時間:2022-02-11 10:25:04
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇旅游合同,希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
山東省陽谷縣、臨清縣和安徽黃山三地爭奪西門慶故里。陽谷縣將建設“水滸傳一金瓶梅文化旅游區(qū)建設項目”,復原西門慶和潘金蓮的幽會地點。臨清縣提出打造“西門慶旅游項目”,重修王婆茶館、武大郎炊餅鋪等。而黃山則聲稱將投資2000萬元開發(fā):“西門慶故里”。今年是國家確定端午節(jié)為法定假日的第三年,也是我國端午節(jié)申遺成功后的首個端午節(jié)。來自省旅游局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)稱,6月14日至16日,全省共接待游客495.07萬人次,實現(xiàn)旅游收入28.94億元,同比分別增長115.76%和163.64%。從這兩篇文章我們不難看出,旅游已經(jīng)成為地方經(jīng)濟發(fā)展的重要支柱產(chǎn)業(yè)。對旅游合同內(nèi)容的法律分析,可以保護游客和旅行社的合法權(quán)益,也對地方旅游經(jīng)濟的發(fā)展起著保駕護航的重要作用。
一、解讀旅游合同
1.旅游合同的概念
1991年世界旅游組織給旅游下了一個定義:“人們?yōu)榱诵蓍e、商務或其他原因,離開他們的慣常環(huán)境并在那里停留不超過一年所進行的活動,其目的不是通過所從事的活動從訪問地獲取報酬。”旅游合同是游客交付費用,旅行社提供旅游服務的合同。旅游服務包括為游客提供旅行服務、導游服務、景點觀賞服務以及附帶的餐飲娛樂購物服務等。
2.旅游合同的特征
(1)旅游合同是雙務、有償、諾成合同。旅游合同自旅游當事人雙方意思表示一致時成立。合同成立后,合同的雙方當事人都負有義務,旅行社應當向游客提供合同約定的義務,游客則應當向旅行社支付旅游費用,所以旅游合同是雙務、有償、諾成的合同。
(2)旅游合同是旅行社提供服務的合同。《旅行社條例實施細則》對旅游服務界定為,交通,住宿,餐飲,觀光游覽、休閑度假等服務;導游、領(lǐng)隊服務;旅游咨詢、旅游活動設計服務;代訂交通客票、代訂住宿和代辦出境、入境、簽證手續(xù)等,為公務、商務活動提供事務等。
(3)旅游合同是格式合同。《合同法》規(guī)定,格式合同是當事人為了重復使用,而預先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。旅游合同屬于格式合同,出自旅行社一方,合同要約具有廣泛性、持久性、細節(jié)性的特點,排除了游客對合同條款的協(xié)商性。
二、旅游合同的內(nèi)容
1.旅游合同的當事人
旅游合同的當事人為旅行社和游客
(1)旅行社。旅行社是旅游合同的義務主體,具有特定性。不是任何人或者任何組織都可以成為旅游服務的提供者的。根據(jù)國務院《旅行社條例》的規(guī)定,旅游服務的提供者為旅行社。旅行社必須是符合國家法律規(guī)定的條件,經(jīng)國家旅游主管部門批準,依法經(jīng)工商登記成立的,從事招徠、組織、接待旅游者等活動,為旅游者提供相關(guān)旅游服務,開展國內(nèi)旅游業(yè)務、入境旅游業(yè)務或者出境旅游業(yè)務的企業(yè)法人。旅行社的經(jīng)營資格和經(jīng)營范圍屬于法律的強制性規(guī)定。這樣規(guī)定的目的在于規(guī)范旅游市場,使旅行社合法經(jīng)營,有序競爭,充分保護游客的合法權(quán)益。
(2)游客。游客作為旅游合同當事人,應當是在健康方面適宜旅游的人,可以是無行為能力人,也可以是限制行為能力人,但是在合同的訂立、變更與解除等問題上,法律需要進行限制,由完全行為能力人為之。所以,未成年人要在家長的陪同或者學校的管理下才能作為旅客參加旅游觀光,欣賞美景。
2.旅游合同的主要條款
旅游合同的典型性特征在于旅行社為游客提供適宜的旅游服務,所以旅游合同的主要條款應當真實、準確、完整,一般應包括如下內(nèi)容:(1)旅行社的名稱、地址;(2)旅游行程的出發(fā)地、途經(jīng)地和目的地;(3)旅游行程中交通、住宿、餐飲服務安排及其標準;(4)旅行社統(tǒng)一安排的游覽項目的具體內(nèi)容及時間;(5)游客應當交納的旅游費用及交納方式;(6)旅行社安排的購物次數(shù)、停留時間及購物場所的名稱;(7)違反合同的糾紛解決機制及應當承擔的責任;(8)旅游服務監(jiān)督、投訴電話;(9)其他。
3.旅游合同的形式
旅游合同應當采取書面形式。但是實際生活中,有時,游客在旅行社指定的時間和地點登上了旅行社的游覽車,或者與旅行社達成口頭協(xié)議,這也應當認可旅游合同的成立。這種旅游合同是不要式的。對旅游合同的形式,法律法規(guī)有規(guī)定的,按照規(guī)定訂立,沒有規(guī)定的,可以采取不要式的方式訂立,以更好地便利當事人。需要提醒游客注意的是,書面形式才是保護您合法權(quán)益的最好形式。
三、旅游合同當事人的權(quán)利和義務
1.旅行社的收費權(quán)與游客的繳費義務
旅游費用一般由旅行社和游客協(xié)商確定,但是由于旅游合同多為格式合同,且旅游競爭較為激烈,所以旅游費用多由旅行社單方確定。當旅游費用確定之后,雙方當事人應當按照合同履行收費權(quán)和繳費義務。
2.旅行社的義務
