除了專業(yè)課以外，上學(xué)期還開設(shè)了外語和政治兩門課。下學(xué)期的專業(yè)課叫“法律制度史”，同時(shí)繼續(xù)學(xué)外語。在“法律制度史”和外語課還沒結(jié)束的時(shí)候，開始了。開始后，我利用業(yè)余時(shí)間，看了一些哲學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的書，積累了一些基礎(chǔ)知識(shí)。1969年下半年，我開始實(shí)習(xí)。那個(gè)時(shí)候的公檢法工作基本停滯，我就到市公安局的政法大隊(duì)去實(shí)習(xí)。在政法大隊(duì)，公安局、檢察院和法院聯(lián)合辦案。研究案件主要憑經(jīng)驗(yàn)，不談什么構(gòu)成要件，當(dāng)然法律根據(jù)之類更是無從談起。后來我又到長春市汽車廠派出所和桂林路派出所實(shí)習(xí)過。前前后后實(shí)習(xí)了一年時(shí)間。

記：當(dāng)時(shí)學(xué)習(xí)的外語是俄語嗎？

吳：是日語，當(dāng)時(shí)我們班學(xué)習(xí)日語的同學(xué)并不多，有二十人左右。

記：1980年，您回到吉林大學(xué)讀研究生，當(dāng)時(shí)您已經(jīng)在吉林人民廣播電臺(tái)待了十年，是什么原因促使您回去讀研究生的？

吳：就個(gè)人來講，我還是有點(diǎn)名利思想的，認(rèn)為在廣播電臺(tái)是為他人作嫁衣裳。不過，實(shí)事求是地講，在省電臺(tái)的十年中，我不僅在政治理論上有提高，而且通過組織法律講座、編輯法律講座稿件，在法學(xué)基礎(chǔ)理論上也得到了一定的彌補(bǔ)。特別值得一提的事，這十年中我自采自編的稿件較多，凡有采訪任務(wù)，我從來不用下面的通訊員，從調(diào)查、提綱到寫作，均自力而為，從而使我的文字功夫受到很大的鍛煉。如果說我搞專業(yè)以后，寫文章、出書，文字上還算過關(guān)，在很大程度上得益于這十年的記者、編輯生涯。

“那時(shí)候，我?guī)缀趺刻於伎吹健懙桨胍?2點(diǎn)，無論冬夏，光讀書筆記就做了幾大本。這段碩士生期間的學(xué)習(xí)，對(duì)于我夯實(shí)自己的基礎(chǔ)理論起了重要作用。”

記：您是吉林大學(xué)第一屆刑法學(xué)碩士研究生嗎？

吳：是的，吉林大學(xué)從1980年開始招收刑法學(xué)的碩士研究生，我是何鵬老師的開門弟子。當(dāng)時(shí)之所以選擇刑法學(xué)專業(yè)，主要是出于幾方面的原因：其中一個(gè)是我的外語不太好，所以就沒有考國際法專業(yè)。除了國際法以外，憲法學(xué)也開始招碩士研究生，但我對(duì)憲法學(xué)沒興趣，覺得憲法沒有什么好研究的，但現(xiàn)在看來，這種看法還是很膚淺。但刑法作為實(shí)體法，與現(xiàn)實(shí)生活和法律事務(wù)聯(lián)系比較緊密，這也是確實(shí)的。這也是我當(dāng)時(shí)選擇刑法學(xué)專業(yè)的粗淺想法。

記：當(dāng)時(shí)您研究生畢業(yè)后就留校了嗎？

吳：其實(shí)畢業(yè)的時(shí)候我很想到實(shí)務(wù)部門鍛煉一下，但法學(xué)院堅(jiān)決不同意，于是我只好留校任教。

研究生入學(xué)以后，我主要是跟何鵬老師學(xué)習(xí)外國刑法，吉林大學(xué)的刑法學(xué)是靠研究外國刑法起家的，準(zhǔn)確地說，是靠研究大陸法系刑法起家的。何鵬老師外語好， 1981年（或1982年），吉林大學(xué)第一次組團(tuán)去日本訪問，隨行的翻譯人員的翻譯水平還趕不上何老師，有時(shí)候還需要何老師充當(dāng)翻譯。由于何老師的日語好，看日本刑法方面的書就像看中文書一樣，給我們講起外國刑法來就非常方便。

那時(shí)候，我還幫助何老師整理過《外國刑法簡(jiǎn)論》，這是國內(nèi)關(guān)于外國刑法的第一本書。上課除了我以外，還有一個(gè)老師叫賴宇，就我們兩個(gè)人聽課。聽完課以后進(jìn)一步加以整理，就形成了《外國刑法簡(jiǎn)論》。此外，我還幫助何老師整理過《外國刑事法選論》。再有，在何老師和甘雨沛老師合作撰寫的《外國刑法學(xué)》中，我還協(xié)助何老師撰寫了分則部分；還以副主編的身份參與編寫了《現(xiàn)代日本刑法專題研究》。

記：能不能談一談你碩士生期間的學(xué)習(xí)情況？

吳:1980年入學(xué)后，當(dāng)時(shí)國家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面都是百廢待舉、百業(yè)待興。從客觀上看，當(dāng)時(shí)刑法方面的著述（包括譯作）還不多。好在1979年刑法典頒布，我們有了高銘暄、馬克昌等前輩一起編輯的刑法學(xué)教材，還有一些老一輩學(xué)者和少數(shù)年輕學(xué)者撰寫的文章，他們?yōu)槲覈谭▽W(xué)的繁榮拉開了序幕。雖然我是法律系畢業(yè)的本科生，但實(shí)際上在校期間并未系統(tǒng)地學(xué)過刑法理論。于是我開始不折不扣地勤奮刻苦學(xué)習(xí)，如饑似渴。我是住在校外――省電臺(tái)分配的住宅，只一間房，不到20平方米。當(dāng)時(shí)孩子小，我又抽煙，都是自己卷的煙，因?yàn)楣べY低，買不起煙卷。看書寫作時(shí)煙抽得多，孩子挨嗆，得了急性氣管炎。為了孩子的健康，我只好弄了一張三條腿的桌子放在室外走廊上，然后再拉一條線，在室外支個(gè)燈（這種三條腿的桌子現(xiàn)在已經(jīng)很少見了，就是有一條腿是活動(dòng)的，拉出來可以將桌面支起來，放回去桌面也收回那種）。幾乎每天都看到、寫到半夜12點(diǎn)，無論冬夏，光讀書筆記就做了幾大本。這段碩士生期間的學(xué)習(xí)，對(duì)于我夯實(shí)自己的基礎(chǔ)理論起了重要作用。

記：您的碩士研究生畢業(yè)論文是關(guān)于哪方面的？

吳：我的畢業(yè)論文題目叫《教唆犯的概念與特征研究》，這篇論文是從我的關(guān)于教唆犯的書稿中抽出來的，這本書稿在我提交畢業(yè)論文時(shí)就已經(jīng)完成了，有十四五萬字之多，并且在1986年正式出版。現(xiàn)在看，這本書在有些方面研究得還不夠深入，但當(dāng)時(shí)確屬為數(shù)不多的刑法專著。

記：您的博士論文是關(guān)于哪方面的？

吳：我的博士論文題目叫《罪數(shù)形態(tài)論》，現(xiàn)在看來，書中的一些內(nèi)容還需要補(bǔ)充，我也想在武漢大學(xué)期間進(jìn)一步完善這本書。但當(dāng)時(shí)對(duì)這本書的評(píng)價(jià)還是相當(dāng)不錯(cuò)。我的博士論文答辯時(shí)的評(píng)委是高銘喧、王作富、曹子丹、何鵬、高格五位老師。在這次答辯會(huì)上，評(píng)委們的提問讓我汗流浹背，而我在重要場(chǎng)合下一般不會(huì)流汗。這些評(píng)委都非常認(rèn)真，問了我33個(gè)問題，使得答辯足足花了半天時(shí)間。同時(shí)，這次答辯對(duì)我博士論文的修改幫助很大。評(píng)委們對(duì)我這篇論文的評(píng)價(jià)還是很高的，至少有這么一句話：“為建立我國的罪數(shù)理論體系做出了貢獻(xiàn)。”我這篇論文也被評(píng)為優(yōu)秀博士論文。

“法律實(shí)踐為我們的理論研究提供了很多課題。要研究這樣的課題，不僅要有法律功底，沒有法律功底就無法進(jìn)行研究，而且還要有研究能力。”

記：能不能請(qǐng)您談一下法學(xué)重建過程中您的主要貢獻(xiàn)呢？

吳：我的貢獻(xiàn)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一個(gè)是1997年《刑法》修訂過程中，我曾參與過發(fā)表修改意見，另一個(gè)是《論教唆犯》中的一些觀點(diǎn)直到現(xiàn)在也能夠站得住腳。比如在教唆犯的種類中，我提出了蓋然性教唆和半蓋然性教唆，國內(nèi)學(xué)界基本上認(rèn)同這種觀點(diǎn)。在最近由我組織的“四方談”（全稱為“刑事疑案四方談”，包括法院、檢察院、律師、學(xué)界）中，我又將半蓋然性教唆劃分為單向半蓋然性教唆和雙向半蓋然性教唆，將單向半蓋然性教唆分為性質(zhì)單向半蓋然性教唆和對(duì)象半蓋然性教唆，將半蓋然性教唆予以細(xì)分。我覺得，將半蓋然性教唆予以細(xì)分就便于把有些問題厘清。此外，我還提出了重合性過限和非重合性過限，這也得到了國內(nèi)學(xué)界的認(rèn)可。李光燦老師在《論共犯》一書中提到共犯過限問題，前蘇聯(lián)的刑法理論中也提到共犯過限問題，但都只是簡(jiǎn)單地提到而已。在這一基礎(chǔ)上，我提出了自己的觀點(diǎn)，認(rèn)為共犯過限存在重合性過限和非重合性過限的問題。關(guān)于重合性過限，我還提出所謂的正重合性過限和逆重合性過限，國內(nèi)學(xué)界對(duì)此并無反對(duì)意見，但也沒有更多的贊同意見。

再一個(gè)就是關(guān)于罪數(shù)形態(tài)的理論。國內(nèi)的一些教材對(duì)罪數(shù)類型的觀點(diǎn)并不一致，當(dāng)時(shí)大體上維持了高銘喧老師和羅平老師提出的“一行為在法律上為一罪，數(shù)行為在法律上為一罪，數(shù)行為在處理上為一罪”的分類方法。但是我提出了“三三分類法”，根據(jù)“三三分類法”，一罪的類型應(yīng)該分為本來的一罪、法定的一罪和處斷的一罪。我的“三三分類法”是第一步為基礎(chǔ)步驟，即把典型的一罪、純粹的一罪與典型的數(shù)罪、純粹的數(shù)罪分開，將純粹的數(shù)罪放在一邊，并不去研究它。第二步叫中間步驟，即把一罪類型中屬于一行為的類型和數(shù)行為的類型分開，將一行為的類型統(tǒng)稱為本來的一罪。第三步叫完成步驟，即把本來的數(shù)罪劃分為法定的一罪與處斷的一罪。這樣一來，根據(jù)“三三分類法”，我就把罪數(shù)形態(tài)的類型分為了本來的一罪、法定的一罪和處斷的一罪三類。在很多的罪數(shù)個(gè)體形態(tài)上，我也提出一些自己的主張。比如說牽連犯和吸收犯的界定問題，這是很多年以來一直爭(zhēng)論不休的問題，我提出了同質(zhì)吸收，我認(rèn)為在牽連犯和吸收犯之間有很多地方都是重合的。比如說入室盜竊，我們可以說它是吸收犯，我們也可以說它是牽連犯。因?yàn)榉欠ㄇ秩胨俗≌且环N手段行為，盜竊是一種目的行為，發(fā)生了目的行為和手段行為，二者互相牽連的手段牽連類型的牽連犯。在這種情況下，既符合吸收犯的特點(diǎn)，也符合牽連犯的特點(diǎn)。我認(rèn)為，如果數(shù)行為屬于異質(zhì)性罪名，一律按照牽連犯處理。比方說非法侵入他人住宅，1810年《法國刑法典》在入室盜竊上就規(guī)定了單獨(dú)的罪名，我國刑法將入室搶劫作為搶劫罪的加重犯處理。換句話說，入室與非入室相比要重一些，因此按照我的觀點(diǎn)，異質(zhì)性犯罪應(yīng)該作為牽連犯處理。

在牽連犯和想象競(jìng)合犯的處理上，我還提出了這樣一個(gè)觀點(diǎn)，即從一重重處斷，就是按照一個(gè)重罪然后再從重處罰。為什么要按照一個(gè)重罪來從重處罰呢？因?yàn)榘凑瘴业南敕ǎ胂蟾?jìng)合犯至少是一個(gè)半罪，如果從一重處斷，就等于按照一個(gè)重罪處罰，還有半個(gè)罪沒有考慮，這是沒有道理的，至少不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。所以我認(rèn)為應(yīng)按照一個(gè)重罪然后再從重處罰。

此外，我的一個(gè)貢獻(xiàn)是在國內(nèi)引發(fā)了關(guān)于犯罪形態(tài)研究的熱風(fēng)，我正在組織編寫“犯罪形態(tài)研究叢書”，該叢書由檢察出版社出版。現(xiàn)在已經(jīng)出版了八本書，但要實(shí)現(xiàn)出版五十本書的目標(biāo)，恐怕很難。為組織編寫該叢書，我們還專門在北京開了一個(gè)會(huì)，張明楷和陳興良也都參加了，他們也是這個(gè)系列的副主編。

記：您到武漢大學(xué)后，在學(xué)術(shù)發(fā)展上有什么打算？

吳：我到武漢大學(xué)后，首先是協(xié)助馬克昌老師組織撰寫與其主編的《犯罪通論》、《刑罰通論》配套的《罪刑各論――百罪通論》。之所以叫做“百罪通論”，是考慮我國刑法規(guī)定的罪名400多個(gè)，而且已有多部系列性的分則著述。這部“百罪通論”只限于常見罪、多發(fā)罪和個(gè)別的新罪，共計(jì)108個(gè)，計(jì)劃搞150萬字。這樣可以將這本書寫得深入一點(diǎn)。

另外，就是參與了馬克昌老師主編的《大陸法系刑法總論》的編撰，承擔(dān)了違法性論一章的寫作任務(wù)。自以為寫得還不錯(cuò)。

特別值得一提的是，在馬克昌老師的支持和鼓勵(lì)下，與莫洪憲老師正在組織撰寫《共同犯罪研究系列叢書》，計(jì)劃搞24本，每本20萬字左右。因?yàn)椤肮餐缸铩痹挥械男谭▽W(xué)者稱為 “絕望的一章”，理論和實(shí)務(wù)中的疑難問題都很多。如果目標(biāo)能夠?qū)崿F(xiàn)，共同犯罪的研究近500萬字，應(yīng)當(dāng)會(huì)對(duì)刑法理論的發(fā)展有所貢獻(xiàn)。

第2篇

論文關(guān)鍵詞：客觀違法性；構(gòu)成要件；特征

1 國內(nèi)外刑法理論界對(duì)違法的理論探討

違法一般來說是與合法相對(duì)應(yīng)的范疇，也可以說成“非法”、“不法”，是伴隨著法律的出現(xiàn)而同時(shí)發(fā)展起來的一個(gè)概念，然而在發(fā)展過程中由于各國法律環(huán)境的不同，違法在不同的國家逐漸發(fā)展出不同的本質(zhì)內(nèi)涵。在國外特別是德日等大陸法系國家，違法作為犯罪成立要件，在其本質(zhì)理解上向來存在著主觀違法性與客觀違法性之爭(zhēng)，且客觀違法性論在當(dāng)今處于通說的地位。而在我國刑法學(xué)界，違法是與刑事違法性等同的概念，故而存在主觀違法性的通說。

2 國外學(xué)者對(duì)違法性質(zhì)的討論

在德日等大陸法系國家，構(gòu)成犯罪必須具有構(gòu)成要件符合性、違法性、有責(zé)性三個(gè)條件，三個(gè)條件缺一不可且是逐步遞進(jìn)的，因而也叫做遞進(jìn)式犯罪論體系。行為構(gòu)成犯罪首先要符合法律所規(guī)定的構(gòu)成要件，其次還要排除違法性違法阻卻事由，最后還必須具有有責(zé)性，行為人必須具有責(zé)任能力及期待可能性，在德國和日本刑法理論的演進(jìn)歷程中，產(chǎn)生了所謂的形式違法性與實(shí)質(zhì)違法性論、主觀違法性與客觀違法性論、行為無價(jià)值論與結(jié)果無價(jià)值論乃至人的不法論與物的不法論等對(duì)立的概念。在此，我們將主要介紹主觀違法性論與客觀違法性論的爭(zhēng)議。

根據(jù)刑法理論的歷史沿革，客觀違法性源于1821年Hegel所確立之“無犯意之不法”概念之后在德國所形成之通說。然而1867年由德國學(xué)者Adolf Merkel提倡主觀違法性論后，同年Jherling在“羅馬私法之責(zé)任要素”之概念上確立客觀違法性之概念后，主觀違法性與客觀違法性二者首度形成激烈之論爭(zhēng) 。

其后，因?yàn)镴.Nagler、A.Loffler、M.E.Mayer等學(xué)者對(duì)客觀違法性做有系統(tǒng)之理論整理，以及E.Mezger將評(píng)價(jià)規(guī)范與決定規(guī)范二者成功地分離，使得客觀違法性論更臻完備并再度占有支配地位。而在日本，以往并未針對(duì)主觀違法性論與客觀違法性論提出討論，僅自然地接受客觀違法性論之見解。直至1927年，學(xué)者宮本英修博士在其著作“刑法學(xué)綱要”中對(duì)客觀違法性提出批判后，主觀違法性之用語首次在日本刑法界呈現(xiàn)，其后學(xué)者佐伯千仞博士于1930年提出“主觀的違法與客觀的違法”之論文，闡述E.Mezger之理論見解，至此形成其與宮本博士所提出之主觀違法性論二者相對(duì)立之狀態(tài) 。