(1)按合同約定提供旅游服務。現(xiàn)實中,有的旅行社組織旅游的目的不是提供旅游服務,而是把旅游當成一種賺錢的方式,如導游帶領(lǐng)游客對景點走馬觀花,把游客帶到購物點后卻遲滯不走;或者承諾的旅游景點嚴重縮水,等等。旅游服務具有專門性,高質(zhì)量的服務對游客來說是一種享受,所以,旅行社應當安排專職導游為游客提供服務,按照合同約定全面旅行義務,提示旅游者購買旅游意外保險,為旅游者提供購買人身意外傷害保險的服務,以保證游客利益的實現(xiàn)。
(2)對游客的安全保障義務。旅行社應當對可能危及旅游者人身、財產(chǎn)安全的事項,應當向旅游者作出真實的說明和明確的警示,并采取防止危害發(fā)生的必要措施,如旅游地區(qū)的環(huán)境、風土人情、法律規(guī)定、安全狀況等,以保障游客的人身和財產(chǎn)安全。如果游客在旅途中發(fā)生意外,或者疾病時,導游應當盡心照顧游客,如果需要到醫(yī)院治療的,還應當與當?shù)蒯t(yī)院聯(lián)系,及時救助。如果游客在旅游途中遭受財產(chǎn)損失的,導游應盡心安慰受害游客,提供必要的幫助。如果游客的損害是由于旅行社的過錯造成的,旅行社應承擔損害賠償責任。
(3)后合同義務。《合同法》第92條規(guī)定,合同終止后,當事人應當遵循誠實信用原則,根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。據(jù)此,在旅游合同終止后,旅行社應協(xié)助旅客處理善后事宜,如對游客所購質(zhì)量不合格的商品的協(xié)助索賠事宜等。
3.游客的權(quán)利
(1)接受旅游服務的權(quán)利。接受旅游服務是旅客合法權(quán)益的核心內(nèi)容。游客有權(quán)對旅游項目、旅游線路進行選擇,按照合理的價格接受旅游服務,有權(quán)拒絕參加旅行社在旅游合同之外安排的購物活動或者需要旅游者另行付費的旅游項目,有權(quán)拒絕把游客當商品在旅行社之間進行“倒賣”等。
一、包價旅游合同
在立法例上,包價旅游合同的名稱很多。如:德國、我國臺灣地區(qū)、日本稱為“旅行契約”、“旅游契約”或直接命名為“旅游”,不在名稱之上附加更多的限制;歐盟指令稱之為“一攬子包價旅游合同”,英美國家多稱之為“一攬子旅行、一攬子度假、攬子旅游”等,以突出旅游由多項給付結(jié)合的特征;《關(guān)于包價旅游合同的布魯塞爾公約》則稱之為組織包價旅游合同,以突出旅游經(jīng)營者組織旅游活動的行為特征;我國旅游實務界將包價旅游合同稱為“包價旅游合同”,以側(cè)重強調(diào)旅游報酬的總價支付特征。雖然,組織包價旅游合同的名稱更能揭示旅游經(jīng)營者招徠組織旅游者(成團)和交通、住宿、餐飲、游覽等兩項以上的旅游相關(guān)服務這一特征,使得該合同區(qū)別于其他合同類型,但是考慮到旅游業(yè)界對“包價旅游合同”的名稱更為熟悉,《旅游法》采納了這一名稱。關(guān)于包價旅游合同,可以從以下方面理解:
首先,安排行程是包價旅游合同的必備要素。行程安排是包價旅游合同區(qū)別于委托、居間等合同的根本點,特別是旅行社開展的一些新的經(jīng)營形式,如“機票加酒店”預定、旅游咨詢等,這些不安排行程的旅行社服務,因為法律關(guān)系清晰,可以直接適用《合同法》關(guān)于委托合同、承攬合同的規(guī)定,而無需納入包價旅游合同的調(diào)整范圍。
其次,包價旅游合同并不要求預先組合旅游服務。
再次,包價旅游合同沒有關(guān)于旅游時間的限制。
最后,包價旅游合同中的旅游服務既可以是由旅行社自己提供的,也可以通過履行輔助人來提供。
二、包價旅游合同的內(nèi)容
《旅游法》第58條對包價旅游合同的內(nèi)容做了詳細列舉,規(guī)定包價旅游合同應當包括旅行社,旅游者的基本信息;旅游行程安排;旅游團成團的最低人數(shù);交通、住宿、餐飲等旅游服務安排和標準;游覽、娛樂等項目的具體內(nèi)容和時間;自由活動時間安排;旅游費用及其交納的期限和方式;違約責任和解決糾紛的方式;以及法律、法規(guī)規(guī)定和雙方約定的其他事項。因此,有必要對包價旅游合同的具體內(nèi)容予以規(guī)定,《旅行社條例》作為行政法規(guī)無法發(fā)揮民事法律規(guī)范的功能,且只有明確規(guī)定包價旅游合同的具體內(nèi)容,才能在此基礎上要求旅行社承擔對合同具體內(nèi)容的說明義務,原則性規(guī)定也不利于《旅游法》的貫徹實施。對包價旅游合同的具體內(nèi)容做了詳細列舉,具有較強的可操作性。與《旅行社條例》第28條的規(guī)定相比較,《旅游法》第58條在以下三個方面做了相應的調(diào)整:第一,刪除了《旅行社條例》第28條第(九)項、第(十)項關(guān)于“旅行社安排的購物次數(shù)、停留時間及購物場所的名稱”和“需要旅游者另行付費的游覽項目及價格”的規(guī)定,以與《旅游法》第35條關(guān)于“旅行社組織、接待旅游者,不得指定具體購物場所,不得安排另行付費旅游項目”的規(guī)定相協(xié)調(diào)。第二,刪除了第(十一)項關(guān)于“解除或者變更合同的條件和提前通知的期限”的規(guī)定,將包價旅游合同的解除、變更等明確規(guī)定在《旅游法》第65條、第66條、第67條等,使《旅行社條例》中的約定解除權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)榉ǘń獬龣?quán),這更有利于旅游糾紛的解決。第三,增加了關(guān)于旅游團成團的最低人數(shù)的內(nèi)容要求,以與《旅游法》第63條的規(guī)定相銜接。《旅游法》第58條關(guān)于包價旅游合同內(nèi)容的規(guī)定屬于強制性規(guī)定,而非推薦性規(guī)定,旅行社與旅游者簽訂包價旅游合同就必須包括《旅游法》第58條所規(guī)定的相應內(nèi)容,否則即應根據(jù)《旅行社條例》的相關(guān)規(guī)定承擔相應的行政責任。如果造成旅游者損失的,還應當承擔相應的賠償責任。