主張客觀違法性論的學(xué)者M(jìn)ezger認(rèn)為主觀的違法性論只是將法規(guī)范理解為意思決定規(guī)范，所以否認(rèn)沒有責(zé)任的違法性。他認(rèn)為，作為決定規(guī)范的法不能不被認(rèn)為是作為評(píng)價(jià)規(guī)范的法。也就是說，法既有決定規(guī)范的一面，也有評(píng)價(jià)規(guī)范的一面，而作為評(píng)價(jià)規(guī)范的法是作為決定規(guī)范的法的無條件前提。人們?cè)跊Q定干什么之前，必須評(píng)價(jià)應(yīng)當(dāng)干什么，所以評(píng)價(jià)規(guī)范應(yīng)該在決定規(guī)范之前。決定規(guī)范要求有規(guī)范所指向的人，而評(píng)價(jià)規(guī)范則是萬人共通的客觀存在，刑法的目的是保護(hù)客觀地存在著的生活利益，刑法不應(yīng)介入倫理的范圍。因此違法性應(yīng)是一種萬人共通的客觀的評(píng)價(jià)。違法性由評(píng)價(jià)規(guī)范決定，責(zé)任由決定規(guī)范決定 。

近代刑法學(xué)有一句格言“違法是客觀的，責(zé)任是主觀的”。因而一開始違法性是作為客觀性范疇來理解的，一般認(rèn)為在有責(zé)性中就已經(jīng)包括了對(duì)行為人責(zé)任能力的判斷，因而沒有必要提前在違法性判斷階段就進(jìn)行行為人主觀方面的討論，否則有責(zé)性就成為多余，實(shí)質(zhì)上成了違法性的一部分，這與通說的犯罪構(gòu)成三要件說是不一致的，也是缺乏科學(xué)依據(jù)的，違法性應(yīng)該僅僅是針對(duì)行為的客觀狀態(tài)的。

客觀的違法性論是目前刑法理論的通說，主觀違法性論的支持者是較少的。兩者爭(zhēng)議的焦點(diǎn)主要在于違法性判斷是否僅涉及評(píng)價(jià)規(guī)范或者是否也包含決定規(guī)范。但是，違法性是否與決定規(guī)范無關(guān)呢？這也不是沒有疑問的。在日本有一種有力的主張，認(rèn)為評(píng)價(jià)規(guī)范與決定規(guī)范雙方?jīng)Q定違法性。在違法性方面所需要考慮的決定規(guī)范，不是以特定行為人為對(duì)象的，而是針對(duì)抽象的一般人的當(dāng)為規(guī)范，而評(píng)價(jià)規(guī)范則是判斷違反一般的決定規(guī)范的行為的意義的規(guī)范，具有客觀的特性。與此相對(duì)，在責(zé)任方面，決定規(guī)范與評(píng)價(jià)規(guī)范是以具體的行為人為對(duì)象的，具有個(gè)別的、主觀的特性。從實(shí)踐上認(rèn)定犯罪的過程來看，一般的、客觀的判斷在前，個(gè)別的、主觀的判斷在后，這也應(yīng)該解釋為違法性的判斷應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于責(zé)任判斷 。此種見解可稱之為修正的客觀違法性論。

野村稔教授認(rèn)為違法與責(zé)任均為規(guī)范無價(jià)值之評(píng)價(jià)。前者不依具體行為人為基準(zhǔn)，而依社會(huì)一般基準(zhǔn)為無價(jià)值之評(píng)價(jià)，而后者乃對(duì)行為人實(shí)行社會(huì)一般基準(zhǔn)評(píng)價(jià)為無價(jià)值之行為，做規(guī)范無價(jià)值之評(píng)價(jià)，因此違法評(píng)價(jià)系采客觀性之基準(zhǔn)，而違法評(píng)價(jià)之對(duì)象與資料則亦包括主觀性，如此之見解可稱之為柔和的客觀違法性 。

3 我國的刑法理論界對(duì)違法的主客觀性質(zhì)的探討

如前所述，法律環(huán)境的不同，導(dǎo)致不同國家對(duì)違法的理解不同，特別是在刑法領(lǐng)域，我國及前蘇聯(lián)等社會(huì)主義國家的刑法理論與大陸法系如德國、日本等國家的刑法理論是有很大差異的。具體到犯罪論體系中，我國采用的是從前蘇聯(lián)引進(jìn)的犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面四要件的犯罪構(gòu)成體系，而在德日兩國理論界采用的是構(gòu)成要件符合性、違法性、有責(zé)性三要件的構(gòu)成體系，而且兩種不同犯罪論體系的不同不僅體現(xiàn)在犯罪構(gòu)成要件的多寡上，更重要的是體現(xiàn)在各要件之間的關(guān)系及內(nèi)在邏輯上，前者是一種耦合的犯罪論體系或者說是一種平面的犯罪論體系，各要件都包含各自不同的內(nèi)容且各不干涉，構(gòu)成犯罪只需將符合四個(gè)要件的條件相加，四要件之間的關(guān)系是“一存則存，一無俱無”，各要件之間并不是相互依賴的。而后者則是一種遞進(jìn)的犯罪論體系或立體的犯罪論體系，這種體系首先以抽象的、一般的、定型的構(gòu)成要件符合性的判斷為前提，然后是具體的、個(gè)別的、非定型的違法性、有責(zé)性判斷，是在立體地考察犯罪。其中，后面的要件總是依賴于前面要件的判斷，在任何階段的否定都可導(dǎo)致對(duì)成立犯罪的否定評(píng)價(jià)，因而是一種“前存則存，一無俱無”的關(guān)系。在德日刑法中，違法性是作為一個(gè)獨(dú)立的構(gòu)成要件出現(xiàn)的，主要判斷符合構(gòu)成要件的行為是否侵害了法益以及侵害法益的程度（在規(guī)范違反說論者看來，是對(duì)社會(huì)倫理規(guī)范的違反以及違反程度）。

而在我國，違法性并不是一個(gè)獨(dú)立的構(gòu)成要件。雖然有不少學(xué)者極力主張采用德日刑法中比較成熟的犯罪論體系，但由于我國刑法理論經(jīng)過五十幾年的不斷發(fā)展，已經(jīng)根深蒂固。因而顛覆現(xiàn)有的犯罪論體系，提倡新的犯罪論體系或借鑒其他國家的犯罪論體系都注定是一個(gè)系統(tǒng)、龐雜的工程，不會(huì)一蹴而就。因而我們的討論還是以我國目前刑法理論的通說為基礎(chǔ)。由于違法不是我國犯罪構(gòu)成要件之一，因而一些持通說的學(xué)者基本上未對(duì)違法進(jìn)行專門的論述或者僅僅是對(duì)外國刑法中違法性的介紹，違法僅僅作為一種法律現(xiàn)象被提及，刑事違法、民事違法、行政違法是并列的概念，違法被簡(jiǎn)單地理解為與合法相對(duì)應(yīng)的概念，而沒有被深入探討，被抽象化，被抽象化的后果就是內(nèi)容的空洞化、放大化。

值得一提的是，在對(duì)我國犯罪基本特征的論述中，雖然不同的學(xué)者有不同的概括，但不管是持通說的社會(huì)危害性、刑事違法性、刑罰當(dāng)罰性三特征說還是持其他觀點(diǎn)的二、三、四要件說，均將刑事違法性作為犯罪的基本特征之一，這與國外將違法性作為要件之一的做法是形成鮮明對(duì)比的。作為犯罪法律特征的違法性的內(nèi)容就是違反刑法規(guī)范，而刑法規(guī)范規(guī)定了犯罪成立的所有要件，是主客觀相統(tǒng)一的范疇，與國外的主觀違法性論非常接近。對(duì)此，不少學(xué)者倒有詳盡的論述。

第3篇

[論文關(guān)鍵詞]期待可能性；可行性；判斷標(biāo)準(zhǔn)；形式理性

新時(shí)期我國刑法學(xué)理論得到繁榮發(fā)展，積極引進(jìn)和借鑒外國刑法理論的同時(shí)，不斷豐富和完善著我國刑法學(xué)理論體系。外國刑法學(xué)理論尤其是德日刑法理論的引入，對(duì)于開拓學(xué)科視野，客觀的認(rèn)識(shí)和解決當(dāng)前我國刑法理論和立法、司法實(shí)踐中的問題提供了來源性的支持。然而，每一種刑法理論的引入和借鑒都必須立足于我國的本土實(shí)踐和實(shí)際需要，期待可能性理論作為德日刑法理論中的重要內(nèi)容，一般放在犯罪論中“有責(zé)性”的范疇內(nèi)進(jìn)行探討，對(duì)于該理論的引入，很多學(xué)者持積極肯定的態(tài)度。筆者認(rèn)為，需要在對(duì)該理論全面認(rèn)識(shí)深化的基礎(chǔ)上，結(jié)合當(dāng)前我國實(shí)際，

一、期待可能性的回顧與解讀

期待可能性，亦稱適法行為的可能性，始于德國帝國法院19世紀(jì)末關(guān)于“癖馬案”的判例，作為規(guī)范責(zé)任論的核心內(nèi)容，期待可能性理論發(fā)源于德國，但在日本才得到了實(shí)際意義的發(fā)展，同一理論在兩個(gè)國家理論及實(shí)踐的情況是截然不同的，期待可能性在德國司法實(shí)踐中已經(jīng)基本不被適用，并且受到德國刑法理論界的冷遇。而在日本，雖然在司法實(shí)踐中的作用相對(duì)較弱，但在日本國內(nèi)的刑法理論中期待可能性理論卻得到了廣泛的研究與承認(rèn)。正如日本學(xué)者山中敬一所說：“現(xiàn)在雖然被認(rèn)為‘期待可能性理論的實(shí)踐的作用相對(duì)低下’，但在學(xué)說中，位于規(guī)范的責(zé)任論的核心，給予作為阻卻責(zé)任論的理論以支柱的作用，并且認(rèn)為期待可能性不存在是超法規(guī)的阻卻責(zé)任事由，是壓倒性的通說”。關(guān)于期待可能性在責(zé)任論中的地位，學(xué)者有著不同觀點(diǎn)，總結(jié)起來大概有三種學(xué)說：第一種學(xué)說認(rèn)為期待可能性屬于責(zé)任階層中的例外責(zé)任要素，也就是消極的責(zé)任要素。第二種學(xué)說認(rèn)為“由于故意與過失是責(zé)任的種類或形式，如果缺乏期待可能性，就沒有故意責(zé)任與過失責(zé)任”。第三種學(xué)說認(rèn)為期待可能性是能與故意.過失和責(zé)任能力相并列的責(zé)任要素。關(guān)于期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，又有三種不同學(xué)說：一是行為人標(biāo)準(zhǔn)說，也就是根據(jù)當(dāng)時(shí)行為人的能力為判斷標(biāo)準(zhǔn)，二是平均人標(biāo)準(zhǔn)說，也就是以一般人，平均人的標(biāo)準(zhǔn)判斷是否存在實(shí)施適法行為的可能性，三是國家標(biāo)準(zhǔn)說，即根據(jù)國家秩序或法規(guī)范對(duì)秩序的要求作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

二、引入的必要性分析

（一）期待可能性引入的“可能”

關(guān)于期待可能性的引入，學(xué)者也是從不同的路徑和視角進(jìn)行了闡釋，從哲學(xué)的高度對(duì)期待可能性所蘊(yùn)含的哲學(xué)基礎(chǔ)的認(rèn)可，從實(shí)質(zhì)理性對(duì)形式理性的補(bǔ)充，到意志自由的討論。到也有從犯罪論體系的角度闡述了期待可能性理論引入對(duì)我國犯罪論體系的影響和相應(yīng)的修正。也有很多學(xué)者對(duì)該理論的引入是從期待可能性的歷史起源和發(fā)展，以及在德日犯罪論體系中的定位和作用來進(jìn)行分析的。在他們看來，期待可能性理論的引入，“會(huì)使我國刑法理論中的許多問題得到合理解決，比如緊急避險(xiǎn)行為及執(zhí)行上級(jí)命令的行為”。認(rèn)為期待可能性理論同時(shí)也契合刑法的謙抑性原則和思想，也是對(duì)人性的固有弱點(diǎn)的承認(rèn)和寬宥。還有的學(xué)者從個(gè)案正義與一般正義的平衡上為期待可能性理論引入找尋法理依據(jù)，認(rèn)為期待可能性理論本身就是在事實(shí)和規(guī)范、普遍正義和一般正義之間尋求一種妥當(dāng)性的平衡。

然而，任何一種理論的引入，都必須結(jié)合本國的現(xiàn)實(shí)場(chǎng)景，都必須從宏觀的角度去討論該理論的引入對(duì)我國現(xiàn)行刑法理論的影響并進(jìn)行客觀的可行性評(píng)估，都必須深刻認(rèn)識(shí)該理論產(chǎn)生的的時(shí)間背景和現(xiàn)實(shí)價(jià)值。

（二）期待可能性引入之我見

1.刑法理論的合理性依附于其產(chǎn)生的時(shí)代和地域背景。期待可能性產(chǎn)生于資本主義工商業(yè)快速發(fā)展的時(shí)期，當(dāng)時(shí)的資本主義世界過分注重對(duì)利潤及生產(chǎn)力擴(kuò)大的追求，忽視對(duì)于勞動(dòng)者的關(guān)懷和保護(hù)，勞動(dòng)者處于弱勢(shì)群體的地位，出于其相對(duì)脆弱的法律地位因而做出的“癖馬案”中有利于馬車夫的判決，也就可以理解和接受。二戰(zhàn)之后，隨著社會(huì)保障制度的完善和普通勞動(dòng)者福利待遇的提高使得該理論適用的價(jià)值大大降低。加之風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的形成，使得刑法的關(guān)注焦點(diǎn)向日常的預(yù)防和管理上傾斜，強(qiáng)調(diào)對(duì)危險(xiǎn)的預(yù)防成為當(dāng)代刑法理論的發(fā)展趨勢(shì)與特征。在充滿風(fēng)險(xiǎn)和社會(huì)緊密聯(lián)系之下，以往的普通犯罪行為在當(dāng)代都可能引起極為嚴(yán)重的后果。還是以“癖馬案”為例，設(shè)想如果是公共汽車司機(jī)駕駛一輛剎車有問題的客車，公司因追求利益而勒令該司機(jī)駕駛，某日因剎車失靈致使多名乘客傷亡，那么是不是也應(yīng)當(dāng)排除司機(jī)的責(zé)任性呢？我想答案是否定的。

2.期待可能性理論爭(zhēng)議點(diǎn)太多，而且其適用會(huì)減弱弱刑法一般預(yù)防的效果。由于期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)、體系定位都存在著很大的模糊性和極大地爭(zhēng)議性，僅判斷標(biāo)準(zhǔn)就有三種主要不同的學(xué)說。該理論在德國逐漸弱化的一個(gè)重要原因就在于該理論可能會(huì)導(dǎo)致司法適用上的恣意，最終導(dǎo)致國家刑罰權(quán)的濫用，不利于保障人權(quán)。德國學(xué)者耶塞克教授認(rèn)為：“刑法在責(zé)任領(lǐng)域需要標(biāo)準(zhǔn)，這些標(biāo)準(zhǔn)雖然應(yīng)當(dāng)包含對(duì)意志形成的評(píng)價(jià)，但必須被形式化，并從法律上加以規(guī)定。不可期待性這一超法規(guī)免責(zé)事由，無論從主觀上還是從客觀上加以理解，均會(huì)削弱刑法的一般預(yù)防效果”。即使在該理論接受較為完全的日本，在司法適用上都顯得十分謹(jǐn)慎，期待可能性的判例僅僅出現(xiàn)在日本下級(jí)法院當(dāng)中，大審院和最高法院還沒有判例出現(xiàn)過。

3.期待可能性在我國的刑法及司法解釋中已有體現(xiàn)。我國刑法中的防衛(wèi)過當(dāng)體現(xiàn)了期待可能性的思想。由于防衛(wèi)行為本身就是對(duì)不法侵害的一種防護(hù)措施，如果防衛(wèi)人的法益受到緊迫的危險(xiǎn)或侵害，在心理極度緊張焦慮的情形下，很難準(zhǔn)確把握制止不法侵害所應(yīng)實(shí)施的必要防衛(wèi)行為的強(qiáng)度，所以刑法容許一定范圍內(nèi)超過限度的防衛(wèi)行為，只有“明顯超過必要限度造成重大損害的”，才應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但也是規(guī)定了應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。緊急避險(xiǎn)也體現(xiàn)了該思想，出于人性趨利避害的本能，在面臨緊迫危險(xiǎn)時(shí)，刑法不能期待行為人不保護(hù)自己的利益。除此之外還有我國刑法總則中關(guān)于脅從犯的相關(guān)規(guī)定。脅從犯是被脅迫參加犯罪的，也就是其參加犯罪時(shí)受到了外力和精神上的強(qiáng)制，雖然對(duì)自身行為性質(zhì)有著清楚的認(rèn)識(shí)，但也不得不為之，刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)按照犯罪情節(jié)減輕處罰或免除處罰。這也是對(duì)行為人在自身利益受到威脅時(shí)實(shí)施危害他人和社會(huì)行為的理解和包容，也正是期待可能性理論思想的一種體現(xiàn)。另外刑法分則中第134條強(qiáng)令違章作業(yè)罪中關(guān)于犯罪主體的規(guī)定，把主體限定為強(qiáng)令違章作業(yè)的人，而非作業(yè)工人。司法解釋中最高人民法院《全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》中，對(duì)于迫于生活困難、生活確實(shí)難以為繼，出賣親生子女和收養(yǎng)子女的，可不作為犯罪處理。

4.期待可能性理論缺乏形式理性的精神，而且過分強(qiáng)調(diào)個(gè)案正義。由于期待可能性判斷標(biāo)準(zhǔn)的混亂，根本不可能把期待可能性在刑法上予以類型化的表述和說明，其本身就是一種游離于情與法邊緣的理論，表面上似乎彰顯了對(duì)人性的關(guān)懷，但實(shí)際上與刑法的價(jià)值立場(chǎng)是背離的，“期待可能性只是更大膽、甚至冒險(xiǎn)式地邁進(jìn)了一步，認(rèn)為在非緊急情況下，可以犧牲重大公共利益，保護(hù)較小的利益”。何況期待可能性與罪行法定原則之間本身就具有不可調(diào)和的矛盾，在大陸法系的犯罪階層式判斷中，期待可能性作為超法規(guī)責(zé)任阻卻事由還有其存在的合理性，而對(duì)于我國傳統(tǒng)平面耦合式刑法理論中的“責(zé)任”與大陸刑法學(xué)中的“有責(zé)性”完全不是一回事。如果說引進(jìn)該理論，其作用的發(fā)揮相當(dāng)大程度上依賴于法官的自由裁量，如何限制司法權(quán)的濫用和把這樣一個(gè)超法規(guī)的事由植入我國現(xiàn)行犯罪論體系，實(shí)在是成本太高，而且個(gè)人認(rèn)為效果也會(huì)差強(qiáng)人意。對(duì)該理論能夠最大程度實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義的觀點(diǎn)，實(shí)際上是一種危險(xiǎn)的理念，即公共利益讓位于個(gè)人主義的思想。就刑法而言，把安定性價(jià)值作為刑法價(jià)值理念的首位價(jià)值取向，不僅僅是罪行法定的要求，更是對(duì)當(dāng)前我國形式理性傳統(tǒng)的一種有力的更正。當(dāng)前中國迫切需要的不是個(gè)別正義的過度追捧，而是普遍法律信仰的確立和罪行法定原則的嚴(yán)格遵循，這也是刑法安定性與明確性的必然要求。

第4篇

論文關(guān)鍵詞：外國法制史 法學(xué)體系 地位

論文摘要：外國法制史和中國法制史一樣，在我國法律學(xué)科體系中是一門重要的專業(yè)基礎(chǔ)課。

法律制度和其他社會(huì)現(xiàn)象一樣，都有自己產(chǎn)生、發(fā)展的過程和規(guī)律。因此，對(duì)于任何一種法律制度的研究，都應(yīng)當(dāng)把它放在一定的歷史條件下，進(jìn)行歷史的分析。正如列寧所說的那樣考察問題最可靠、最必需、最重要的就是不要忘記基本的歷史聯(lián)系，考察每個(gè)問題都要看某種現(xiàn)象在歷史上怎樣產(chǎn)生，在發(fā)展中經(jīng)過了哪些主要階段，并根據(jù)它的這種發(fā)展去考察這一事物現(xiàn)在是怎樣的。

在法律學(xué)科體系中，外國法制史同各個(gè)部門法如憲法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)、國際法學(xué)等的關(guān)系，是歷史和現(xiàn)實(shí)、一般與特殊的關(guān)系。今天的法律是昨天法律的發(fā)展和繼續(xù)，為了更好地了解今天，就有必要研究昨天。因此，每一個(gè)法律部門都有自己的專史，其任務(wù)在于闡明各自領(lǐng)域的基本內(nèi)容、原則和制度及其發(fā)生、發(fā)展、變化的具體規(guī)律。然而，外國法制史不同于這些專史，它并不是各個(gè)法律部門史的簡(jiǎn)單拼湊，而是從總體上對(duì)各個(gè)法律領(lǐng)域的基本內(nèi)容、原則和制度進(jìn)行研究，提示它們?cè)诓煌臍v史階段上所表現(xiàn)出來的不同特點(diǎn)及其相互之間的影響和聯(lián)系，從而為各個(gè)法律部門專史的研究，理出一條基本線索。毫無疑問，部門法的專史也會(huì)不斷以自己的研究成果，充實(shí)外國法制史。

外國法制史與法學(xué)基礎(chǔ)理論有著直接而緊密的關(guān)系。法學(xué)基礎(chǔ)理論根據(jù)法制史和部門法學(xué)提供的歷史和現(xiàn)實(shí)材料，抽象、概括出普遍適用于法學(xué)的概念、原理和規(guī)律。研究外國法制史必須以馬克思列寧主義關(guān)于法學(xué)的基礎(chǔ)理論為指導(dǎo)；研究法學(xué)基礎(chǔ)理論也必須以豐富的、具體的史實(shí)為依據(jù)。恩格斯曾說過呆若木雞是研究的出發(fā)點(diǎn)、而是它的最終結(jié)果。這些呆若木雞是被應(yīng)用于自然界和人類歷史，而是從它們中抽象出來的；不是自然界和人類去適應(yīng)原則，而是原則只有在適合于自然歷史的情況下才是正確的。這一精辟的論述，科學(xué)地闡明了歷史和理論的關(guān)系。外國法制史與法學(xué)基礎(chǔ)理論的關(guān)系也是如此。

外國法制史與西方法律思想史的聯(lián)系，是與思想之間的聯(lián)系。法律制度的創(chuàng)建、發(fā)展經(jīng)常體現(xiàn)了某些法律思想家的理論和思想；而一定時(shí)期的法律思想的產(chǎn)生和發(fā)展，也離不開法律制度實(shí)踐的檢驗(yàn)。這方面的例子，在歷史上是屢見不鮮的。

外國法制史正是一門研究外國法律制度基本內(nèi)容、基本特點(diǎn)和發(fā)展規(guī)律的學(xué)科，在吸收和借鑒人類社會(huì)創(chuàng)造的一切文明成果和當(dāng)今世界各國法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)方面，大有“用武”之地：

第一，它以歷史唯物主義基本原理為指導(dǎo)，提示歷史上各種類型的法律制度的產(chǎn)生、發(fā)展和變化的規(guī)律，展示出一幅貫穿古今的外國法制史發(fā)展的絢麗多彩、生動(dòng)活潑的歷史藍(lán)圖；從而開闊人們的視野，給人們以啟迪，增強(qiáng)人們對(duì)關(guān)于法的理論的理解，正確認(rèn)識(shí)法律這種社會(huì)現(xiàn)象，牢固樹立的法律觀。

第二，它可以幫助人們從法律制度的沿革和變遷的起因及結(jié)局中，系統(tǒng)地總結(jié)歷代統(tǒng)治階級(jí)運(yùn)用法律實(shí)施統(tǒng)治的經(jīng)驗(yàn)，從中比較鑒別，批判地利用和吸收，“古為今用，洋為中用”，以利于把我國建設(shè)成為社會(huì)主義法治國家。

第三，它從總體和具體方面介紹世界上一些有影響的法律制度和原則，提供外國法學(xué)研究和法制建設(shè)的最新信息，使我們能夠知己知彼，在對(duì)外交往中更有力地維護(hù)我國人民的權(quán)益，加快我國法律科學(xué)和法律制度改革和建設(shè)的步伐。

第5篇

    論文關(guān)鍵詞 人格分裂 犯罪 刑罰 精神疾病

    一、人格分裂刑法功能之認(rèn)定

    (一)關(guān)于相關(guān)案件的反思1.美國經(jīng)典案例評(píng)析(1)“24個(gè)比利”案。威廉·密里根,被稱為比利,是美國歷史上第一個(gè)犯下重罪(3次搶劫、4次、4次嚴(yán)重傷害)卻被判無罪的嫌犯。比利接受了由威爾斯﹒德里斯科爾博士制定的心理測(cè)試評(píng)估,結(jié)果認(rèn)為他患有精神分裂癥。之后他又接受了來自俄亥俄州哥倫布市西南健康中心的精神病專家多蘿西﹒特納的進(jìn)一步心理評(píng)估,結(jié)果顯示比利患有多重人格疾患。辯護(hù)律師以“犯罪時(shí)比利神志不清,不能控制自己”為理由為他辯護(hù),并傳召了四個(gè)精神病醫(yī)生,一個(gè)心理學(xué)家上庭為其作證。法庭最終采納了這個(gè)辯護(hù),裁定比利無罪,但是必須接受強(qiáng)制精神疾病治療。

    (2)美國赫斯基殺人案。赫斯基涉嫌殺害4名女子,但殺害1名女子未遂。法庭上赫斯基的律師辯稱,由于赫斯基有人格分裂疾病,“分裂人格赫斯基控制不了,所以供詞就不能真正算是他的,而且更為重要的是即使是他殺死了那4個(gè)婦女,如果當(dāng)時(shí)是別人的靈魂控制了他,那他也沒罪,充其量他只是殺人工具,是別人借他的手殺死了那些婦女。”12個(gè)陪審員中的5人認(rèn)為赫斯基有罪而且他是健全的人;4人認(rèn)為他沒有罪,因?yàn)樗皴e(cuò)亂;另外3人則沒有發(fā)表意見。最后他們對(duì)媒體說,司法制度本身有問題,對(duì)于赫斯基,他們只有兩種選擇:有罪或者因精神錯(cuò)亂而無罪,如果可能,應(yīng)該判定赫斯基有精神方面的疾病,但應(yīng)對(duì)犯罪行為負(fù)責(zé)。

    (3)評(píng)析。通過以上兩個(gè)案件以及更多其它相關(guān)案件的分析,我們可以看出,在遇到此類案件時(shí),美國法庭通常會(huì)采納辯護(hù)律師的司法精神病鑒定的要求,若鑒定結(jié)果是嫌疑人患有精神疾病,并且符合其中人格分裂的有關(guān)特征,那么此結(jié)果通常會(huì)對(duì)定罪量刑造成很大影響,一般來說會(huì)判定無罪。但如果鑒定結(jié)果是沒有一般意義上的精神病,但患有人格分裂疾患,法庭的處理就不太統(tǒng)一。但一般來說法官更傾向于認(rèn)定行為人無罪,或認(rèn)定有精神疾病,但應(yīng)對(duì)犯罪行為負(fù)責(zé)。

    2.中國相關(guān)案例評(píng)析(1)“紅衣殺手”楊樹明案。從1992年3月起至2006年2月的14年間,楊樹明以侵害婦女為目標(biāo)瘋狂作案,先后致9名女性死亡,3人受傷。殺死受害人后,楊樹明對(duì)有的受害人采取虐尸手段。2006年8月10日法院做出一審判決,楊樹明因故意殺人罪、搶劫罪分別被判處死刑和有期徒刑13年,二罪合并執(zhí)行死刑、剝奪政治權(quán)利終身。

    此案的審理更顧及社會(huì)影響,雖然有學(xué)者對(duì)此案進(jìn)行了人格分裂方面的分析①,但也主要集中于犯罪心理角度,并且也并沒影響到法院的定罪量刑。

    (2)評(píng)析。上述案件就現(xiàn)有資料來看,很多因素符合人格分裂患者犯罪的情況,但法院并沒有對(duì)其進(jìn)行司法精神病鑒定,或者鑒定并未影響定罪量刑。司法機(jī)關(guān)多將其視同有完全刑事能力的人,直接進(jìn)行處罰,忽視了人格分裂可能對(duì)其刑事責(zé)任能力影響的情形。可見我國現(xiàn)行法律對(duì)人格分裂犯罪的規(guī)制仍處于混沌之中,如何處理更多依賴于當(dāng)時(shí)的社會(huì)環(huán)境和輿論壓力。同時(shí),從我國已經(jīng)審判的有關(guān)案件來看,我國傾向于不考慮人格分裂因素。根據(jù)現(xiàn)有的經(jīng)典案例來看,我國并沒有對(duì)這些犯罪嫌疑人做司法精神病鑒定,更不論鑒定結(jié)果對(duì)定罪量刑的影響了。這顯然是很不妥當(dāng)?shù)摹?/p>

    (二)人格分裂在司法實(shí)踐中的功能精神病人實(shí)施危害行為的責(zé)任能力在1979年《刑法》采用二分法,即有或沒有責(zé)任能力;后隨著研究的深入,發(fā)現(xiàn)其中很大一部分為部分責(zé)任能力狀態(tài),介于兩者之間,故1997年《刑法》第十八條以三分法做出了相關(guān)規(guī)定,其中強(qiáng)調(diào)對(duì)辨認(rèn)能力或控制能力受限是免責(zé)或減責(zé)的基本條件。

    1.司法實(shí)踐中對(duì)人格分裂的處理態(tài)度我國人格分裂患者犯罪在司法實(shí)踐中往往被忽略,或者簡(jiǎn)單比照精神病患者的處理方法,依據(jù)刑法第18條進(jìn)行認(rèn)定處理。即要么認(rèn)定為完全行為能力:人格分裂患者實(shí)施危害行為時(shí)并沒有處于人格分裂的狀態(tài),此時(shí)它具有完全行為能力,對(duì)其所實(shí)施的危害行為負(fù)責(zé);要么認(rèn)定為限制行為能力:人格分裂患者在實(shí)施犯罪行為時(shí)處于人格分裂狀態(tài),此時(shí)他對(duì)于自己的犯罪行為缺乏或部分缺乏辨認(rèn)或控制能力,此時(shí),他具有限制行為能力,應(yīng)對(duì)其危害行為不負(fù)責(zé)任或減輕或免除處罰。

    2.對(duì)人格分裂刑法功能的評(píng)價(jià)人格分裂屬于變態(tài)人格的一種,而變態(tài)人格實(shí)際屬于精神異常,醫(yī)學(xué)界有時(shí)不診斷為精神病,在司法實(shí)踐中評(píng)定為完全責(zé)任能力。這些人在初次犯罪后再次流入社會(huì)往往造成更大的危害。相比傳統(tǒng)觀念里公認(rèn)的精神病人,這些人很多時(shí)候都有條理有邏輯,沒有傳統(tǒng)觀念中精神病人瘋傻癲狂的表現(xiàn),他們往往外表靦腆羞澀,行事低調(diào)平和,甚至受過良好的教育,有體面的職業(yè)。因此,相比重型精神病人犯罪,國家更應(yīng)該考慮對(duì)這部分人的控制和監(jiān)管。

    二、人格分類刑法屬性之分析

    (一)人格分裂與刑法中的精神病范疇1.精神病與精神疾病我國刑法只對(duì)精神病犯罪作了規(guī)定,而沒有關(guān)于人格分裂以及其他精神疾病或人格障礙的規(guī)定。而刑法中對(duì)“精神病”犯罪的規(guī)定,實(shí)際上應(yīng)理解為對(duì)“精神疾病”犯罪的規(guī)定,包括但不限于狹義的精神病。

    在現(xiàn)代精神醫(yī)學(xué)中,精神病與“精神疾病”是不同的概念。精神疾病為總類概念,是由于人體內(nèi)外各種因素作用而引起大腦功能失調(diào),產(chǎn)生以認(rèn)知、情感、意志和行為等精神活動(dòng)出現(xiàn)不同程度障礙為主要臨床表現(xiàn)的一類疾病的總稱。按其性質(zhì)和程度,從總體上可以歸納為三組疾病:精神病(包括器質(zhì)性精神病和其他精神病);神經(jīng)癥性障礙、人格障礙及其他非精神病性精神障礙;精神發(fā)育不全。而“精神病”則為屬類概念,只是指精神疾病中的一組疾病,即具有特定的病理基礎(chǔ)、精神活動(dòng)異常達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度并且持續(xù)達(dá)一定時(shí)間的精神障礙。

    刑法學(xué)中,德國形法在大陸法系國家中較有代表性,其刑法第20條規(guī)定的精神疾病醫(yī)學(xué)條件是“病理的精神障礙”、“深度的意識(shí)障礙”、“心智薄弱”、“其他嚴(yán)重的精神異常”。意大利刑法典規(guī)定的醫(yī)學(xué)條件是“精神缺陷”。法國刑法典規(guī)定的醫(yī)學(xué)條件是“梢神紊亂”或“神經(jīng)精神紊亂”。瑞士刑法第10條規(guī)定的醫(yī)學(xué)條件是“精神病”、“精神障礙”、“弱智”、“意識(shí)錯(cuò)亂”、“智力發(fā)育低下”等。

    而我國并未對(duì)精神病范疇做出明確規(guī)定,在1979年刑法前,司法實(shí)踐中把此處的精神病認(rèn)定為是一種嚴(yán)重的精神紊亂,即重度精神病。但1989年7月11日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、衛(wèi)生部頒布的《關(guān)于精神疾病司法鑒定暫行規(guī)定》所使用的措辭均為“精神疾病”而非“精神病”。可見我們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到過于狹窄的精神病范疇對(duì)司法實(shí)踐是極不妥當(dāng)?shù)摹＜窗凑樟⒎ň瘛⒛康呐c實(shí)際情況來講,我們刑法中所要規(guī)范的應(yīng)當(dāng)是“精神疾病”而非狹義的“精神病”。

    2.人格分裂與精神疾病筆者認(rèn)為人格分裂這種人格障礙應(yīng)算作精神疾病的一種。他們是包含關(guān)系。一旦我們明確將“精神病”擴(kuò)大至“精神疾病”范圍,那么人格分裂在內(nèi)的人格障礙就自然受到刑法約束了。即使在沒有明確法律或司法解釋的今天,我們也可以合理推斷雖然“人格分裂”不是狹義的精神病,但其病癥決定了它也應(yīng)受到刑法規(guī)制。

    3.人格分裂對(duì)刑事責(zé)任能力的意義人格分裂不同于傳統(tǒng)的精神病,在發(fā)病時(shí),主體是獨(dú)立的兩個(gè)或兩個(gè)以上的人,他們每個(gè)人都有不同的性格、記憶甚至行為能力,其具體認(rèn)定下文專門論述。我們應(yīng)當(dāng)明確,人格分裂會(huì)對(duì)刑事責(zé)任能力產(chǎn)生極大的影響,如果僅僅以“此人善于偽裝”來掩蓋這個(gè)問題,在法學(xué)和醫(yī)學(xué)上都是不能成立的。

    (二)外國立法例鳥瞰1.美國精神病辯護(hù)規(guī)則美國在人格分裂的司法實(shí)踐道路上走得很遠(yuǎn),其出臺(tái)的各種關(guān)于人格分裂犯罪的辯論規(guī)則比較經(jīng)典的有以下這些:

    (1)麥納頓規(guī)則:即如果被告人因某種精神病影響而缺乏理智,在案發(fā)之時(shí)不知其行為的性質(zhì)或?qū)﹀e(cuò),則被告不負(fù)任何刑事責(zé)任。按照這種理論,人格分裂患者的犯罪行為是其精神疾病的產(chǎn)物,那么他應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定無罪。

    (2)模范刑法典規(guī)則:因?yàn)榫窦膊』蛘呷毕?被告人在實(shí)施犯罪行為時(shí)缺乏識(shí)別其行為的犯罪性或者缺乏使其行為符合法律要求的實(shí)際能力時(shí),被告人對(duì)該行為不負(fù)責(zé)任;本節(jié)所使用的“精神疾病或者缺陷”,不包括僅由反復(fù)實(shí)施犯罪行為或者其他反社會(huì)行為所表明的變態(tài)人格。這一規(guī)則排除了心理變態(tài)和人格障礙,學(xué)界對(duì)此存有爭(zhēng)議。在發(fā)生欣克利刺殺前美國總統(tǒng)里根案件之前,有很多州使用這一規(guī)則。

    (3)“有罪但有精神病”規(guī)則:被告人在行為當(dāng)時(shí)正患精神病且被告人患的是醫(yī)學(xué)精神病,非法律精神病。做出這一“有罪但有精神病”的判決后,被告人可以進(jìn)行一項(xiàng)單獨(dú)的抗辯,即對(duì)“有罪但有精神病”判決中的“法庭命令精神衛(wèi)生機(jī)構(gòu)對(duì)或獄中的被告人提供抗精神病治療”提出異議。并且這種方法也沒有排除心理變態(tài)和人格障礙。