三、包價旅游合同的形式
合同的形式,是當事人合意的外在表現(xiàn),是合同內(nèi)容的載體。合同的形式包括口頭形式、書面形式和推定形式三種。根據(jù)《旅游法》第58條的規(guī)定,訂立包價旅游合同,應當采用書面形式。相應地,未與旅游者簽訂包價旅游合同的,由旅游行政管理部門責令改正,處2萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,責令停業(yè)整頓1個月至3個月(《旅行社條例》第55條)。
關(guān)于《旅游法》第58條規(guī)定的包價旅游合同的:書面形式要求,應當做正確理解。首先《旅游法》第58條對包價旅游合同的書面形式要求,并不意味著包價旅游合同為要式合同。所謂要式合同是指,必須依據(jù)法律規(guī)定的或當事人要求的形式而成立的合同。通常認為,法律規(guī)定或當事人約定合同須采用書面形式的,未采用書面形式時,合同不成立。但是,從立法目的來看,要求采取書面形式訂立包價旅游合同主要是使旅行社承擔提供書面形式的義務,且其主要在于明確包價旅游合同具有《旅游法》第58條所要求的相應內(nèi)容,以使旅游者了解旅游相關(guān)內(nèi)容。從參考立法例來講,我國臺灣地區(qū)“民法典”第514條之2的規(guī)定與《旅游法》第58條規(guī)定相同,其立法理由和理論界一致肯定,旅游契約(相當于本法規(guī)定的包價旅游合同)并非要式合同。從而,包價旅游合同的成立,還是應該以當事人雙方意思表示一致為原則。
另外,根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務,對方接受的,該合同成立。根據(jù)該條規(guī)定,旅行社等旅游經(jīng)營者未與旅游者簽訂書面包價旅游合同,卻向旅游者提供了旅游服務的,包價旅游合同成立,雙方之間的權(quán)利義務關(guān)系根據(jù)包價旅游合同相關(guān)法律規(guī)定予以確定;同時由于旅行社等旅游經(jīng)營者因違反《旅行社條例》的規(guī)定,則應依《旅行社條例》第55條對之予以行政處罰。
法律對書面形式的要求,非常重要的目的之一就在于,保留證據(jù)、降低糾紛解決難度以及提醒當事人慎重對待等。旅游者在參加旅游這一休閑活動中,往往過分樂觀而不謹慎,而發(fā)生不清楚、太倉促兩個私法自治的典型缺陷。事后發(fā)生糾紛時,證據(jù)保留不充分,導致合法權(quán)益無法獲得保護。為此,《旅游法》規(guī)定包價旅游合同采取書面形式,塑造旅游者理性旅游的消費心理。
關(guān)鍵詞:旅游合同;責任形式
中圖分類號:D920.4 文獻標識碼:A文章編號:1005-5312(2011)02-0258-01
責任形式,即承擔法律責任的方式。我國《民法通則》第 134 條規(guī)定了十種承擔民事責任的方式,其中的支付違約金就是典型的違約責任形式。此外,我國《合同法》第 107 條規(guī)定了繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失等違約責任形式。筆者將結(jié)合旅游活動的特點,分析上述責任形式在旅游合同違約中的適用。
一、繼續(xù)履行
我國現(xiàn)行合同立法中的繼續(xù)履行,即學說上所稱的強制實際履行或者依約履行,指在違約方不履行合同時,由法院強制違約方繼續(xù)履行合同債務的違約責任方式。值得注意的是,繼續(xù)履行是與解除合同完全對立的補救方式,主張繼續(xù)履行就不能請求解除合同,主張解除合同就不能請求繼續(xù)履行。論及旅游合同的繼續(xù)履行,筆者認為有必要介紹一下國內(nèi)首例“補游”賠償案。該案最終因旅游合同不適于強制履行,原告要求“補游”的訴訟請求沒有得到司法支持。所謂“補游”,是指就合同中未履行的部分繼續(xù)履行,而作為一種違約責任的承擔方式,繼續(xù)履行會受到一定的限制。我國《合同法》第 110 條規(guī)定:當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(一)法律上或者事實上不能履行;(二)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高。鑒于旅游合同的人身服務性,因旅游合同產(chǎn)生的債務可歸入非金錢債務之中,但一般不適宜繼續(xù)履行。原因在于:一方面,旅游營業(yè)人無權(quán)要求旅游者繼續(xù)履行,即強迫旅游者繼續(xù)接受旅游服務、支付旅游費用;另一方面,如果旅游者要求旅游營業(yè)人繼續(xù)履行的費用過高,繼續(xù)履行對旅游營業(yè)人而言有失公平,違背了合同立法的本意。
二、賠償損失
賠償損失亦稱損害賠償,在合同法中是指債務人不履行合同債務時依法賠償債權(quán)人所受到的損失。作為違約責任的一種責任承擔方式,損害賠償產(chǎn)生于原合同債務,但又不同于原合同債務,損害賠償?shù)哪康脑谟谘a償守約方的全部損失。依我國現(xiàn)行法律規(guī)定,違約損害賠償采金錢賠償主義。我國《合同法》第113條第1款規(guī)定:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。可見,在適用違約損害賠償責任時,一方面要堅持全部損失賠償原則;另一方面要堅持合理預見原則,正確認定違約損害賠償?shù)姆秶?/p>
三、采取補救措施