    2.日本刑法第36條《日本刑法典》第36條規(guī)定“心神喪失人之行為,不罰。心神耗弱人之行為,減輕其刑”,但日本的刑事審判機(jī)關(guān)對(duì)其理解卻采取折衷主義的觀點(diǎn)。并有“保安處分”處罰方法。

    綜合上述國家的做法來看,他們極少都沒有將人格分裂作為單獨(dú)的一項(xiàng)例外加以規(guī)定或解釋,而是依靠刑法中對(duì)精神疾病犯罪的完備規(guī)定來進(jìn)行規(guī)范。只要符合規(guī)則中規(guī)定的條件即可認(rèn)定為精神疾病,在刑法中就有法可依了。而其中的大部分規(guī)定,從醫(yī)學(xué)上看,也并不排除人格分裂疾患,即如果該犯罪人的確患有人格分裂,那么他很大程度上會(huì)被認(rèn)定為有精神疾病,這樣他就可以適用刑法或者辯護(hù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定了。

第6篇

內(nèi)容提要: 刑法中類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限問題，歷來有否定說與肯定說之爭(zhēng)；肯定說中又有單一標(biāo)準(zhǔn)說、雙重標(biāo)準(zhǔn)說和綜合標(biāo)準(zhǔn)說之別。類推解釋與擴(kuò)張解釋界限的復(fù)雜性，決定了其區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的綜合性。因此，宜采綜合標(biāo)準(zhǔn)說，并應(yīng)將其構(gòu)建成一種層次分明、內(nèi)容科學(xué)，各種標(biāo)準(zhǔn)或角度之間具有內(nèi)在聯(lián)系的結(jié)構(gòu)體系。

 

 

    一、分歧：類推解釋與擴(kuò)張解釋界限之訟爭(zhēng)聚焦

刑法中類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限問題，是刑法理論尚待解決的難題。一般認(rèn)為，“刑法當(dāng)中，盡管從罪刑法定原則的立場(chǎng)出發(fā)，禁止類推解釋而要求嚴(yán)格解釋，但是，刑法解釋也是法律解釋，并不是只允許文理解釋和論理解釋，合目的的目的解釋也是可以的，其中不僅包括從立法宗旨、目的出發(fā)，縮小法條內(nèi)容的限定（縮小）解釋，也包括擴(kuò)大用語意義的內(nèi)容的擴(kuò)張解釋在內(nèi)”。{1}然而，由于擴(kuò)張解釋擴(kuò)大了刑法條文字面的含義，使條文未明確規(guī)定的內(nèi)容包含在該條文之中，這一解釋方法與類推解釋的類比推理方法有相似之處，于是，被禁止的類推解釋與被允許的擴(kuò)張解釋的關(guān)系問題，遂成為刑法學(xué)界頗具爭(zhēng)議性的話題。

否定說認(rèn)為，類推解釋與擴(kuò)張解釋僅存在論理形式上的差異，既然刑法解釋論容許擴(kuò)張解釋，那么也應(yīng)容許類推解釋。因此，解決兩者的界限問題沒有什么實(shí)際意義，解決與否以及如何解決均無關(guān)緊要。日本刑法學(xué)者木村龜二也曾認(rèn)為，“類推解釋與擴(kuò)張解釋的區(qū)別是毫厘之差，其區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)也就是想法的不同”，{2}因而應(yīng)當(dāng)在一定限度上允許類推解釋，“根據(jù)注重刑法整體目的的目的論解釋，合理確定類推解釋的范圍”。{3}但是，由于否定說缺乏嚴(yán)謹(jǐn)?shù)目茖W(xué)態(tài)度，且易被人利用成為踐踏人權(quán)的幫兇，因此，一直并無多大的市場(chǎng)。即使是否定說的有力倡導(dǎo)者木村龜二教授，在經(jīng)歷了二戰(zhàn)的洗禮之后，也改變了其在罪刑法定原則與刑法解釋上的基本立場(chǎng)，轉(zhuǎn)而認(rèn)為“類推解釋則超出了法律的明文規(guī)定，甚至在法律未明文規(guī)定的領(lǐng)域擴(kuò)充法律的精神”，因此主張禁止類推解釋，但對(duì)有利于被告人的類推解釋則持保留的態(tài)度。{4}這基本上反映了否定說基本觀點(diǎn)的演變趨勢(shì)。除此之外，否定說還存在另一種傾向，即“由于擴(kuò)張解釋和類推很難區(qū)分，有些國家（主要是拉美國家）干脆連擴(kuò)張解釋與類推一樣納入禁止之列”。{5}

肯定說則認(rèn)為，類推解釋與擴(kuò)張解釋有原則的區(qū)別。前者是對(duì)于刑法沒有規(guī)定的事項(xiàng)，類比推理適用最相類似事項(xiàng)的刑法條文；而后者是依據(jù)立法精神探究刑法條文本身所包含的內(nèi)容。肯定說一般都主張禁止類推解釋而允許擴(kuò)張解釋，這也是刑法學(xué)界占絕對(duì)主導(dǎo)地位的觀點(diǎn)。然而，在肯定說內(nèi)部，對(duì)于類推解釋與擴(kuò)張解釋的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)問題，卻是眾說紛紜，莫衷一是。概括起來，主要有單一標(biāo)準(zhǔn)說、雙重標(biāo)準(zhǔn)說和綜合標(biāo)準(zhǔn)說三種不同的觀點(diǎn)。

單一標(biāo)準(zhǔn)說認(rèn)為，應(yīng)以某一種具體的標(biāo)準(zhǔn)簡(jiǎn)單、明快地將類推解釋與擴(kuò)張解釋區(qū)別開來。但是，由于各人主觀上的見解不同，其相應(yīng)所采取的具體標(biāo)準(zhǔn)也不盡相同，概括起來主要有以下七種觀點(diǎn)。一是法條之意義范圍說。該說主張應(yīng)以是否超出法律條文意義的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是在法律條文意義的范圍內(nèi)闡明其意義的是擴(kuò)張解釋，反之則是類推解釋。{6}二是法條之立法精神說。該說主張應(yīng)以是否脫離法律條文之立法精神為標(biāo)準(zhǔn)，凡是未脫離法律條文之立法精神的是擴(kuò)張解釋，反之則是類推解釋。{7}三是法條之邏輯含義范圍說。該說主張應(yīng)以是否超出法律條文的邏輯含義范圍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是在法律條文的邏輯含義范圍內(nèi)進(jìn)行的解釋是擴(kuò)張解釋，反之則是類推解釋。{8}四是法條之事實(shí)模型說。該說主張應(yīng)以是否符合法律條文中的事實(shí)模型為標(biāo)準(zhǔn)，凡是現(xiàn)實(shí)發(fā)生的案件中的事實(shí)要素符合法律條文中的事實(shí)模型的是擴(kuò)張解釋，反之則是類推解釋。{9}五是預(yù)測(cè)可能性說。該說主張應(yīng)以是否超出國民的預(yù)測(cè)可能性為標(biāo)準(zhǔn)，凡是未超出國民預(yù)測(cè)可能性的是擴(kuò)張解釋，反之則是類推解釋。{10}六是法律解釋范圍說。該說主張應(yīng)以是否超出法律解釋的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是超出法律解釋范圍的是類推解釋，反之則是擴(kuò)張解釋。{11}七是思考方法說。該說主張應(yīng)以思考問題的不同方法作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，“類推解釋，是先將從國家社會(huì)的立場(chǎng)出發(fā)決不能被允許的行為挑選出來，然后尋找類似的法條的思考方法，相反地，擴(kuò)張解釋是從法條的論理解釋出發(fā)，考慮該行為是不是屬于該法條所規(guī)定的內(nèi)容，并從此出發(fā)，考慮社會(huì)生活上的各種行為的思考方法”。{12}

雙重標(biāo)準(zhǔn)說認(rèn)為，類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限較為復(fù)雜，難以用某一種標(biāo)準(zhǔn)將其嚴(yán)格地區(qū)分開來，因此，應(yīng)“雙管齊下”，同時(shí)適用兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)。至于具體適用哪兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，則有不同的看法，概括起來主要有以下三種觀點(diǎn)。一是可能具有的意義范圍和預(yù)測(cè)可能性說。該說主張應(yīng)以是否超出刑法用語可能具有的意義范圍和國民的預(yù)測(cè)可能性為標(biāo)準(zhǔn)，凡是在此范圍之內(nèi)的解釋就是擴(kuò)張解釋，反之則是類推解釋。{13}二是合法限度和合理限度說。該說主張擴(kuò)張解釋應(yīng)以不違背立法基本精神（合法限度）和字義所能擴(kuò)張的合理程度（合理限度）作為限度，凡超出刑法立法基本精神和字義所能擴(kuò)張的合理程度的擴(kuò)張解釋就屬于違背了罪刑法定；而不違背刑法基本精神和不超過字義所能擴(kuò)張的限度的擴(kuò)張解釋則符合罪刑法定。{14}三是思維模式和認(rèn)識(shí)方法說。該說主張擴(kuò)張解釋與類推解釋的實(shí)質(zhì)區(qū)別在于解釋的思維模式和認(rèn)識(shí)方法不同。{15}擴(kuò)張解釋是對(duì)立法意旨最大程度的追問，并不是針對(duì)某一具體行為而設(shè)定的，所以從邏輯上看，是先有擴(kuò)張解釋，以此根據(jù)某一具體行為的社會(huì)危害性來分析該行為是否與解釋內(nèi)容相契合，即先有法律解釋的存在后有行為的適用；而類推解釋則是先有對(duì)某一具體行為的社會(huì)危害性的客觀評(píng)價(jià)，再找出刑法上相類似的條款而加以適用，即先有行為后有法律解釋，是一種本末倒置的操作方法，從這一點(diǎn)上說，類推解釋完全違背了罪刑法定原則，應(yīng)予以摒棄。{16}

綜合標(biāo)準(zhǔn)說認(rèn)為，如何厘定類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限是一個(gè)難題，應(yīng)綜合諸多方面才能得出結(jié)論。理論上一般認(rèn)為，擴(kuò)大解釋與類推解釋的界限可以從五個(gè)方面加以區(qū)分。一是用語含義。擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，沒有超出刑法用語可能具有的含義，即在刑法文義的“射程”之內(nèi)進(jìn)行解釋；類推解釋所得出的結(jié)論，超出了用語可能具有的含義，即在刑法文義的“射程”之外進(jìn)行解釋。二是概念的相互關(guān)系。擴(kuò)大解釋沒有提升概念的階位；類推解釋則是將其提升為更上位的概念而作出的解釋。三是著重點(diǎn)。擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對(duì)規(guī)范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實(shí)，是對(duì)事實(shí)的比較。四是論理方法。擴(kuò)大解釋是擴(kuò)張性地劃定刑法的某個(gè)概念，使應(yīng)受處罰的行為包含在該概念中；類推解釋則是認(rèn)識(shí)到某行為不是刑法處罰的對(duì)象，而以該行為與刑法規(guī)定的相似行為具有同等的惡害性為由，將其作為處罰對(duì)象。五是預(yù)測(cè)可能性。擴(kuò)大解釋的結(jié)論在公民預(yù)測(cè)可能性之內(nèi)；類推解釋則超出了公民預(yù)測(cè)可能性的范圍。{17}

但是，也有學(xué)者認(rèn)為，“某種解釋是類推解釋還是擴(kuò)大解釋，并不是單純的用語含義問題。換言之，某種解釋是否被罪刑法定原則所禁止，要通過權(quán)衡刑法條文的目的、行為的處罰必要性、國民的預(yù)測(cè)可能性、刑法條文的協(xié)調(diào)性、解釋結(jié)論與用語核心含義的距離等諸多方面得出結(jié)論。在許多情況下，甚至不是用語的問題，而是如何考量法條目的與行為性質(zhì)，如何平衡法益保護(hù)機(jī)能與人權(quán)保障機(jī)能的問題”。具體地說，“ (1)某種解釋是否類推解釋，在考慮用語可能具有的含義的同時(shí)，還要考慮處罰的必要性。處罰的必要性越大，將其解釋為犯罪的可能性越大，這種解釋被認(rèn)定為類推解釋的可能性越小。當(dāng)然，無論如何不能超出刑法用語可能具有的含義。(2)某種解釋是否類推解釋，在考慮用語在該條文中可能具有的含義的同時(shí)，還要考慮該用語與相關(guān)條文的關(guān)系。解釋結(jié)論與刑法的相關(guān)條文的內(nèi)容以及刑法的整體精神相協(xié)調(diào)時(shí)，不宜認(rèn)定為類推解釋。(3)某種解釋是否類推解釋，在考慮一般人能否接受該解釋的同時(shí)，還要考慮犯罪的類型。例如，對(duì)有關(guān)自然犯的法條的解釋的擴(kuò)大程度與范圍可以略為緩和、寬泛；對(duì)于有關(guān)法定犯的法條的解釋則相反。(4)某種解釋是否類推解釋，在考慮本國刑法規(guī)定的同時(shí)，還要考慮本國刑法規(guī)定與外國刑法規(guī)定的區(qū)別。例如，德國、日本刑法嚴(yán)格區(qū)分了財(cái)物與財(cái)產(chǎn)性利益，將財(cái)產(chǎn)性利益解釋為財(cái)物無疑屬于類推解釋。但在我國，刑法未作此區(qū)分，故有可能將財(cái)產(chǎn)性利益解釋為財(cái)物。(5)某種解釋是否類推解釋，在考慮用語現(xiàn)有含義的同時(shí)，還要考慮用語的發(fā)展趨勢(shì)。如果解釋結(jié)論符合用語的發(fā)展趨勢(shì)，一般不宜認(rèn)定為類推解釋”。{18}

二、辨析：類推解釋與擴(kuò)張解釋界限之區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

筆者認(rèn)為，類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限，并不是單純的解釋方法問題，．而是涉及到刑法司法解釋與罪刑法定原則的關(guān)系的重大原則性問題。“罪刑法定主義只和比附援引及罪刑擅斷勢(shì)不兩立。其他任何解釋法律的方法，都不可能全面否定罪刑法定主義，僅能予以某種限制或削弱。所以，罪刑法定主義可與任何限制或削弱自己的解釋方法并存，形成原則與例外的對(duì)立。”{19}而“采用類推解釋這一形式的論理，其本身是不應(yīng)當(dāng)允許的，因?yàn)椴捎妙愅频男问奖旧恚胁划?dāng)擴(kuò)大刑罰法規(guī)的危險(xiǎn)”。{20}因此，為了確保罪刑法定原則真正得以實(shí)現(xiàn)，防止刑法司法解釋“以擴(kuò)張解釋之名行類推解釋之實(shí)”，必須厘清類推解釋與擴(kuò)張解釋兩者的關(guān)系。

由于擴(kuò)張解釋與類推解釋的實(shí)質(zhì)性區(qū)別是刑法理論上的一大難題，因此，在區(qū)分類推解釋與擴(kuò)張解釋界限時(shí)，不宜簡(jiǎn)單地采用某一兩種標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)堅(jiān)持綜合判斷。換言之，即單一標(biāo)準(zhǔn)說和雙重標(biāo)準(zhǔn)說盡管各有其可取之處，但也均失之片面，難堪區(qū)分兩者界限之重任，因而應(yīng)采綜合標(biāo)準(zhǔn)說，從多種不同的角度、依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，來區(qū)分類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限。何況，上述諸學(xué)說所提出的區(qū)分類推解釋與擴(kuò)張解釋界限的各種角度、標(biāo)準(zhǔn)之間并不具有排他性，相反，它們完全可以形成一種相互結(jié)合、相互補(bǔ)充的結(jié)構(gòu)體系。因此，上述各種區(qū)分的角度、標(biāo)準(zhǔn)必須結(jié)合起來，各自在區(qū)分兩者的界限中發(fā)揮不同的作用，從而共同在協(xié)力之下完成厘定類推解釋與擴(kuò)張解釋界限的任務(wù)。正是在這個(gè)意義上，筆者贊同綜合標(biāo)準(zhǔn)說。

然而，上述綜合標(biāo)準(zhǔn)說中的兩種具體觀點(diǎn)，卻未必盡如人意，主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面。一是區(qū)分的角度和標(biāo)準(zhǔn)仍失之片面。如上述第一種觀點(diǎn)未能從刑法條文的立法精神及規(guī)范體系等方面加以考察，從而導(dǎo)致即使是依該標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)分，類推解釋與擴(kuò)大解釋的界限仍然是不確定的。同一種解釋，有人覺得是類推解釋，有人則認(rèn)為是擴(kuò)大解釋。{21}這主要是因?yàn)椋谭l文的原意和立法精神不僅應(yīng)當(dāng)從刑法條文的用語中客觀地尋找，而且還應(yīng)當(dāng)結(jié)合整個(gè)刑法體系進(jìn)行系統(tǒng)的理解。“任何一個(gè)刑法條文都是整部刑法的組成部分，任何一個(gè)詞、術(shù)語、概念都是一個(gè)條文的基本要素，刑法正文的文字含義應(yīng)當(dāng)置于整個(gè)法律體系之中運(yùn)用聯(lián)系的觀點(diǎn)加以解釋，做到上下文的和諧一致，而不能脫離刑法規(guī)范體系機(jī)械地進(jìn)行解釋，以免斷章取義。”{22}二是有的區(qū)分角度或標(biāo)準(zhǔn)未必科學(xué)。如上述第二種觀點(diǎn)提出的所謂“處罰的必要性”標(biāo)準(zhǔn)，盡管在日本的刑法理論中可以找到相應(yīng)的依據(jù)，{23}但是，正如日本刑法學(xué)者曾根威彥所指出的，“罪刑法定原則是即便具有處罰的必要性，但是如果在事前沒有明文規(guī)定的話，也不得予以處罰的原則，因此，在確定處罰范圍的時(shí)候，不應(yīng)當(dāng)加入處罰的必要性的考慮。罪刑法定原則是即便犧牲處罰的必要性，也要保障國民基于預(yù)測(cè)可能性進(jìn)行行動(dòng)的自由的原則”。{24}日本刑法學(xué)者西原春夫也提出了相同的見解，即劃分?jǐn)U張解釋與類推解釋界限的基準(zhǔn)不是國家維持治安的必要性，而應(yīng)求諸于國民的預(yù)測(cè)可能性。如果把國家維持治安的必要性作為基準(zhǔn)，就會(huì)發(fā)生無窮盡地剝奪國民行動(dòng)自由的危險(xiǎn)。{25}由此可見，在刑法司法解釋領(lǐng)域，“處罰的必要性”與“預(yù)測(cè)可能性”是根本對(duì)立的，將它們同時(shí)作為區(qū)分類推解釋與擴(kuò)張解釋界限的標(biāo)準(zhǔn)，難免陷入自相矛盾、無法自圓其說的境地。三是各種角度和標(biāo)準(zhǔn)之間未能形成相互結(jié)合、相互補(bǔ)充的結(jié)構(gòu)體系。盡管各種不同的角度、標(biāo)準(zhǔn)均具有各自的區(qū)分功能，但卻又都不足以獨(dú)立地充分完成區(qū)分類推解釋與擴(kuò)張解釋界限之重任。因此，必須將各種角度、標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)化，使之形成一個(gè)具有內(nèi)在聯(lián)系的整體性的結(jié)構(gòu)體系。唯有如此，才能徹底破解類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限這道難題。而上述綜合標(biāo)準(zhǔn)說中的兩種具體觀點(diǎn)只是羅列了各種不同的角度和標(biāo)準(zhǔn)，卻忽略了它們之間的內(nèi)在聯(lián)系，乃至出現(xiàn)了自相矛盾的現(xiàn)象，因而從其整體來看，是不可取的。