采取補救措施是指在發(fā)生違約事實后,由違約方按照法律的規(guī)定或者合同的約定采取的修理、更換、重作、減少價款或者報酬等措施,以彌補或者減少守約方損失的違約責任形式。在旅游合同違約中,采取補救措施往往與旅游營業(yè)人違反瑕疵擔保義務聯(lián)系在一起。當旅游給付存在瑕疵時,旅游者在一定條件下可以提出改善、減少價金等請求。改善(糾正)和減少旅游費用(減少價金)都是采取補救措施這一責任形式在旅游合同違約中的具體體現(xiàn)。在旅游產(chǎn)品存在服務與享受的同時性,在接受服務之前,服務是不存在的;在接受服務之后,已接受的服務也就消失了。
四、支付違約金
違約金是指當事人在合同中約定的或法律所規(guī)定的,一方違約時應支付給對方的一定數(shù)額的金錢。違約金有懲罰性違約金與補償性違約金之分,我國《合同法》第 114 條規(guī)定的違約金,一般理解為補償性違約金。在適用補償性違約金的情形下,一般不要求以過錯為成立要件,這也符合違約責任認定上的無過錯責任原則。作為旅游合同違約責任的承擔方式,支付違約金同樣可以用來督促旅游合同的債務人積極履行債務,保證旅游合同目的的實現(xiàn)。旅游者和旅游營業(yè)人可以在旅游合同中約定違約金的數(shù)額或者違約金的計算方法,這樣就避免了損害賠償在計算和舉證上的困難。同時旅游合同的違約金也是補償性違約金,其不以過錯為成立要件,只要存在違約事實,違約金責任就可以適用。根據(jù)我國合同立法中關(guān)于違約金的規(guī)定,在旅游合同中適用違約金責任應注意以下幾點:第一,支付違約金一般不能和繼續(xù)履行并用,但如果當事人就旅游合同的遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應履行旅游合同的債務。第二,旅游合同中既約定違約金責任又約定定金責任的,在一方違約時,另一方只能在二者間擇一適用。第三,如果嚴守違約金條款將顯失公平的,違約方可以請求人民法院或者仲裁機關(guān)對違約金予以適當調(diào)整。
摘要:游客通過旅游合同所追求的精神上的愉悅與享受,其實就是一種精神利益。那么,因為對方違反合同約定而造成的精神上的不愉悅,當然就是精神利益的一種損失,對這種精神利益損失的賠償當然也就應當包括在現(xiàn)行的精神損害賠償制度中當中。
關(guān)鍵詞:旅游合同;責任競合;非財產(chǎn)損害
中圖分類號:D911.05 文獻標識碼:A 文章編號:1005-5312(2010)17-0197-01
旅游合同之違約損害,是在旅游活動中,由于旅行社未按旅游合同的約定,導致其所提供的旅游服務有瑕疵,給旅游者造成的損害。由于旅游是一種以精神產(chǎn)品為主的消費,旅游合同的標的是旅游業(yè)者提供的精神產(chǎn)品,合同本身就具有精神上的價值。在旅游過程中所發(fā)生的金錢、物物的交換,只是實現(xiàn)這種精神消費活動的手段而己。因而如果旅游業(yè)者在旅游活動中違約,會產(chǎn)生兩種情況:一是旅游業(yè)者因為違約提供的服務不合格給旅游者造成了人身、財物的損失;二是旅行社擅自轉(zhuǎn)團、隨意更改旅游項目、減低服務質(zhì)量或服務態(tài)度惡劣,以及其他旅游服務提供者未按約定提供相應的服務等違反合同約定的行為,不可避免地影響旅游目的的實現(xiàn),而旅游者的人身、財物并沒有遭受實a質(zhì)性損失,但使旅游者深感不滿,導致旅游者的精神享受和審美體驗被剝奪,給旅游者造成一定的精神損害。
一、旅游合同在責任競合下的非財產(chǎn)損害賠償
在第一種情況中,旅游業(yè)者是違反了合同的約定,提供了不符合質(zhì)量要求的服務并且造成了游客的人身損害或財產(chǎn)損失。旅游者既可以對旅游業(yè)者提出違約的損害賠償也可以提出侵權(quán)的損害賠償,因為這種情況下發(fā)生了違約責任和侵權(quán)責任的競合。所謂責任競合,是指由于某種法律事實的出現(xiàn)而導致兩種或兩種以上的責任產(chǎn)生,這些責任彼此之間是相互沖突的。責任競合現(xiàn)象是伴隨著合同法和侵權(quán)法的獨立就己經(jīng)產(chǎn)生的現(xiàn)象。在羅馬法時代的早些時候,侵權(quán)責任與違約責任是不分的,違約行為的一部分被納入到侵權(quán)行為之中,而另一部分則沒有規(guī)定。
在某些情況下,侵權(quán)行為直接構(gòu)成違約原因,即所謂“侵權(quán)性的違約行為”,或者違約行為造成侵權(quán)的后果,即所謂“違約性的侵權(quán)行為”。在旅游合同關(guān)系中,諸如住宿、餐飲、娛樂等場合,提供服務者通常負有對旅游者的人身和財產(chǎn)的安全保障等義務,此時其若對旅游者的人身或財產(chǎn)因積極行為而造成損害,并且主觀上有過錯,則同時成立侵權(quán)責任和違約責任,并且因為侵權(quán)行為和違約行為所侵犯的都是人的身體健康和安全,構(gòu)成利益客體的同一性,從而產(chǎn)生責任競合。
在旅游合同糾紛中,當發(fā)生違約責任和侵權(quán)責任競合,特別是旅游業(yè)者一方違約行為同時又構(gòu)成對旅游者的侵權(quán),造成旅游者精神損害的情形下,旅游者可以提起精神損害賠償,但這是選擇侵權(quán)之訴的結(jié)果。但在第二種情況中旅行社擅自轉(zhuǎn)團、隨意更改旅游項目、減低服務質(zhì)量或服務態(tài)度惡劣,以及其他旅游服務提供者未按約定提供相應的服務等違反合同約定的行為,沒有使旅游者的人身、財物遭受實質(zhì)性損失,但使旅游者深感不滿,導致旅游者的精神享受和審美體驗被剝奪,給旅游者造成一定的精神損害。當事人遭受的精神損害是否可得到賠償呢?
二、旅游合同違約責任中的非財產(chǎn)損害賠償
傳統(tǒng)民法認為,非財產(chǎn)損害賠償不能納入違約責任范疇。認為若給違約之訴以非財產(chǎn)損害賠償,無異于對違約處以懲罰性制裁,而侵權(quán)法中的懲罰性賠償于合同中沒有適用的余地,因此,對情感或尊嚴的傷害不應被考慮。我國《民法通則》第120 條雖然首次規(guī)定了精神損害賠償制度,但非財產(chǎn)損害賠償?shù)姆秶薅ㄔ谏婕熬窭娴哪且徊糠秩烁駲?quán)所受的損害上。最高人民法院 2001年3月8日的《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》,雖然進一步規(guī)定公民因身體健康遭受侵害而產(chǎn)生的精神上的和肉體上的痛苦都得用慰撫金加以救濟,但也明確、具體的規(guī)定了“精神損害賠償只適用于侵權(quán)責任中”。綜上所述,可以得出以下幾點結(jié)論:第一,人身權(quán)受侵害時,才能主張精神損害賠償;第二,對于精神損害賠償,我國民法通則只規(guī)定涉及精神利益損害部分可以賠償:第三,因違約方的違約行為侵害對方人身權(quán)益而產(chǎn)生的精神損害賠償,受害人通過主張侵權(quán)責任可獲得保護。顯然,對因違約引起的純粹的非財產(chǎn)的損害能否主張權(quán)利,我國法律沒有規(guī)定。
旅游合同中的精神損失賠償問題與現(xiàn)行法律中關(guān)于精神損失賠償有幾點不同在于:(1)現(xiàn)行精神損害賠償指的是對人身權(quán)的侵害同時伴隨著對精神的損害;旅游合同中的精神損害是對精神利益的直接損害;(2)現(xiàn)行精神損害賠償制度所保護的客體是人格權(quán),是侵權(quán)人對自己侵犯他人人格權(quán)(直接侵權(quán)或在違約同時侵權(quán)) 的行為所承擔的賠償責任,而旅游合同違約中的非財產(chǎn)損害賠償是旅行社對自己違反旅游合同主要義務給對方造成非財產(chǎn)損失的情況下所承擔的賠償責任;(3)精神損害賠償只能適用侵權(quán)的方式來救濟,而旅游合同中的精神利益損害應當是在典型的合同違約救濟方式之中進行的,同時也涉及責任競合時是否可以用違約的方式加以救濟的問題。
開發(fā)商:_________(以下簡稱乙方)
一、合作開發(fā)范圍
為進一步發(fā)展旅游事業(yè),促進當?shù)亟?jīng)濟的發(fā)展,發(fā)揮資源優(yōu)勢,增加財稅,甲方提供所轄鄉(xiāng)內(nèi)_________平方公里(_________、_________、_________、_________等區(qū)域)的山場、土地、河流、水庫與乙方合作進行綜合旅游開發(fā);
二、開發(fā)經(jīng)營期限
旅游合作開放經(jīng)營年限為_________年(即_________年_________月至_________年_________月);
三、旅游開發(fā)投資規(guī)模
旅游開發(fā)總投資為_________萬元,三年內(nèi)資金投入不少于_________萬元(包括:規(guī)劃費用、廣告投入、人員培訓、旅游促銷等);
四、旅游收入分配
1、從開業(yè)開始,前_________年按門票收入的_________%支付甲方(鄉(xiāng)政府占_________%,村委會占_________%,),第_________年到第_________年按門票收入的_________%支付甲方(鄉(xiāng)政府占_________%,村委會占_________%);第_________年以后按門票收入的_________%支付甲方(鄉(xiāng)政府占_________%,村委會占_________%);
2、景區(qū)門票收入之外的旅游經(jīng)營收入,甲方不參與利益分配,屬投資商所有;
五、雙方義務
甲方義務:
1、負責向上級旅游主管部門申報金川鄉(xiāng)旅游開發(fā)項目有關(guān)事宜和相關(guān)手續(xù);
2、保證乙方的經(jīng)營性用地(停車場、游步道、游客中心、公廁等)、旅游開發(fā)所需建設用地免費征用木材甲方應負責支持乙方落實,除國家法律規(guī)定的規(guī)費外,鄉(xiāng)政府及村委會不得收取其他任何費用。村民的青苗補償費由乙方按最優(yōu)惠價格負責補償;
3、負責與村委會簽訂旅游開發(fā)委托書(并作為本合同附件);
4、負責景區(qū)公路的建設、維修,徽派民宅的維修保護;
5、負責旅游區(qū)內(nèi)的林政管理;
6、協(xié)助處理社會治安;
7、負責協(xié)調(diào)處理好與當?shù)卮迕耜P(guān)系;
8、負責動員村民配合旅游開發(fā)種植所需的農(nóng)作物;
9、協(xié)助乙方落實該景區(qū)旅游規(guī)劃的具體執(zhí)行;
10、保證景區(qū)內(nèi)的“三通”問題,即路通、電通、水通;
乙方的義務:
1、負責景區(qū)開發(fā)的所有投入;