三、結(jié)論：類推解釋與擴(kuò)張解釋界限之應(yīng)然標(biāo)準(zhǔn)

鑒于上述綜合標(biāo)準(zhǔn)說存在的缺陷，筆者主張，應(yīng)當(dāng)將綜合標(biāo)準(zhǔn)說構(gòu)建成一種層次分明、內(nèi)容科學(xué)，各種標(biāo)準(zhǔn)或角度之間具有內(nèi)在聯(lián)系的結(jié)構(gòu)體系。而綜合標(biāo)準(zhǔn)說體系的構(gòu)建，必須借助于哲學(xué)上的范疇這一概念。

在哲學(xué)上，體系的構(gòu)建被稱為范疇系統(tǒng)化。所謂范疇，是主體的思維掌握客觀世界普遍的或本質(zhì)的聯(lián)系的關(guān)節(jié)點(diǎn)或支撐點(diǎn)。{26}沒有范疇，人們就不可能掌握客觀世界普遍的或本質(zhì)的聯(lián)系，也不可能構(gòu)建任何科學(xué)的理論體系。具體到綜合標(biāo)準(zhǔn)說體系的構(gòu)建，首先就是要根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)選擇相應(yīng)的概念列入綜合標(biāo)準(zhǔn)說的范疇體系，如“處罰的必要性”與“預(yù)測(cè)可能性”這兩個(gè)概念，因其內(nèi)在的矛盾性，只能選擇其一列入綜合標(biāo)準(zhǔn)說的范疇體系。其次，必須對(duì)選擇出來的范疇進(jìn)行分類，將其中的并列從屬概念及其下位概念區(qū)別開來。如上述學(xué)說提出的“法律條文之意義范圍”、“法律條文之立法精神”、“法律條文之邏輯含義范圍”、“法律條文之事實(shí)模型”等概念，其實(shí)都是“法律條文”這一概念的下位概念，它們只不過是從各自不同的角度（但內(nèi)容上有交叉和重合）分別說明“法律條文”的立法原意而已，因而不宜將這些概念作為同位范疇列入綜合標(biāo)準(zhǔn)說的范疇體系。最后，再根據(jù)概念的分類模型，{27}將其進(jìn)一步系統(tǒng)化，從而形成一個(gè)具有內(nèi)在聯(lián)系的整體性的結(jié)構(gòu)體系。

綜上，筆者認(rèn)為，綜合標(biāo)準(zhǔn)說體系應(yīng)由法律文本、預(yù)測(cè)可能性和思維方法三大范疇構(gòu)成。這三大范疇既有內(nèi)在的聯(lián)系，又有各自的功能，在它們共同協(xié)力之下完全可以將類推解釋與擴(kuò)張解釋區(qū)分開來。具體地說，綜合標(biāo)準(zhǔn)說體系依次可以分為以下三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。一是文本標(biāo)準(zhǔn)。即以是否脫離法律文本的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是脫離法律文本范圍的解釋就是類推解釋，反之則是擴(kuò)張解釋。至于是否脫離法律文本的范圍，則可分別從“法律條文可能具有的意義范圍”、“法律條文的立法精神”、“法律條文邏輯含義許可的范圍”、“法律條文中的事實(shí)模型”等方面加以綜合判斷。文本標(biāo)準(zhǔn)是判定某種解釋是否類推解釋的首要的、最基本的標(biāo)準(zhǔn)，也是貫徹罪刑法定原則的起碼要求。因此，無論在任何情況下，都應(yīng)當(dāng)始終不渝地堅(jiān)持這一標(biāo)準(zhǔn)，而不能逾越。那種認(rèn)為“某種解釋是否類推解釋，在考慮用語可能具有的含義的同時(shí)，還要考慮處罰的必要性。處罰的必要性越大，將其解釋為犯罪的可能性越大，這種解釋被認(rèn)定為類推解釋的可能性越小”，因而區(qū)分類推解釋與擴(kuò)大解釋的界限，“在許多情況下，甚至不是用語的問題，而是如何考量法條目的與行為性質(zhì)，如何平衡法益保護(hù)機(jī)能與人權(quán)保障機(jī)能的問題”的觀點(diǎn)，是對(duì)罪刑法定原則的公然違背，因而是不可取的。二是社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)。即以是否超出預(yù)測(cè)可能性為標(biāo)準(zhǔn)，凡是超出社會(huì)上具有通常判斷能力的一般人所能預(yù)測(cè)的范圍的解釋就是類推解釋，反之則是擴(kuò)張解釋。社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)與文本標(biāo)準(zhǔn)雖然是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，兩者通常也具有一致性，如就大多數(shù)擴(kuò)張解釋的結(jié)論而言，如果從法律文本的角度出發(fā)，認(rèn)為其未超出法律文本文義可能的含義范圍，那么，從社會(huì)上一般人的角度出發(fā)，也就都不會(huì)感到意外。但是，社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)考慮問題的角度和出發(fā)點(diǎn)畢竟與文本標(biāo)準(zhǔn)有所不同，而且社會(huì)上具有通常判斷能力的一般人只能根據(jù)一般的語言習(xí)慣來預(yù)測(cè)，因此，當(dāng)某種解釋結(jié)論是在“法言法語”可能包含的范圍內(nèi)擴(kuò)大時(shí)，兩者就難免會(huì)發(fā)生矛盾和沖突。如果該解釋結(jié)論對(duì)于一般人而言都感到意外，那么，就應(yīng)以社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)作為必要的補(bǔ)充。“唯其如此，才能符合刑事實(shí)體法中罪刑法定制度所設(shè)計(jì)的避免公民因國家刑罰權(quán)的濫用而遭受打擊之苦的初衷。”{28}那種認(rèn)為“某種解釋是否類推解釋，在考慮一般人能否接受該解釋的同時(shí)，還要考慮犯罪的類型”的觀點(diǎn)，與其一貫倡導(dǎo)的“尊重人權(quán)主義”和“預(yù)測(cè)可能性原理”是背道而馳的。三是思維標(biāo)準(zhǔn)。即以思維模式和認(rèn)識(shí)方法為標(biāo)準(zhǔn)，凡是“先有對(duì)某一具體行為的社會(huì)危害性的客觀評(píng)價(jià)，再找出刑法上相類似的條款而加以適用”的就是類推解釋，反之則是擴(kuò)張解釋。在通常情況下，依據(jù)文本標(biāo)準(zhǔn)和社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，是可以將類推解釋與擴(kuò)張解釋區(qū)別開來的。然而，由于類推解釋與擴(kuò)張解釋之界限“僅系毫厘之差”，“故欲將兩者之界限加以嚴(yán)格的區(qū)別，頗為困難，此所以同一事例之解釋，有認(rèn)為系屬于擴(kuò)張解釋者，亦有認(rèn)為即系類推解釋者之故也”。{29}如張明楷教授即認(rèn)為：“將刑法第259條的‘同居’概念，解釋為包括長期通奸或?qū)е聡?yán)重后果的通奸，既可能被認(rèn)定為類推解釋，也可能被認(rèn)定為擴(kuò)大解釋。”{30}筆者認(rèn)為，在難以判斷某一解釋結(jié)論是否脫離法律文本的范圍以及是否超出預(yù)測(cè)可能性的情況下，輔之以思維標(biāo)準(zhǔn)，這一難題即可迎刃而解。如將長期通奸或?qū)е聡?yán)重后果的通奸解釋為“同居”，其思維模式和認(rèn)識(shí)方法，顯然是先作出長期通奸或?qū)е聡?yán)重后果的通奸具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性的評(píng)價(jià)，{31}然后再尋找出“同居”這一類似條款以資適用，因而依據(jù)思維標(biāo)準(zhǔn)，該解釋明顯屬于類推解釋而不是擴(kuò)張解釋。

此外，值得一提的是，張明楷教授還提出：“擴(kuò)大解釋與類推解釋沒有固定不變的界限。以前屬于類推解釋的，以后可能屬于擴(kuò)大解釋，或者相反。相對(duì)于此條文屬于類推解釋的，相對(duì)于彼條文可能屬于擴(kuò)大解釋。”{32}如此主張“擴(kuò)大解釋與類推解釋沒有固定不變的界限”的論斷，實(shí)在令人驚訝。揣摩論者的初衷，無非是想強(qiáng)調(diào)要用發(fā)展的眼光、相對(duì)的眼光來看待擴(kuò)張解釋與類推解釋的界限問題。殊不知，如此一來，就在不經(jīng)意間偷換了概念，即將所討論的“某種解釋是類推解釋還是擴(kuò)大解釋”的問題，偷換成為“某一用語在不同的文本中是類推解釋還是擴(kuò)大解釋”的問題。誠然，同一用語在不同的文本中可能具有不同的含義。如果文本發(fā)生了變化（如法律條文的修改），相同的解釋結(jié)論，就有可能分別屬于類推解釋或者擴(kuò)張解釋，甚至是文理解釋；同樣地，對(duì)不同文本中的同一用語所作出的相同解釋結(jié)論，也有可能分別屬于類推解釋或者擴(kuò)張解釋，甚至是文理解釋。問題在于，“某種解釋是類推解釋還是擴(kuò)大解釋”是針對(duì)特定的文本中的解釋結(jié)論而言的。在此特定的情形中，用語可能具有的含義是固定的，擴(kuò)張解釋與類推解釋的界限也是固定的。那種認(rèn)為“擴(kuò)大解釋與類推解釋沒有固定不變的界限”的論斷，看似符合辯證法，但其實(shí)質(zhì)卻是不自覺地陷入了不可知論的泥潭，無助于厘定類推解釋與擴(kuò)張解釋的界限。

 

第7篇

專業(yè)

層次

學(xué)制

主要課程

音樂教育

專科

兩年

大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、

本科

兩年

英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡(jiǎn)明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文

經(jīng)濟(jì)法

專科

兩年

大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理

本科

兩年

英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）

市場(chǎng)營銷專科兩年政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）

本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國際商務(wù)談判、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際市場(chǎng)營銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）

公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略

行政管理專科兩年大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）

本科兩年英語（二）、當(dāng)代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論

漢語言

文學(xué)

專科

兩年

文學(xué)概論、中國現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國當(dāng)代文學(xué)作品選、中國古代文學(xué)作品選（一、二）、外國文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等

本科

兩年

美學(xué)、中國現(xiàn)代文學(xué)史、中國古代文學(xué)史（一、二）、外國文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文

涉外秘書學(xué)

專科

兩年

英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、

本科

兩年

英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等

對(duì)外漢語

本科

兩年

現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國古代文學(xué)、中國現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國文學(xué)、外國文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等

英語翻譯

專科

兩年

英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力

本科

兩年

中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文

日語

專科

兩年

基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語

本科

兩年

高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文

英語

專科

兩年

綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、英語聽力，口語等

本科

兩年

英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等

外貿(mào)英語

專科

兩年

綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等

本科

兩年

英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等

公共事業(yè)

管理

專科

兩年

計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等

本科

兩年

英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等

工商企業(yè)

管理

專科

兩年

計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營銷學(xué)、中國稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；

本科

兩年

英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。

國際貿(mào)易

專科

兩年

高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國際金融、國際商法、中國對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營銷學(xué)等

本科

兩年

國際市場(chǎng)營銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等

金融管理

專科

兩年

證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等

本科

兩年

管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等

會(huì)計(jì)（電算化）

專科

兩年

英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）

本科

兩年

高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）

人力資源

管理

專科

兩年

管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等

本科

兩年

企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績(jī)效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等

文化事業(yè)

管理

專科

兩年

英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)

文化產(chǎn)業(yè)

本科

兩年

英語（二）、中國文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營銷、外國文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易

經(jīng)濟(jì)信息

管理

專科

兩年

高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等

本科

兩年

英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。

游戲軟件

開發(fā)技術(shù)

專科

兩年

英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等

本科

兩年

英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等

電子商務(wù)

專科

兩年

電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)

本科

兩年

英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）

信息技術(shù)

教育

本科

兩年

英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究

計(jì)算機(jī)

及應(yīng)用

專科

兩年

大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)

本科

兩年

英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信

電子政務(wù)

專科

兩年

行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)

本科

兩年

英語（二）、公共管理學(xué)、電子政務(wù)理論與技術(shù)、政府經(jīng)濟(jì)學(xué)、信息化理論與實(shí)踐、網(wǎng)站建設(shè)與管理、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、電子政務(wù)案例分析、信息與網(wǎng)絡(luò)安全管理

第8篇

專業(yè)

層次

學(xué)制

主要課程

音樂教育

專科

兩年

大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、

本科

兩年

英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡(jiǎn)明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文

經(jīng)濟(jì)法

專科

兩年

大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理

本科

兩年

英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）

市場(chǎng)營銷 專科 兩年 政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）

本科 兩年 英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國際商務(wù)談判、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際市場(chǎng)營銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）

公共關(guān)系 本科 兩年 人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略

行政管理 專科 兩年 大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）

本科 兩年 英語（二）、當(dāng)代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論

漢語言

文學(xué)

專科

兩年

文學(xué)概論、中國現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國當(dāng)代文學(xué)作品選、中國古代文學(xué)作品選（一、二）、外國文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等

本科

兩年

美學(xué)、中國現(xiàn)代文學(xué)史、中國古代文學(xué)史（一、二）、外國文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文

涉外秘書學(xué)

專科

兩年

英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、

本科

兩年

英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等

對(duì)外漢語

本科

兩年

現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國古代文學(xué)、中國現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國文學(xué)、外國文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等

英語翻譯

專科

兩年

英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力

本科

兩年

中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文

日語

專科

兩年

基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語

本科

兩年

高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文

英語

專科

兩年

綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、英語聽力，口語等

本科

兩年

英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等

外貿(mào)英語

專科

兩年

綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等

本科

兩年

英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等

公共事業(yè)

管理

專科

兩年

計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等

本科

兩年

英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等

工商企業(yè)

管理

專科

兩年

計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營銷學(xué)、中國稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；

本科

兩年

英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。

國際貿(mào)易

專科

兩年

高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國際金融、國際商法、中國對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營銷學(xué)等

本科

兩年

國際市場(chǎng)營銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等

金融管理

專科

兩年

證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等

本科

兩年

管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等

會(huì)計(jì)（電算化）

專科

兩年

英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）

本科

兩年

高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）

人力資源

管理

專科

兩年

管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等

本科

兩年

企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績(jī)效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等

文化事業(yè)

管理

專科

兩年

英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)

文化產(chǎn)業(yè)

本科

兩年

英語（二）、中國文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營銷、外國文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易

經(jīng)濟(jì)信息

管理

專科

兩年

高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等

本科

兩年

英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。

游戲軟件

開發(fā)技術(shù)

專科

兩年

英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等

本科

兩年

英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等

電子商務(wù)

專科

兩年

電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)

本科

兩年

英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）

信息技術(shù)

教育

本科

兩年

英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究

計(jì)算機(jī)

及應(yīng)用

專科

兩年

大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)

本科

兩年

英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信

電子政務(wù)

專科

兩年

行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)

本科

兩年

英語（二）、公共管理學(xué)、電子政務(wù)理論與技術(shù)、政府經(jīng)濟(jì)學(xué)、信息化理論與實(shí)踐、網(wǎng)站建設(shè)與管理、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、電子政務(wù)案例分析、信息與網(wǎng)絡(luò)安全管理

第9篇

專業(yè)

層次

學(xué)制

主要課程

音樂教育

專科

兩年

大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)實(shí)踐、基礎(chǔ)鋼琴實(shí)踐、基礎(chǔ)聲樂實(shí)踐、

本科

兩年

英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡(jiǎn)明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實(shí)踐、歌曲鋼琴伴奏實(shí)踐、視唱練耳實(shí)踐、畢業(yè)論文

經(jīng)濟(jì)法

專科

兩年

大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟(jì)法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國際經(jīng)濟(jì)法概論、勞動(dòng)法、計(jì)算機(jī)基礎(chǔ)、人力資源管理

本科

兩年

英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國家賠償法、經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動(dòng)法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財(cái)務(wù)管理學(xué)（輔修）

市場(chǎng)營銷專科兩年政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、消費(fèi)心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場(chǎng)營銷學(xué)、市場(chǎng)調(diào)查與預(yù)測(cè)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）

本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場(chǎng)營銷策劃、金融理論與實(shí)務(wù)、商品流通概論、消費(fèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)、國際商務(wù)談判、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際市場(chǎng)營銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用（含實(shí)踐）

公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運(yùn)作策略

行政管理專科兩年大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會(huì)研究方法、秘書工作 、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（含實(shí)踐）

本科兩年英語（二）、當(dāng)代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會(huì)學(xué)概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財(cái)務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論

漢語言

文學(xué)

專科

兩年

文學(xué)概論、中國現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國當(dāng)代文學(xué)作品選、中國古代文學(xué)作品選（一、二）、外國文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等

本科

兩年

美學(xué)、中國現(xiàn)代文學(xué)史、中國古代文學(xué)史（一、二）、外國文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文

涉外秘書學(xué)

專科

兩年

英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國秘書工作概況、涉外秘書實(shí)務(wù)、涉外法概要、

本科

兩年

英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、經(jīng)濟(jì)法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等