2、負責提供景區(qū)整體規(guī)劃,并報甲方及旅游管理部門審批、備案;
3、有按期繳交甲方門票收入分成的義務;
4、有按開發(fā)項目和開發(fā)時間完成旅游開發(fā)的義務;
5、負責建設景區(qū)內(nèi)的旅游步道;
6、有保護當?shù)刭Y源的義務;
7、有照章繳交稅費的義務;
8、有引導當?shù)卮迕癜l(fā)展旅游經(jīng)濟的義務;
9、負責落實“四統(tǒng)一”標準即統(tǒng)一規(guī)劃、統(tǒng)一經(jīng)營、統(tǒng)一管理、統(tǒng)一營銷;
六、違約處理
1、甲方不履行本合同規(guī)定,導致乙方無法開發(fā)、經(jīng)營,除負責賠償乙方所投入的全部資金費用外,另補償乙方所投資同等金額的違約金;
2、乙方不履行合同規(guī)定,乙方所有投資的全部設施無償歸甲方所有;
七、其他事項:
1、甲方必須確保在開發(fā)范圍內(nèi),不準他人在景區(qū)公路沿線、游步道和景點興建任何建筑;
2、旅游開發(fā)合作經(jīng)營期內(nèi),甲方不得再與任何單位和個人簽訂本合同規(guī)定范圍內(nèi)的合作內(nèi)容;
旅游是一種內(nèi)容豐富多彩、社會參與度高的綜合性的審美活動,整個過程和最終效應都是以獲取精神享受為指向,因此旅游不是一種經(jīng)濟活動而是一種精神活動,這種精神活動是通過美感享受而獲得的。所以旅游者訂立旅游合同的目的是通過金錢和物的交換來實現(xiàn)精神消費,獲取精神利益。我國傳統(tǒng)民法認為精神損害賠償只能通過侵權(quán)之訴來解決,違約之訴只能獲得財產(chǎn)利益的補償,而旅游從業(yè)者違約行為,雖沒有造成旅游者身體權(quán)或者人格權(quán)的傷害,但卻導致旅游者樂趣的喪失,在嚴重因違約而導致旅游者精神利益喪失的情況下提起精神損害賠償是可行的。
一、旅游合同精神損害賠償?shù)睦碚摶A
任何事物的本質(zhì)規(guī)律性決定了其存在的意義,旅游合同由于其強烈的精神利益特質(zhì),表現(xiàn)出了這種新型合同的內(nèi)在本質(zhì)。在旅游合同糾紛中,如果旅游者要求精神損害賠償,只能通過侵權(quán)之訴,然而,若旅游合同糾紛中并未涉及侵權(quán)問題,但旅游者又是基于旅游從業(yè)者的違約行為而產(chǎn)生精神上的痛苦,在這種情況下,訴之侵權(quán)存在諸多不足。顯而易見,肯定旅游合同精神損害賠償請求是合理的,這是有依可循的,有其存在的理論基礎。
精神損害賠償保護的客體是確定一種損害賠償是否屬于精神損害賠償?shù)呐袛鄻藴省駬p害賠償客體的探討,一直是理論界關(guān)心的課題。關(guān)今華在其著作《精神損害賠償數(shù)額的確定與評算》中,提出了“精神利益說”,認為精神損害賠償?shù)目腕w是精神利益。按照“精神利益說”,人身權(quán)、人格權(quán)和其他權(quán)利(如文化、政治權(quán)利)中隱含著維持人類精神生活的一種概括性權(quán)利,稱之為精神權(quán)利。人們生活中存在著多種多樣的精神利益都是精神權(quán)利的內(nèi)容,這些精神利益是權(quán)利主體在人類生活中為了保障其自身的生存和精神生活的發(fā)展所必需的,所以,“精神利益說”既能全面涵蓋人類精神生活的方方面面,又給違約精神損害賠償這種新型的損害類型有了正當合法性的理論基礎。顯而易見,只要是精神利益受損害就可以適用現(xiàn)行的精神損害賠償制度,司法中支持受害人精神損害賠償訴權(quán)的實現(xiàn),更全面的保護權(quán)利主體的民事合法權(quán)益。正如文章前面所提到的,旅游合同由于其特殊的精神利益性,旅游者主要是通過訂立旅游合同來實現(xiàn)精神上的美感和享受旅游帶來的愉悅感,這就是一種精神利益。由于旅游從業(yè)者違約行為而造成的精神上的痛苦,應當可以提起旅游合同精神損害賠償。
二、旅游合同精神損害賠償?shù)牧⒎ㄅc判例
(一)大陸法系國家的規(guī)定――以德國為例
早期德國立法及判例認為,非財產(chǎn)上損害只能通過侵權(quán)之訴獲得賠償,合同違約不能產(chǎn)生精神損害賠償請求權(quán)。依照其民法第253 條之規(guī)定, 非財產(chǎn)上損害賠償以法律有規(guī)定者為限。即只有在被告人行為對權(quán)利人構(gòu)成人格權(quán)之損害時, 才能依照侵權(quán)之訴請求精神損害賠償, 合同不履行行為不能產(chǎn)生精神損害賠償之債。隨著個人價值保護在社會中不斷被重視,二戰(zhàn)后,德國法院進行了兩個意義深遠的立法活動,一是創(chuàng)造了“一般人格權(quán)”的概念,二是創(chuàng)立了“非財產(chǎn)上損害之商業(yè)化”理論。其中與旅游有關(guān)的一個重要判例便是在1956年的海上旅游案件,此案中,聯(lián)邦法院最終認為:“籍著海上旅行所欲取得的休憩,通常只有投入相當之費用支出始能‘購得’,在某種范圍內(nèi)可謂已商業(yè)化,對其所為之侵害實屬對具有財產(chǎn)價值對價之侵害。”通說認為這個案例確立了非財產(chǎn)上損害商業(yè)化的基本原則,該原則是德國損害賠償體系上的重大突破。隨后,1979年《德國民法典》修正中,增加了旅游合同,并新增法條表明立法者不采用商業(yè)化的理論態(tài)度,而將假期做為一種財產(chǎn)價值。