對(duì)外漢語

本科

兩年

現(xiàn)代漢語、實(shí)用英語、中國古代文學(xué)、中國現(xiàn)當(dāng)代文學(xué)、外國文學(xué)、外國文化概論、對(duì)外漢語教學(xué)概論、英語表達(dá)與溝通（實(shí)踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等

英語翻譯

專科

兩年

英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級(jí)英語筆譯、初級(jí)英語口譯、英語聽力

本科

兩年

中級(jí)筆譯、高級(jí)筆譯、中級(jí)口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文

日語

專科

兩年

基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語

本科

兩年

高級(jí)日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文

英語

專科

兩年

綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、英語聽力，口語等

本科

兩年

英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、口譯與聽力、二外（日語）等

外貿(mào)英語

專科

兩年

綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等

本科

兩年

英語寫作、高級(jí)英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等

公共事業(yè)

管理

專科

兩年

計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會(huì)學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會(huì)調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計(jì)劃生育管理、秘書學(xué)概論、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)（實(shí)踐）等

本科

兩年

英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟(jì)學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等

工商企業(yè)

管理

專科

兩年

計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場(chǎng)營銷學(xué)、中國稅制、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟(jì)法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；

本科

兩年

英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計(jì)算機(jī)應(yīng)用、國際貿(mào)易管理與實(shí)務(wù)、管理學(xué)原理、財(cái)務(wù)管理、金融理論與實(shí)務(wù)、企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。

國際貿(mào)易

專科

兩年

高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國際金融、國際商法、中國對(duì)外貿(mào)易、WTO知識(shí)概論、市場(chǎng)營銷學(xué)等

本科

兩年

國際市場(chǎng)營銷學(xué)、世界市場(chǎng)行情、國際商務(wù)談判、企業(yè)會(huì)計(jì)學(xué)、國際運(yùn)輸與保險(xiǎn)、西方經(jīng)濟(jì)學(xué)、外國經(jīng)貿(mào)知識(shí)選讀、涉外經(jīng)濟(jì)法、經(jīng)貿(mào)知識(shí)英語等

金融管理

專科

兩年

證券投資分析、保險(xiǎn)學(xué)原理、銀行會(huì)計(jì)學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財(cái)政學(xué)、經(jīng)濟(jì)法概論、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理等

本科

兩年

管理會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)、國際財(cái)務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險(xiǎn)管理、高級(jí)財(cái)務(wù)管理、審計(jì)學(xué)、政府政策與經(jīng)濟(jì)學(xué)等

會(huì)計(jì)（電算化）

專科

兩年

英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、國民經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財(cái)政與金融、會(huì)計(jì)電算化、成本會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)管理學(xué)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)法概論（財(cái)經(jīng)類）

本科

兩年

高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計(jì)學(xué)、管理學(xué)原理、通用財(cái)務(wù)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財(cái)務(wù)報(bào)表分析（一）、金融理論與實(shí)務(wù)、高級(jí)財(cái)務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會(huì)計(jì)電算化、財(cái)務(wù)管理學(xué)、成本會(huì)計(jì)、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)（財(cái)經(jīng)類）

人力資源

管理

專科

兩年

管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟(jì)學(xué)、企業(yè)勞動(dòng)工資管理、勞動(dòng)就業(yè)論、社會(huì)保障、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等

本科

兩年

企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測(cè)評(píng)理論與方法、人力資源薪酬管理、績(jī)效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等

文化事業(yè)

管理

專科

兩年

英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟(jì)學(xué)、文化策劃與營銷、藝術(shù)概論、社會(huì)學(xué)概論、民間文學(xué)、計(jì)算機(jī)

文化產(chǎn)業(yè)

本科

兩年

英語（二）、中國文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場(chǎng)與營銷、外國文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易

經(jīng)濟(jì)信息

管理

專科

兩年

高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件基礎(chǔ)、計(jì)算機(jī)組成原理、經(jīng)濟(jì)信息導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)等

本科

兩年

英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級(jí)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會(huì)研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計(jì)、經(jīng)濟(jì)預(yù)測(cè)方法。

游戲軟件

開發(fā)技術(shù)

專科

兩年

英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計(jì)算機(jī)游戲概論、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、游戲作品賞析、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷、動(dòng)畫設(shè)計(jì)基礎(chǔ)等

本科

兩年

英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計(jì)概論、可視化程序設(shè)計(jì)、藝術(shù)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計(jì)、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等

電子商務(wù)

專科

兩年

電子商務(wù)英語、經(jīng)濟(jì)學(xué)（二）、計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場(chǎng)營銷（三）、基礎(chǔ)會(huì)計(jì)學(xué)、市場(chǎng)信息學(xué)、國際貿(mào)易實(shí)務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計(jì)與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)

本科

兩年

英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計(jì)原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)與企業(yè)管理、商法（二）

信息技術(shù)

教育

本科

兩年

英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)輔助教育、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實(shí)踐研究

計(jì)算機(jī)

及應(yīng)用

專科

兩年

大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計(jì)算機(jī)組成原理、微型計(jì)算機(jī)及其接口技術(shù)、高級(jí)語言程序設(shè)計(jì)（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)

本科

兩年

英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計(jì)、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信

電子政務(wù)

專科

兩年

行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)管理概論、辦公自動(dòng)化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)應(yīng)用技術(shù)

本科

兩年

英語（二）、公共管理學(xué)、電子政務(wù)理論與技術(shù)、政府經(jīng)濟(jì)學(xué)、信息化理論與實(shí)踐、網(wǎng)站建設(shè)與管理、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與通信、電子政務(wù)案例分析、信息與網(wǎng)絡(luò)安全管理

第10篇

摘 要 緊急避險(xiǎn)在我國刑法中同正當(dāng)防衛(wèi)一樣是阻卻性違法事由，規(guī)定行為人在遭受現(xiàn)實(shí)緊迫危險(xiǎn)之時(shí)，可以采取損害第三者較小合法利益來保全國家、集體、第三人的利益。緊急避險(xiǎn)中的危險(xiǎn)，我國刑法理論界并沒有對(duì)其作條文式的明確規(guī)定，本文從國外刑法相關(guān)理論出發(fā)，重在探討我國相關(guān)理論爭(zhēng)議和對(duì)國外的借鑒。

關(guān)鍵詞 緊急避險(xiǎn) 危險(xiǎn)來源 自招危險(xiǎn) 犯罪行為

一、緊急避險(xiǎn)概述

（一）緊急避險(xiǎn)概念

《中華人民共和國刑法》第21條第1款規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。”這是我國刑法對(duì)緊急避險(xiǎn)制度的立法規(guī)定。根據(jù)《刑法》第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危害，不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為①。

緊急避險(xiǎn)的本質(zhì)在于，當(dāng)兩個(gè)合法權(quán)益相沖突，又只能保全其中之一的緊急狀態(tài)下，法律允許為了保全較大的權(quán)益而犧牲較小的權(quán)益。雖然造成了合法權(quán)益的損害，但是刑法并不規(guī)定其為危害行為，相反，還應(yīng)當(dāng)收到鼓勵(lì)和支持。

（二）緊急避險(xiǎn)中危險(xiǎn)的定義

現(xiàn)實(shí)的緊急狀態(tài)是緊急避險(xiǎn)行為的起因和基礎(chǔ)。緊急避險(xiǎn)中的緊急狀態(tài)，就是指客觀上有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的存在。

緊急避險(xiǎn)中的危險(xiǎn)，是指公共利益、公民的人身和其他權(quán)利所實(shí)際面臨的危險(xiǎn)，即法律所保護(hù)的利益可能立即遭受損害和危害的一種事實(shí)狀態(tài)。公民只有在存在這樣一種狀態(tài)時(shí)，才能實(shí)施緊急避險(xiǎn)。緊急避險(xiǎn)中的危險(xiǎn)，必須是客觀真實(shí)的，而不是想象或者推測(cè)出來的。這種現(xiàn)實(shí)存在的危險(xiǎn)使行為人認(rèn)識(shí)到，如果不實(shí)行緊急避險(xiǎn)，某種合法權(quán)益就會(huì)遭受危險(xiǎn)的損害，從而促使行為人采取避險(xiǎn)行為，避免損害結(jié)果的發(fā)生。

二、各國刑法緊急避險(xiǎn)之危險(xiǎn)來源

（一）大陸法系中危險(xiǎn)源的理論

緊急避險(xiǎn)所謂的危險(xiǎn)，是指法益遭受到侵害或者危險(xiǎn)的狀態(tài)。危險(xiǎn)必須是客觀存在的，不是行為人主觀預(yù)想的。危險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合理的觀察者的客觀的事前判斷。危險(xiǎn)必須符合“現(xiàn)在性”，是指法益侵害的狀態(tài)現(xiàn)實(shí)存在著；法益侵害的危險(xiǎn)正在迫近。可以認(rèn)為“現(xiàn)在的危險(xiǎn)”與正當(dāng)防衛(wèi)中的“急迫”是同義的。但“現(xiàn)在性”一詞是含義更廣的概念。

緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源，自然現(xiàn)象、事故、人的行為、組織的行動(dòng)、動(dòng)物的行動(dòng)、社會(huì)的或經(jīng)濟(jì)的混亂或窮困均無不可②。可見大陸法系中對(duì)于緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)源做廣義解釋，包括了幾乎一切通常行為。人的行動(dòng)即使是適法行為也可以。然而負(fù)有人手侵害義務(wù)時(shí)則不允許，如在刑罰執(zhí)行時(shí)，因負(fù)有忍受義務(wù)，不能實(shí)行緊急避險(xiǎn)。對(duì)人來說，在生命或身體受到加害的威脅，強(qiáng)令其實(shí)行符合構(gòu)成要件的行為時(shí)，也是危險(xiǎn)。基于社會(huì)關(guān)系或社會(huì)狀況產(chǎn)生的危險(xiǎn)被稱為“社會(huì)的危險(xiǎn)”，也可以視為這里所說的危險(xiǎn)③。

（二）英美法系中危險(xiǎn)源的理論

在英美法系中，緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源相對(duì)大陸法系有所不同，將來自于人的行為的危險(xiǎn)排除在緊急避險(xiǎn)范圍之外。英美刑法認(rèn)為，人為的強(qiáng)迫并不是緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源，不能成立緊急避險(xiǎn)，而應(yīng)該是屬于被迫行為。

所謂被迫行為是指行為人在自身或他人有生命危險(xiǎn)或在他人或者環(huán)境脅迫下所實(shí)施的形似犯罪，但根據(jù)一定條件可以進(jìn)行合法辯護(hù)的行為。在英美刑法中，被迫行為是一種可寬恕的辯護(hù)事由，作為犯罪構(gòu)成中的責(zé)任充足要件，它是訴訟意義上的犯罪要件。英美刑法認(rèn)為是因?yàn)槊{迫使被脅迫者當(dāng)時(shí)的意志失去了控制，被脅迫者沒有時(shí)間和機(jī)會(huì)去維護(hù)自己的意志，既然被脅迫行為已經(jīng)使被脅迫者失去了自由意志，被脅迫者也就缺乏了承擔(dān)刑事責(zé)任的哲學(xué)依據(jù)，應(yīng)免除行為人的罪責(zé)（應(yīng)處以死刑的叛國罪和謀殺罪除外④）。在英美刑法中，被迫行為與緊急避險(xiǎn)是有所區(qū)分的，前者的危險(xiǎn)來自于人的行為，后者的危險(xiǎn)來源于自然力量。但大陸法系國家對(duì)此未加區(qū)分，將二者合稱為緊急避險(xiǎn)，我國也是如此。

三、我國學(xué)界關(guān)于緊急避險(xiǎn)危險(xiǎn)源的理論

（一）基本觀點(diǎn)

現(xiàn)實(shí)的緊迫的危險(xiǎn)的來源比起正當(dāng)防衛(wèi)中的不法侵害來說，范圍要廣得多。按照各種危險(xiǎn)來源的不同，可以將其分為以下幾種⑤：

（1）來自大自然自發(fā)力量的危險(xiǎn)。自然界發(fā)生的自發(fā)力量，如山崩、海嘯、水災(zāi)、天災(zāi)、風(fēng)暴、地震等種種自然災(zāi)害，都能給合法權(quán)益帶來危害。在自然災(zāi)害正在發(fā)生之際，為保護(hù)重大合法利益免受損失，采取緊急避險(xiǎn)行為，完全是正當(dāng)?shù)摹?/p>

（2）來自人的危害社會(huì)行為的危險(xiǎn)。即包括有責(zé)任能力人的不法行為，也包括無責(zé)任能力人的危害行為。各種違法犯罪行為，都會(huì)使某種合法權(quán)益處于危險(xiǎn)的狀態(tài)，在別無他法可以避免的情況下，采取緊急避險(xiǎn)是適宜的。緊急避險(xiǎn)只能針對(duì)危害社會(huì)的行為實(shí)行，對(duì)于合法的行為，有益社會(huì)的正當(dāng)防衛(wèi)，不能實(shí)行緊急避險(xiǎn)。

（3）來自人的生理、病例原因所引起的危險(xiǎn)。因生理、病理需要不能滿足而威脅人的生命的危險(xiǎn)。例如，在沙漠中，徒步探險(xiǎn)者由于饑渴難耐，發(fā)現(xiàn)前處有一個(gè)帳篷，便進(jìn)去吃飽喝足還帶上一些離開。又如，好心路人為了將車禍?zhǔn)苤貍牟∪怂腿メt(yī)院，強(qiáng)行阻攔過往汽車將重病者送去醫(yī)院。這兩個(gè)簡(jiǎn)單的案例中行為人不構(gòu)成盜竊和搶劫，應(yīng)屬于緊急避險(xiǎn)。

（4）來自動(dòng)物襲擊的危險(xiǎn)。緊急避險(xiǎn)中的危險(xiǎn)，有不少是來自動(dòng)物的侵襲。但如果動(dòng)物的侵襲是動(dòng)物所有人利用動(dòng)物作為犯罪工具所造成的，防衛(wèi)人為了自己的利益而將侵襲的動(dòng)物殺死，則構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。因?yàn)樵谶@種情況下，侵害是來自人的不法行為，損害的是不法侵害人的利益⑥。緊急避險(xiǎn)中的動(dòng)物侵襲，必須是動(dòng)物自發(fā)的襲擊，沒有他人的唆使和訓(xùn)練。

（二）自招危險(xiǎn)

所謂的自招危險(xiǎn)是指由于行為人故意或過失的心態(tài)引起的危險(xiǎn)。國外刑法對(duì)此存在不同規(guī)定。我國澳門地區(qū)刑法關(guān)于緊急避險(xiǎn)的規(guī)定中就指出，“危險(xiǎn)情況非因行為人己意造成”；德國刑法也作出了類似的規(guī)定，即“危險(xiǎn)因自己引起”時(shí)不適用緊急避險(xiǎn)的規(guī)定；意大利刑法則要求“危難并非行為人故意引起”；瑞士刑法要求“危險(xiǎn)并非因自己之過失引起”；奧地利刑法規(guī)定，“行為人明知無法律上認(rèn)許之理由，而猶自陷于危險(xiǎn)者，不予免責(zé)”；泰國刑法規(guī)定，所避免的危險(xiǎn)必須是“非由其過失引起的緊急危險(xiǎn)”，等等⑦。

關(guān)于自招危險(xiǎn)是否能夠成立緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源，我國刑法未做明確規(guī)定，理論界爭(zhēng)論不已。有肯定說；否定說和綜合說三種學(xué)說⑧。肯定說認(rèn)為對(duì)避免危險(xiǎn)的本能的行動(dòng)理應(yīng)寬容和放任，從立法的趣旨看，對(duì)自招危險(xiǎn)實(shí)施緊急避險(xiǎn)，一般應(yīng)當(dāng)肯定。否定說認(rèn)為只要行為人對(duì)危險(xiǎn)的發(fā)生負(fù)有責(zé)任，就喪失了實(shí)施緊急避險(xiǎn)的權(quán)利。高銘暄教授亦支持否定說。綜合說，即過失與故意區(qū)別對(duì)待說。對(duì)于過失引起的自招危險(xiǎn)應(yīng)允許實(shí)施緊急避險(xiǎn)，由于是緊急避險(xiǎn)人在疏忽或過于自信的主觀心態(tài)支配下，這種緊急危險(xiǎn)是緊急避險(xiǎn)人沒有預(yù)料到或雖然預(yù)料到但自信能避免的。行為人的主觀惡性較小。鑒于故意自招危險(xiǎn)主觀惡性較大，一般是不能允許實(shí)施緊急避險(xiǎn)的，行為人應(yīng)該為自己的行為承擔(dān)責(zé)任，不應(yīng)把這種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給第三人。

（三）犯罪行為

犯罪行為是指由于他人的故意犯罪行為引起的危險(xiǎn)。一般認(rèn)為過失犯罪作為先行為導(dǎo)致國家、集體、他人財(cái)產(chǎn)或者合法利益受到損害時(shí)，行為人實(shí)施的為保護(hù)上述財(cái)產(chǎn)或者合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)的損害的行為能夠成立緊急避險(xiǎn)，此處不做贅述。所以，這里的犯罪行為專指故意犯罪。我國刑法理論界將他人的行為包括犯罪行為一并歸入緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源范圍內(nèi)，我認(rèn)為，討論犯罪行為是否可以成為緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)源，應(yīng)當(dāng)分為兩種不同情況來做分析。

第一，對(duì)他人實(shí)施的故意犯罪行為，行為人為了躲避或者保護(hù)自身不受傷害而采取的不得已損害第三者較小的合法權(quán)益的情況。舉例：甲開車追殺乙，乙奮力奔跑，看見前方有一輛未熄火的摩托車，乙情急之下騎上摩托車便繼續(xù)逃命。在該種情況下，行為人的行為成立緊急避險(xiǎn)。從行為人主觀心里來判斷，行為人未有任何非法目的，他只是出于逃生的本能而采取的一些保護(hù)自己免受他人犯罪行為傷害的行為，完全是迫不得已之下的行為。根據(jù)罪行法定的原則和法不強(qiáng)人所難的精神，法律不可嚴(yán)苛的要求行為人在躲避或者保護(hù)自身合法權(quán)益不受正在發(fā)生的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)之時(shí)，必須采取所有合法的措施，實(shí)施完全適法的行為，秉持公平公正和寬嚴(yán)相濟(jì)的入罪出罪的價(jià)值理念和標(biāo)準(zhǔn)，刑法只能要求行為人在實(shí)施避險(xiǎn)行為時(shí)，應(yīng)該嚴(yán)格符合緊急避險(xiǎn)的限度條件，以損失相對(duì)較小合法權(quán)益來保全更大的利益。否則，行為人構(gòu)成避險(xiǎn)過當(dāng)。

第二，對(duì)他人以犯罪行為來威脅行為人對(duì)第三者實(shí)施其他犯罪行為的情況。舉例：甲對(duì)乙舉槍以生命相威脅，讓乙毆打丙，乙為保全自己生命而照做。此時(shí)，行為人的被迫犯罪行為不成立緊急避險(xiǎn)，《中華人民共和國刑法》第28條規(guī)定：對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。根據(jù)刑法規(guī)定，一般將行為人受威脅或者脅迫犯罪認(rèn)為是脅從犯。這就是英美刑法上所說的“被迫行為”。我國并不存在“被迫行為”這一理論，因?yàn)槲覈谭ú⒉怀姓J(rèn)期待可能性這一國外刑法非常普遍的原則，所以，仍然應(yīng)對(duì)行為人的受迫犯罪行為進(jìn)行定罪處罰。

四、本文觀點(diǎn)

對(duì)于上述三種觀點(diǎn)，我認(rèn)為各有合理之處也有片面之處。肯定說和否定說太過絕對(duì)的將故意和過失的自招行為一并討論。而綜合說雖然將過失和故意行為引起的危險(xiǎn)區(qū)分開來，但是卻只考慮到行為人引起危險(xiǎn)時(shí)的主觀心態(tài)，僅僅以此時(shí)的主觀心理來判定是否可以構(gòu)成緊急避險(xiǎn)又未免不夠嚴(yán)謹(jǐn)。所以，我的觀點(diǎn)是，談?wù)撟哉形ｋU(xiǎn)是否可成立緊急避險(xiǎn)的重要因素，并非如綜合說所認(rèn)為的“行為人引起危險(xiǎn)時(shí)的主觀態(tài)度”，而是以行為人在引起危險(xiǎn)時(shí)的主觀目的和實(shí)行“避險(xiǎn)”行為時(shí)的主觀心理。在一般情況下，實(shí)施緊急避險(xiǎn)，是以存在現(xiàn)實(shí)的急迫的危險(xiǎn)為前提，至于導(dǎo)致危險(xiǎn)發(fā)生的原因，則不是成立緊急避險(xiǎn)的條件，因此，在自招危險(xiǎn)的場(chǎng)合，如果行為人是出于無意間行為或者過失行為導(dǎo)致危險(xiǎn)的發(fā)生，一般應(yīng)當(dāng)允許實(shí)施緊急避險(xiǎn)。在行為人故意引起危險(xiǎn)的情況下，如果行為人是出于某種非法目的，故意地實(shí)施某種行為而引起危險(xiǎn)發(fā)生，并以此為借口實(shí)行“避險(xiǎn)”行為以實(shí)現(xiàn)其非法目的的，不能成立緊急避險(xiǎn)，對(duì)其行為所造成的損害應(yīng)當(dāng)依法追究其故意犯罪的責(zé)任。例如，甲與鄰居乙有過節(jié)，甲為出氣想教訓(xùn)教訓(xùn)乙，在走廊點(diǎn)火，借口火勢(shì)將蔓延至乙家為借口，撞壞乙家的門和一些貴重家具，聲稱是為保護(hù)乙家財(cái)產(chǎn)。此時(shí)，可知甲根本不存在避險(xiǎn)意圖，完全是用“避險(xiǎn)”來掩蓋其非法目的，其行為成立放火罪和故意毀壞財(cái)物罪。相反，舉另一個(gè)例子，甲在走廊點(diǎn)火焚燒一些舊物，不慎火勢(shì)蔓延至鄰居乙處，甲為保護(hù)乙的財(cái)產(chǎn)沖進(jìn)火場(chǎng)將乙家貴重物品取出，不巧撞傷了趕來救火的群眾，此時(shí)甲成立緊急避險(xiǎn)。這兩個(gè)案例有一個(gè)非常顯著的不同點(diǎn)，就是甲實(shí)施后行為時(shí)的主觀心理。前者是有非法目的存在，“避險(xiǎn)”并非其真正意圖；后者甲只是單純的為了保護(hù)第三者的合法利益而實(shí)施的避險(xiǎn)行為。當(dāng)然，對(duì)于行為人自己引起的危險(xiǎn)，不論過失還是故意引起的，只要符合刑法規(guī)定的罪名，仍然應(yīng)該受到刑罰處罰，不能與之后的緊急避險(xiǎn)相混淆，只能說，后行為如果構(gòu)成緊急避險(xiǎn)則可以不受刑法所做的否定性評(píng)價(jià)，但自招危險(xiǎn)成罪是不得被免罪的。

注釋：

①高銘暄,馬克昌.刑法學(xué)(第三版).北大、高教出版社:149.

②馬克昌.外國刑法學(xué)總論(大陸法系).中國人民大學(xué)出版社.2009:196.

③馬克昌.緊急避險(xiǎn)比較研究.浙江社會(huì)科學(xué).2001.7.

④房磊.被迫行為與緊急避險(xiǎn)關(guān)系之研究.吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文.2008.

⑤馬克昌.犯罪通論.武漢大學(xué)出版社.1999:784.

⑥高銘暄.中國刑法學(xué).中國人民大學(xué)出版社.1989:156.

⑦李艷芳.緊急避險(xiǎn)若干問題研究.武漢大學(xué)碩士學(xué)位論文.2004:22.

⑧潘庸魯,陳詠華.緊急避險(xiǎn)疑難問題研究.政法學(xué)刊.2008.10.

參考文獻(xiàn)：

[1]現(xiàn)代漢語詞典.北京:商務(wù)印書館.1983.

[2]高銘暄.刑法專論(下編).北京:高等教育出版社.2002.

[3]馬克昌.犯罪通論.武漢:武漢大學(xué)出版社.2003.

[4]張明楷.刑法學(xué)(下).北京:法律出版社.1997.

第11篇

論文摘要：來成年人犯罪，尤其是侵犯財(cái)產(chǎn)型犯罪，日趨嚴(yán)重，罰金刑在此應(yīng)種情況下應(yīng)當(dāng)發(fā)揮更大的作用。文章首先討論了來成年人是否適用罰金刑這個(gè)問題，然后指出了我國未成年人犯罪適用罰金刑存在的問題，并逐一提出了完善建議。

隨著犯罪低齡化問題的日漸突出，未成年人犯罪問題也日益成為國際社會(huì)和世界各國所關(guān)注的問題。有的外國學(xué)者甚至將當(dāng)代未成年人犯罪稱為社會(huì)的“瘟疫”、“癌癥”，是當(dāng)今世界的三大公害，是可以導(dǎo)致城市、社會(huì)毀滅的危險(xiǎn)因素。而其中又以侵犯財(cái)產(chǎn)型犯罪最為突出，因此，我們應(yīng)進(jìn)一步完善罰金刑在未成年人犯罪中的適用進(jìn)而增強(qiáng)其對(duì)未成年人犯罪的懲罰和教育的作用。

1　未成年人犯罪的罰金刑制度存在的問題

在我國，罰金刑對(duì)于未成年人犯罪問題卻沒有起到很好的懲罰和預(yù)防作用，這可以說與我國未成年人的罰金刑制度自身存在的問題有著直接關(guān)系。

①可并罰金刑比例過小，無法發(fā)揮替代短期自由刑的優(yōu)越性。罰金刑的適用方式有單科罰金制和并科罰金制。單科罰金制是指在刑法分則條文中，對(duì)某種犯罪或某種犯罪的特定情節(jié)只規(guī)定罰金刑，而不規(guī)定其他刑罰方法。從我國刑法典的規(guī)定來看，我國刑法中未采用單科罰金制，所以對(duì)未成年也就不存在單處罰金的情況。我國刑法180個(gè)罪名中，對(duì)自然人只有9種罪是自由刑與罰金刑可并科，僅占到可判處罰金刑罪數(shù)的5％，并且只有選擇適用罰金刑時(shí)，罰金才是唯一的刑罰方法，否則，不得適用。其余犯罪，在裁量時(shí)，自由刑與罰金刑必須同時(shí)適用，法官?zèng)]有自由選擇余地。這嚴(yán)重影響了未成年人適用罰金刑替代短期自由刑的立法目的的實(shí)現(xiàn)。

②罰金刑的數(shù)額在確定上缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。這主要體現(xiàn)兩個(gè)方面。第一，沒有罰金數(shù)額上限的設(shè)置。最高人民法院于2000年12月19日出臺(tái)了《關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》，其中明確了：“未成年人犯罪判處罰金的最低數(shù)額不得少于500元”，對(duì)未成年犯罪人的罰金數(shù)額只規(guī)定了下限，卻沒有上限限制。第二，罰金刑數(shù)額的不確定性。貝卡利亞很早指出“對(duì)于犯罪最強(qiáng)有力的約束力量不是刑罰的嚴(yán)酷性，而是刑罰的必定性。”這兩點(diǎn)問題在學(xué)界已有普遍共識(shí)，在此不做贅述。

③罰金刑執(zhí)行難問題。在司法實(shí)踐中，常遇到未成年犯罪人沒有繳納罰金能力的情況，如何解決繳納能力與執(zhí)行的矛盾：是當(dāng)前面臨的一大難題。據(jù)調(diào)查，對(duì)刑法規(guī)定應(yīng)適用罰金刑的，審判實(shí)踐中，能順利執(zhí)行的僅占4成左右，大多是不判處罰金，或判后在判決書的尾部注明“未執(zhí)行”字樣，這有失判決的嚴(yán)肅性和法律的尊嚴(yán)。因此，設(shè)立罰金刑的緩刑和易科制度以謀求罰金刑在未成年人中的執(zhí)行難問題，在我國，就顯得尤為必要了。

2　未成年人罰金刑制度的完善

目前，我國急需完善現(xiàn)行刑法中的罰金刑制度，對(duì)未成年刑事被告人強(qiáng)化罰金刑的適用，提高對(duì)未成年刑事被告人的罰金刑適用率，以適應(yīng)我國未成年人犯罪的客觀現(xiàn)實(shí)和當(dāng)今世界刑罰制度的發(fā)展趨勢(shì)。為此，文章提出如下建議。

2.1提高罰金刑在刑罰體系中的地位

罰金刑在我國刑罰體系中是附加刑之一，是財(cái)產(chǎn)刑中的輕刑。是否將罰金刑上升為主刑，涉及刑事立法的價(jià)值取向問題。德國、法國、日本和我國臺(tái)灣刑法典都己經(jīng)將罰金刑上升為主刑之一，用于替代短期自由刑，避免短期自由刑造成的交叉感染，因此我們應(yīng)克服適用罰金刑的思想障礙，擴(kuò)大罰金刑適用范圍，使罰金刑躋身子主刑的行列，并提高對(duì)未成年刑事被告人的罰金刑適用率。罰金刑上升為主刑后，將改變我國死刑和監(jiān)禁刑為主要的刑罰的二元型結(jié)構(gòu)，既符合各國刑罰結(jié)構(gòu)改革和發(fā)展的趨勢(shì)，也適應(yīng)了近幾年我國未成年人犯罪侵犯財(cái)產(chǎn)型犯罪日益增多的需要。

2.2建立罰金刑緩刑制度

關(guān)于罰金刑能否實(shí)行緩刑制度，日本、法國、意大利、阿根廷、澳門等國家和地區(qū)的刑法都明確規(guī)定罰金可以適用緩刑。如我國澳門刑法典第47條第3款規(guī)定了罰金轉(zhuǎn)換監(jiān)禁的緩刑制度，被判刑者如證明不繳納罰金不可歸責(zé)于本人，監(jiān)禁得暫緩1~3年執(zhí)行，但暫緩執(zhí)行監(jiān)禁時(shí)，法院須規(guī)定被判刑者履行或遵守某些非屬經(jīng)濟(jì)或財(cái)力性質(zhì)的義務(wù)、行為規(guī)則，如不履行或遵守，則執(zhí)行監(jiān)禁；如已履行或遵守，則宣告刑罰消滅。又如《意大利刑法典》第163條規(guī)定，對(duì)于單處或與監(jiān)禁刑并處的財(cái)產(chǎn)刑依據(jù)第135條折抵后相當(dāng)于總共不超過2年的剝奪自由刑，可以宣告緩刑(該法第135條規(guī)定每75000里拉財(cái)產(chǎn)刑換算為1日監(jiān)禁刑)。同時(shí)第164條規(guī)定，以前曾因重罪受到監(jiān)禁刑處罰的，宣告為重罪或違警罪的慣犯或者職業(yè)犯，被法律定為具有社會(huì)危險(xiǎn)性的人，不能宣告緩刑。由此可見，意大利刑法典在將緩刑的條件限制為輕罪的同時(shí)，還將慣犯排除在緩刑之外。

文章認(rèn)為，鑒于目前我國的罰金刑執(zhí)行難這一現(xiàn)象和未成年人罰金刑適用比例日益提高這一趨勢(shì)，應(yīng)當(dāng)建立未成年人罪犯的罰金刑緩刑制度。但不能簡(jiǎn)單移植，而應(yīng)明確以下兩點(diǎn)：

①明確撤銷緩刑的條件。撤銷罰金刑緩刑的條件應(yīng)當(dāng)與拘役和有期徒刑相同。即未成年人在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷罰金緩刑，如發(fā)現(xiàn)判決宣告前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，并對(duì)前后兩罪執(zhí)行數(shù)罪并罰。

②明確緩刑考驗(yàn)期。宣告罰金刑緩刑的未成年人，應(yīng)當(dāng)為其規(guī)定一個(gè)緩刑考驗(yàn)期，在考驗(yàn)期間內(nèi)沒有發(fā)生應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑的事由，其原判罰金刑就不再執(zhí)行或者視同不曾發(fā)生。在此可以借鑒日本、意大利等國的做法，如日本刑法規(guī)定罰金刑的緩刑考驗(yàn)期與自由刑一樣為5年，意大利刑法也規(guī)定為5年。

③建立罰金刑易科制度。罰金刑易科制度是除緩刑制度外另一個(gè)解決罰金刑執(zhí)行難的好方法。我國法律并未規(guī)定罰金刑的易科，但在國外多采取自由勞動(dòng)償付罰金，如德國《刑法》規(guī)定了易科自由刑制度，該法規(guī)定，不能追繳之罰金，以自由刑代之，一單位日額金相當(dāng)于一日自由刑，代替的自由刑以一日為最低限度。另外，英國還規(guī)定了社區(qū)服務(wù)制度。在英國，被判處社區(qū)服務(wù)的少年犯，被安排到社區(qū)服務(wù)組織里，有專門的人負(fù)責(zé)對(duì)他們進(jìn)行教育，讓他們認(rèn)識(shí)自己的犯罪行為，同時(shí)讓他們從事必要的勞動(dòng)。判處社區(qū)服務(wù)有一定的限制，少年犯必須工作總時(shí)間達(dá)到四十至兩百小時(shí)，他們可以住在自己家里，但每天必須有一定時(shí)間，到管理人員那里去報(bào)到，進(jìn)行勞動(dòng)。

實(shí)踐證明，將“社會(huì)服務(wù)”代替罰金刑的好處主要有以下幾個(gè)方面：無執(zhí)行難的問題。它不涉及未成年犯自身的經(jīng)濟(jì)能力，未成年犯只要身體健康，均能獨(dú)立完成，不會(huì)累及他人，真正貫徹罪責(zé)自負(fù)的原則；根據(jù)不同犯罪情節(jié)判處不同時(shí)數(shù)的社會(huì)服務(wù)，實(shí)現(xiàn)同罪同罰，真正使罪責(zé)刑相適應(yīng)；通過無償勞動(dòng)創(chuàng)造價(jià)值，對(duì)社會(huì)給予補(bǔ)償，從某種意義上講與罰金的效果是相同的；有利于對(duì)未成年犯的教育、感化，即通過勞動(dòng)進(jìn)行教育，讓未成年犯體驗(yàn)勞動(dòng)的辛苦，感受勞動(dòng)成果所帶來的快樂，以觸動(dòng)其心靈，改掉不良思想和行為，并通過無薪的社會(huì)服務(wù)還能夠培養(yǎng)其對(duì)社會(huì)的責(zé)任感。

④增加可并科罰金刑比例。如前文所述，我國罰金刑基本上是必并科罰金型，刑法中規(guī)定自然人可以選處罰金的只有9條，未成年人也無例外。文章認(rèn)為，完善我國的罰金刑制度，首先應(yīng)進(jìn)一步擴(kuò)大罰金刑的適用范圍，特別是單處罰金刑的數(shù)量，應(yīng)對(duì)所有侵犯財(cái)產(chǎn)型犯罪適用罰金刑，對(duì)大多數(shù)過失犯罪和大部分危害不大的故意犯罪，也可以確定適用罰金刑。

⑤統(tǒng)一罰金刑數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)。罰金的數(shù)額直接標(biāo)示著罰金刑的輕重，體現(xiàn)著國家對(duì)未成年犯罪人懲誡的力度和刑事政策。為此，我們應(yīng)完善如下兩個(gè)方面：

規(guī)定適用罰金數(shù)額的上限。在500元下限的基礎(chǔ)上，對(duì)其上限做出明確規(guī)定：即在未成年犯罪人的違法所得的兩倍與未成年犯罪人家庭的年收入兩者之間取最高值，以此為上限作為。這種做法即考慮了未成年犯罪人的社會(huì)危害性又考慮了其家庭的承受能力，之所以取最高值，在于彰顯罰金刑的懲戒功能，同時(shí)防止由于其家庭收入過低或過高而達(dá)不到特殊預(yù)防的效果。

確立未成年犯罪人罰金刑數(shù)額時(shí)應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化刑罰個(gè)別化原則的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。我國臺(tái)灣現(xiàn)行刑法規(guī)定，刑罰裁量需要考慮下列事項(xiàng)：犯罪之動(dòng)機(jī)、犯罪之手段、犯人之生活現(xiàn)狀、犯人之品行、犯人之智識(shí)程度、犯人與被害人平日之關(guān)系、犯罪所生之危險(xiǎn)或損害、犯罪后的態(tài)度等。我國大陸應(yīng)充分對(duì)此進(jìn)行借鑒，在對(duì)未成年人適用罰金刑時(shí)，除應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額外，還應(yīng)參考未成年犯罪人的經(jīng)濟(jì)狀況綜合決定。

參考文獻(xiàn)：

[1]康樹華，談?wù)勄嗌倌攴缸镅芯康膸讉€(gè)問題[j]，青少年犯罪研究,1992,(1).