(二)英美法系國家的規(guī)定――以英國為例
英美法系對旅游合同精神損害賠償?shù)倪m用同樣也是從絕對否認到適用的一個過程。從英國的判例可以看出,違約責任不適用精神損害賠償。這一規(guī)則自1909年阿迪斯訴格拉姆馮公司一案而確立起來,在英國合同法中適用了幾十年,一直指導著法官的判案,但法官并不拘泥于該規(guī)則,規(guī)則之外的特殊情況適用了例外的規(guī)定。在特殊的三種情形下,英國支持了對個人情感的傷害可以在合同法上獲得賠償:一是合同目的就是提供放松和愉快的精神享受;二是合同目的就是解除精神痛苦或者麻煩;三是違法合同帶來了生活上的不便并直接造成了精神上的苦痛。珍韋斯訴斯文旅游有限公司一案中,原告參加了被告的旅行團,被告在合同中承諾旅行將是一場幸福美好的過程,但實際旅行過程中,被告許諾的各種好處均為實現(xiàn),原告遭受了一次無比痛苦的旅程。因此,基于這種違約行為原告向被告提起了訴訟,要求賠償其所受的損失,并提出了精神損害賠償請求。一審法官立足長期以來的判例判決支持原告的財產(chǎn)損失,不支持精神損害賠償。原告不服上訴到英國上訴法院,上訴法院院長丹寧勛爵認為,“常常有人認為在違約的案件中,對非財產(chǎn)損害不應當給予賠償……這樣的限制已經(jīng)落伍了,不合時宜。在一個適當?shù)陌讣校高^合同是可以給予當事人精神上遭受的痛苦以賠償?shù)模腿缤ㄟ^侵權(quán)行為給予精神賠償非財產(chǎn)損害賠償一樣。”在該案中,由于被告違反旅游合同給原告造成了嚴重的精神痛苦和不悅,原告可以獲得非財產(chǎn)損害賠償。20世紀70年代開始,英國上訴法院開始打破傳統(tǒng)的只能由侵權(quán)引起精神損害賠償?shù)挠^念,開始在違反假日合同和違反目的使一方擺脫失望和煩惱的合同中適用違約精神損害賠償制度。比如在1976年的海伍德訴韋勒斯案和1982年的佩里訴西德尼?菲利普父子案等這些合同糾紛中,都支持了當事人的精神損害賠償請求。
(三)我國的規(guī)定
我國立法并沒有對違約精神損害賠償有明文規(guī)定。法官對處理旅游合同糾紛中是否適用精神損害賠償問題上有極大的自由裁量權(quán)。謝某及家人訴廣州某旅行社旅游合同案、李某訴廣州某旅游公司在旅游活動中違約減少旅游景點賠償糾紛案等案件中,法官沒有支持原告的精神損害賠償請求。而在朱某訴廣東某旅行社在漂流活動中違約糾紛案、阮某訴上海某國際旅行社旅游合同糾紛案等案件中,原告在提起違約之訴中獲得了精神損害賠償。由此可見,法官在審理此類案件時判決結(jié)果也大相徑庭,但可喜的是這些案件的判決表明我國法律正在與國際接軌,體現(xiàn)著更加尊重人格權(quán)的立法模式在發(fā)展。
三、構(gòu)建我國旅游合同精神損害賠償制度
(一)通過司法解釋明確旅游合同精神損害賠償
在旅游合同精神損害賠償問題上,我國《民法通則》、《合同法》有相關(guān)條款表明違約精神損害賠償制度的構(gòu)建還是有其存在的理論基礎的。《民法通則》第111條規(guī)定了守約一方當事人有權(quán)要求違約一方當事人履約或者采取補救措施,并有權(quán)要求賠償損失。并在第112條規(guī)定了合同的雙方當事人可以約定違約金以及賠償額的計算方法。從這些規(guī)定中,體現(xiàn)出民法賦予雙方當事人約定支付違約金的權(quán)利,基于意思自治,當事人之間也可以約定雙方之間的違約精神損害賠償請求權(quán)。《合同法》第113條第一款中規(guī)定了一方違約,損失賠償額應當相當于違約造成的損失。損失賠償限額應當在違約一方在訂立合同時所預見到的其違約可能造成的損失的范圍內(nèi)。這里的“損失”并未只表明限于財產(chǎn)損失,建議可以在學理上做擴張解釋,“損失”應既包括財產(chǎn)上的損失,又包括非財產(chǎn)上的損失。可以通過司法解釋對“損失”做出相應的擴張解釋,即規(guī)定合同違約的范疇中包含精神損害賠償。據(jù)此,由于精神損害賠償具有非財產(chǎn)性,可以通過可預見性規(guī)則使合同違約適用精神損害賠償。只要合同關(guān)系存在,并且訂立合同適便可預見這種精神損害的可能性,就應當獲得精神損害賠償。
(二)旅游合同精神損害賠償適用條件