第12篇

關(guān)鍵詞 期待可能性 生命根基 地位 判斷標(biāo)準(zhǔn)

中圖分類號(hào)：D924 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

一、期待可能性的含義

“期待可能性”一詞是由德語“Zumetbarkeit”翻譯而來，原指“針對(duì)他人做某種要求”之意，后來逐漸演變?yōu)椤盁o理的要求”，“奢求”、“強(qiáng)求”等概念，而現(xiàn)在則多做“正當(dāng)而合理的要求”理解。

期待可能性從外延上講，有廣義和狹義之分：廣義的期待可能性包括了人的責(zé)任能力、故意或過失、違法性認(rèn)識(shí)和客觀情形等；而狹義的期待可能性僅指實(shí)施行為時(shí)的外部情況，二者區(qū)別的關(guān)鍵在于內(nèi)部的因素是否屬于期待可能性的要素。

另有學(xué)者認(rèn)為，在刑法理論上至少在四種不完全相同的意義上使用期待可能性概念：作為心理強(qiáng)制可能性的期待可能性，即作為責(zé)任基礎(chǔ)的期待可能性；作為責(zé)任要素的期待可能性，即狹義的期待可能：作為義務(wù)強(qiáng)制可能性的期待可能性，即不作為犯中的作為可能性；作為過失犯成立條件的期待可能性，即過失犯的成立要素。在不同意義上使用期待可能性概念導(dǎo)致了有關(guān)期待可能性的部分觀點(diǎn)分歧。

二、期待可能性理論的發(fā)展和現(xiàn)狀

期待可能性理論的首次實(shí)踐是1897年3月3日德意志帝國法院第四刑部對(duì)“癖馬案”的判決。此后邁耶、弗蘭克、戈登施密特、修密特等又先后對(duì)該理論進(jìn)行了研究，期待可能性理論在大陸法系國家和地區(qū)得到了廣泛認(rèn)可。

當(dāng)前期待可能性理論在德、日的遭遇頗為不同：期待可能性理論起源和建立于德國， 但德國當(dāng)前對(duì)期待可能性作為超法規(guī)的免責(zé)事由持否定態(tài)度。日本的期待可能性理論從德國引進(jìn)后則有很大發(fā)展，得到學(xué)界廣泛認(rèn)可。陳興良教授認(rèn)為確定可能性理論已被德國所棄用，而期待可能性雖然在德國受到冷落， 但這僅限于故意的作為犯的情形， 而且有其特定原因；在日本刑法界，將缺乏期待可能性作為一般的超法規(guī)責(zé)任阻卻事由的通說觀點(diǎn)正在產(chǎn)生動(dòng)搖。期待可能性理論的這種變化，也可以說是一定程度的衰退，根源于期待可能性判斷的模糊性和刑事司法穩(wěn)定性、均衡性的考慮。

三、期待可能性在刑法理論體系中的地位

（一）關(guān)于期待可能性地位的各種學(xué)說。

根據(jù)大陸法系的刑法理論，期待可能性是責(zé)任的要素，但是對(duì)于期待可能性在責(zé)任領(lǐng)域的地位問題，學(xué)界主要存在以下三種學(xué)說：一是故意、過失的構(gòu)成要素說，主張故意、過失是責(zé)任形式，欠缺期待可能性時(shí)，阻卻故意責(zé)任、過失責(zé)任。二是獨(dú)立的責(zé)任要素說。主張期待可能性是與從來的責(zé)任要素并列的積極的要素。三是阻卻責(zé)任事由說，主張責(zé)任能力、故意、過失是責(zé)任的基本要素，期待可能性則是責(zé)任的例外要素，如果缺乏期待可能性時(shí)，就阻卻責(zé)任。四是可罰的阻卻、減少責(zé)任說，主張沒有期待可能性的場(chǎng)合并不是沒有責(zé)任，只是沒有可罰的責(zé)任，期待可能性減少的場(chǎng)合，可罰的責(zé)任減少。

（二）觀點(diǎn)評(píng)析。

以上各觀點(diǎn)均有不妥之處。首先，如果承認(rèn)期待可能性是故意、過失的要素，則在邏輯上有不合理之處，同時(shí)抹殺了期待可能性存在的意義。期待可能性與責(zé)任能力、故意和過失是不同的概念，后者是責(zé)任判斷的客體，而前者則是對(duì)責(zé)任的判斷。其次，獨(dú)立的責(zé)任要素說將其作為獨(dú)立的責(zé)任要素明確存在于每一個(gè)犯罪之中，有夸大之處，實(shí)踐中會(huì)增加公訴方的舉證責(zé)任；而且將對(duì)象和評(píng)價(jià)列于同一并列位置上，邏輯不甚合理；將期待可能性作為獨(dú)立的責(zé)任要素，也無法體現(xiàn)其減輕責(zé)任的價(jià)值。再次，阻卻責(zé)任事由說回避了期待可能性與故意、過失的糾纏，使問題簡(jiǎn)單化，但是同樣只是進(jìn)行了責(zé)任有無的判斷， 而忽視了期待可能性對(duì)減輕責(zé)任所起的作用。最后，可罰的阻卻、減少責(zé)任說將期待可能性和責(zé)任能力等同欠妥。筆者認(rèn)為這里存在著積極要素和消極要素的矛盾，責(zé)任阻卻事由與責(zé)任要素并沒有實(shí)質(zhì)的對(duì)立，只是判斷方法上的差異，是一個(gè)問題的兩個(gè)方面。

四、期待可能性的法律性質(zhì)

期待可能性的法律性質(zhì)，即缺乏期待可能性， 是一般的超法規(guī)的責(zé)任阻卻事由， 還是僅限于刑法有規(guī)定時(shí)才成為責(zé)任阻卻事由。對(duì)此，德國與日本的立場(chǎng)并不相同。

（一）限定性責(zé)任阻卻事由說。

該說認(rèn)為應(yīng)將缺乏期待可能性看作一種限于法律規(guī)定的責(zé)任阻卻事由。這是德國的通說。由此，我們必須在制定法有明文規(guī)定的情況下才可以以無期待可能性為由進(jìn)行抗辯。理由是缺乏期待可能性這一超法規(guī)的免責(zé)事由的標(biāo)準(zhǔn)太過主觀、伸縮性大，它的適用會(huì)削弱刑法的一般預(yù)防的效果， 導(dǎo)致適用法律的不平等，違反三權(quán)分立原則，違反明確性原則，不利于整體法秩序的維護(hù)。

（二）一般性超法規(guī)阻卻事由說。

該說主張突破刑法上的明文規(guī)定，將缺乏期待可能性看作一般性超法規(guī)責(zé)任阻卻事由。這是日本理論的通說。既然在實(shí)定法的背后存在期待可能性的思想， 那么在缺乏期待可能性時(shí)， 應(yīng)解釋為阻卻責(zé)任。如果只將期待可能性理論作為刑法規(guī)定的責(zé)任阻卻事由的解釋原理， 就不能充分發(fā)揮這一理論的作用。i理由具體有：其一，期待可能性理論符合實(shí)質(zhì)的罪刑法定主義。其二，限定性責(zé)任阻卻事由說實(shí)質(zhì)上禁止了期待可能性的適用，違背該理論的初衷。其三，規(guī)范責(zé)任論暗示了期待可能性的性質(zhì)。

（三）觀點(diǎn)評(píng)析。

在與實(shí)定法的關(guān)系上，德國的通說維護(hù)實(shí)定法，日本的通說則突破實(shí)定法。罪刑法定應(yīng)從實(shí)質(zhì)層面去理解，靈活地去把握，至于期待可能性的標(biāo)準(zhǔn)模糊、無法精確的缺陷需要我們探索一種相對(duì)準(zhǔn)確、實(shí)用的經(jīng)驗(yàn)的判斷方法來彌補(bǔ)，期待可能性理論被濫用并非該理論的特有缺陷，如果因?yàn)槠溆斜粸E用的風(fēng)險(xiǎn)而排斥適用，無異于因噎廢食。因期待可能性而阻卻責(zé)任確屬極其稀少的例外情況，但是不能因此被作為維護(hù)法秩序的犧牲品，刑法既要維護(hù)法律的統(tǒng)一性，也要根據(jù)具體案情踐行個(gè)別正義。筆者相信這兩者的區(qū)別會(huì)隨著在刑法中將缺乏期待可能性的基本情形做出類型化規(guī)定而變得不那么明顯。

五、期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)

（一）標(biāo)準(zhǔn)學(xué)說百家爭(zhēng)鳴。

關(guān)于期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，主要存在五種學(xué)說：

1、行為人標(biāo)準(zhǔn)說。

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為以行為者實(shí)施行為時(shí)是否有實(shí)施該行為以外的行為可能性作為標(biāo)準(zhǔn)。 其理由是責(zé)任非難針對(duì)具體行為人，而行為人的行為是在個(gè)人道德影響下實(shí)施的，為了在法律上對(duì)人類普遍的脆弱人性表示尊重，為了實(shí)現(xiàn)具體正義，在判斷有無期待可能性時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行個(gè)別化的考察和評(píng)價(jià)，而不應(yīng)該考慮其他人的因素。

2、平均人標(biāo)準(zhǔn)說。

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者仍然是立足于被期待者，但是依據(jù)的不是具體的行為人，而是根據(jù)一般人處在行為人的境況下是否會(huì)做出適法行為來作為是否有期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。理由是：其一，平均人標(biāo)準(zhǔn)說更具有客觀性；其二，平均人標(biāo)準(zhǔn)與個(gè)人責(zé)任并不矛盾。一般的能力是一切責(zé)任判斷的事實(shí)前提，而個(gè)人的能力對(duì)于國家來說是一種擬制。

3、國家標(biāo)準(zhǔn)說。

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為期待可能性的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以國家乃至法律秩序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)來考慮其具體要求。其理由是第一，對(duì)行為者作為或不作為的期待可能或期待不可能，一般都由刑法作了類型化的規(guī)定，在此場(chǎng)合，期待的標(biāo)準(zhǔn)是立法者；第二，在超法規(guī)的責(zé)任阻卻場(chǎng)合，法官首先要根據(jù)實(shí)定法中的附隨情形的一般類型化要求，對(duì)現(xiàn)實(shí)性中的個(gè)別附隨情形進(jìn)行判斷，其實(shí)也是援用實(shí)定法的規(guī)定進(jìn)行類推；第三，即使各種法規(guī)具有自身的目的，但在總體上都是全體法秩序的組成部分，其結(jié)果還是不可能脫離全體法秩序的目的或要求，即使法律的解釋也不能例外；第四，決定期待可能性成立與否的一般標(biāo)準(zhǔn)，最終歸結(jié)為全體與部分之間的構(gòu)造關(guān)系問題，而導(dǎo)致實(shí)踐性的法律解釋，也是根據(jù)法的最高價(jià)值或者理念進(jìn)行把握。

4、折中說。

由于以上學(xué)說各有利弊，故有學(xué)者尋求中庸之道，形成折中主義的學(xué)說，主張將行為人標(biāo)準(zhǔn)和平均人標(biāo)準(zhǔn)結(jié)合起來，進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)。但就如何確定三者之間的主次關(guān)系，依其強(qiáng)調(diào)的重心不同，又分為三種觀點(diǎn)一是以行為人標(biāo)準(zhǔn)說為基礎(chǔ)，同時(shí)考慮平均人標(biāo)準(zhǔn)說和國家標(biāo)準(zhǔn)說，二是以平均人說為基礎(chǔ)，同時(shí)考慮其他標(biāo)準(zhǔn)，三是以國家標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，適當(dāng)考慮其他標(biāo)準(zhǔn)。

5、類型人說。

類型人說由我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者陳友鋒提出，認(rèn)為就期待可能性標(biāo)準(zhǔn)而言，應(yīng)以法秩序就特定類型人于具體之犯罪情節(jié)下行為的期待為判斷標(biāo)準(zhǔn)。“本文所指類型人，則依不同之年齡、性別及職業(yè)等特征而劃分，于從事社會(huì)活動(dòng)之過程中，屬同一類型之行為人，法所期待之基準(zhǔn)恒維持齊一，然不同類型之人，標(biāo)準(zhǔn)則隨特征之差異而作高低之調(diào)整。” 其理由是：第一，類型人概念能夠較為全面地反映社會(huì)關(guān)系中的不同人群及其屬性。第二，類型人標(biāo)準(zhǔn)可以解決期待可能性大小的問題。第三，類型人標(biāo)準(zhǔn)能夠適用于刑法實(shí)踐的不同環(huán)節(jié)。

另有學(xué)者認(rèn)為刑法理論為確定可能性理論提供的所謂“標(biāo)準(zhǔn)”，實(shí)際上是確立標(biāo)準(zhǔn)的角度，而非標(biāo)準(zhǔn)本身，期待可能性判斷標(biāo)準(zhǔn)所包含的實(shí)質(zhì)內(nèi)容乃是道德，并提出了具體的道德標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為還有待商榷。

（二）觀點(diǎn)評(píng)析。

上述諸學(xué)說受到了不同程度的批判：其一，行為人標(biāo)準(zhǔn)說片面強(qiáng)調(diào)客觀情況，而客觀情形及其類型化根本不能作為標(biāo)準(zhǔn)，而且每個(gè)人的價(jià)值觀、政治信仰及人格態(tài)度等都具有很大差異，這會(huì)造成“行為人標(biāo)準(zhǔn)”的不確切性。其二，國家標(biāo)準(zhǔn)說有背離期待可能性的趨勢(shì)和危險(xiǎn)，可能致使公民基本人權(quán)處于遭致踐踏的危險(xiǎn)境地，同時(shí)其僅著眼于期待方，忽視了被期待方個(gè)體的主觀要素。其三，平均人標(biāo)準(zhǔn)說中平均人的界限模糊，難以準(zhǔn)確界定。其四，折中說實(shí)質(zhì)上無創(chuàng)意可言，且倘若實(shí)行折中說需要克服極大的困難。

上述觀點(diǎn)雖各有所短，但各有道理；行為人標(biāo)準(zhǔn)說關(guān)注個(gè)體正義，平均人標(biāo)準(zhǔn)說側(cè)重于判斷基準(zhǔn)；國家標(biāo)準(zhǔn)說強(qiáng)調(diào)社會(huì)的整體正義；各種形式的折中說、類型人說則在試圖將個(gè)體正義和社會(huì)正義兩個(gè)極端朝中間拉攏。期待可能性的判斷，是對(duì)個(gè)人與法秩序之間的緊張關(guān)系的一種判斷。

六、期待可能性的錯(cuò)誤

期待可能性的錯(cuò)誤有兩種：一是沒有欠缺期待可能性的事實(shí)或法規(guī)而誤認(rèn)為存在的場(chǎng)合即積極的錯(cuò)誤；二是存在欠缺期待可能性的事實(shí)或法規(guī)而誤認(rèn)為不存在的場(chǎng)合即消極的錯(cuò)誤。

（一）關(guān)于期待可能性的積極的錯(cuò)誤。

積極的錯(cuò)誤， 即原本并不存在喪失期待可能性的事情， 但行為人誤以為存在。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為積極的錯(cuò)誤能夠阻卻故意。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為對(duì)于期待可能性的積極錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)像禁止的錯(cuò)誤一樣處理：如果該錯(cuò)誤不可避免，則阻卻責(zé)任。 第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，如果行為人由于過失而陷于錯(cuò)誤，自應(yīng)負(fù)過失犯的責(zé)任，成立過失犯。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，“在有關(guān)期待可能性的積極錯(cuò)誤的場(chǎng)合，應(yīng)當(dāng)直接就行為人的心理狀態(tài)本身判斷有無期待可能性。第五種觀點(diǎn)認(rèn)為 期待可能性的積極錯(cuò)誤雖然使行為人缺乏期待可能性， 但是如果行為人發(fā)揮自己的主觀能力就可以認(rèn)識(shí)到存在期待可能性時(shí)， 應(yīng)認(rèn)為存在期待可能性。因此，對(duì)于期待可能性的積極錯(cuò)誤， 宜在期待可能性的判斷內(nèi)部予以解決。

關(guān)于法規(guī)的積極的錯(cuò)誤，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為應(yīng)將這種情況與禁止的錯(cuò)誤同樣看待，這種態(tài)度是正確的。可是，行為由于這種錯(cuò)誤，沒有承受現(xiàn)實(shí)的心理的壓迫時(shí)，只要它不符合固有的禁止的錯(cuò)誤，便不用考慮。

上述處理意見有可取之處，但還有待商榷。對(duì)于觀點(diǎn)一，由于期待可能性本身并不是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容， 而是故意之外的責(zé)任要素，故無法成立。第二種觀點(diǎn)雖然提出了處理原則， 但缺乏根據(jù)。第三種觀點(diǎn)在確定了行為人已經(jīng)具有故意或者過失后， 再以期待可能性的錯(cuò)誤影響故意與過失的成立，顯然不當(dāng)。第四種觀點(diǎn)一概承認(rèn)期待可能性的積極錯(cuò)誤阻卻或者減弱責(zé)任會(huì)導(dǎo)致不當(dāng)擴(kuò)大責(zé)任阻卻的范圍， 有損刑法的安定性。第五種觀點(diǎn)局限于期待可能性的積極錯(cuò)誤與故意無關(guān)時(shí)的情況。在筆者看來，期待可能性既然作為責(zé)任要素，基于不可避免的錯(cuò)誤，欠缺期待可能性時(shí)，應(yīng)當(dāng)阻卻責(zé)任；如果由于過失而陷于錯(cuò)誤，自應(yīng)負(fù)過失犯的責(zé)任。

（二）關(guān)于期待可能性的消極的錯(cuò)誤。

消極的錯(cuò)誤， 即原本存在喪失期待可能性的事情， 但行為人誤以為不存在。理論上一般認(rèn)為，既然客觀上存在缺乏期待可能性的事情， 理當(dāng)阻卻責(zé)任。另一方面， 既然實(shí)際上存在缺乏期待可能性的事情， 就沒有對(duì)行為人進(jìn)行特殊預(yù)防的必要性；又由于這種消極的錯(cuò)誤極為罕見， 因而也缺乏一般預(yù)防的必要性， 故不能進(jìn)行非難。不過也有學(xué)者認(rèn)為，在存在“不允許反證的責(zé)任阻卻事由”或者“客觀的或推定的責(zé)任要素”這樣的例外情況下，其消極錯(cuò)誤也會(huì)阻卻責(zé)任。

（作者單位：中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)）

注釋：

朱慈蘊(yùn).股東派生訴訟的前置程序研究——緊急情況之外是否存在可豁免情形.政法學(xué)刊，2010年第3期.

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