雖然肯定了違反旅游合同的行為可以提起精神損害賠償,但是并非所有的精神損害都能獲得賠償,應當有其適用的條件,否則容易造成權(quán)利濫用顯失公平。在旅游合同中精神損害賠償適用條件應包含以下幾方面:首先,權(quán)利主體限于旅游合同一方的旅游者。從立法目的出發(fā),該項制度的設立是為了保護旅游者民事合法權(quán)益,更好地維護旅游者在旅行過程中的財產(chǎn)利益和精神利益,因此,旅游合同精神損害賠償主體僅限于旅游者,旅游從業(yè)者無權(quán)提起。其次,旅游從業(yè)者的違約行為導致旅游者精神損害必須達到一定嚴重程度和標準。一般情況下,因旅游從業(yè)者不完全給付造成旅游者人格權(quán)受到損害,或者不完全履行合同義務導致合同目的不能實現(xiàn)情況下使旅游者精神利益受到嚴重損害時可以提起精神損害賠償請求。再次,旅游從業(yè)者的主觀要件要求是故意或者重大過失違約。為了利益平衡,防止受害方濫用訴權(quán),過重加害方負擔,在司法實踐中對精神損害不易把握,應當采取過錯責任原則,要求違約方主觀上要么是故意,要么具有重大過失。最后,確定精神損害賠償數(shù)額應根據(jù)實際情況,法官應適當運用自由裁量權(quán)進行公正裁決。關(guān)于認定精神損害成立和數(shù)額確定問題,建議可以借鑒侵權(quán)中精神損害賠償?shù)囊?guī)定,以旅游合同目的出發(fā)進行判斷,結(jié)合糾紛發(fā)生地的社會經(jīng)濟文化發(fā)展水平,考慮社會認可程度和接受程度,合理確定精神賠償數(shù)額。
(三)旅游合同精神損害賠償額確定的原則
確定旅游合同精神損害賠償額的原則,首要考慮的是對旅游者進行精神撫慰的作用,再次考慮是對旅游從業(yè)者的合理制裁作用。一是利益衡量原則。在旅游合同精神損害賠償額確定過程中應兼顧考慮兩個方面,即旅游者的旅游樂趣和旅游從業(yè)者的經(jīng)濟利益。應當正確的分配交易中的風險,權(quán)衡雙方當事人之間的利益,對精神損害賠償數(shù)額進行合理限制,促進旅游業(yè)的長遠發(fā)展。二是可預見性原則。早在《法國民法典》中就有關(guān)該方面的規(guī)定,具體而言是違約一方當事人承擔的責任不能超過其在訂立合同時所能預見到的或者應當預見到的損失。在旅游合同中,旅游從業(yè)者完全能預見其違約行為一定會給對方當事人造成精神痛苦和煩惱。具體確定判斷標準可以參照旅游行業(yè)的服務標準和旅游合同雙方所約定的標準來判斷精神損害賠償?shù)念~度。
旅游合同在一般情況下實施的過程中,旅行社本身的其他旅游項目提供者都會給予旅游合同對象相應的服務,若是旅游項目提供者未能夠做到應盡的責任,則會嚴重影響到旅游合同的權(quán)益問題,容易產(chǎn)生法律上的糾紛。
2.旅行社在旅游合同中的權(quán)利
旅行社在旅游合同中擁有權(quán)利和責任兩個方面,首先,旅行社在旅游合同中的權(quán)利有以下幾點:(1)收客決定權(quán);在旅游行業(yè)中,旅行社有權(quán)利選擇任何個人或者旅游團體來簽訂旅游合同,然而在考慮到特殊因素時,旅客有無特殊病史如心臟病、慢性病及易發(fā)性病等,考慮到該類旅客的人身安全,可以在旅客報名時及時說明清楚,旅行社可根據(jù)此種原因或者其他原因來實施是否收客的權(quán)利。(2)收費權(quán);旅行社有權(quán)依照雙方的旅游合同上的約定來收取相對應的酬金,并且要向旅客履行合同中所應當提供的服務及旅游產(chǎn)品。(3)行程安排權(quán)利;旅游合同中所約定好的旅游行程屬旅行社自行擬定,旅行社有權(quán)依照旅游合同安排旅客的行程,包括旅游出行時間的確認、旅游的線路以及游覽的方式等等。旅游行程并不是絕對的,旅行社可以根據(jù)旅客的要求來進行人性化的變動,但是歸根結(jié)底,旅行社有最終決定旅游行程的權(quán)利。(4)求償權(quán);當旅客在報名以后要求變動出行日期或者路線等,由此所產(chǎn)生的額外費用及已發(fā)生的業(yè)務損失費等,旅行社有權(quán)要求旅客自行承擔,依次收取相應的費用。(5)追償權(quán);如果是因為旅行社所造成的權(quán)益損害,則由簽約旅行社或者是組團社來自行承擔,其損害責任是因為其他旅行社所造成的,旅行社在承擔相關(guān)責任賠償以后,有權(quán)向?qū)嶋H造成權(quán)益損害的一方實施追償權(quán)。(6)緊急處置權(quán);一旦遇到不可抗力如天災、動亂、交通等不可控因素所造成行程臨時更改、延誤或者滯留等時,在征求旅客同意的前提下,旅行社有權(quán)依據(jù)實踐情況作出全權(quán)處理。德國《國民法典》中指出:“旅行社與旅客簽約合同后遇見不可抗力及不可控因素等所造成的損害及危害,旅行社及旅客有權(quán)依照規(guī)定對合同發(fā)出預先接觸的通知”。
3.旅行社在旅游合同中的責任
3.1依照合同旅行合同條約旅行社與旅客簽訂好合同以后,旅行社有責任按照旅游合同中所約定好的旅游項目及服務提供給旅客,且所提供的服務及旅游產(chǎn)品必須與合同相一致。
3.2保障旅客人身與財產(chǎn)安全的責任在旅行開始前,旅行社務必提醒旅客注意安全及保護財產(chǎn)安全,并且旅行社所提供的服務及旅游產(chǎn)品都必須要符合國家所制定的相關(guān)安全標準,在旅行期間有責任和義務保障旅客的人身安全和財產(chǎn)安全。在進行具有危險性的旅游項目之前,必須先向旅客作詳細的解說和明確的警示,同時要采取正當措施,防止意外發(fā)生。
3.3旅游目的的概況必須如實表述在進行實地旅游過程中,旅行社的導游要向旅客發(fā)送有關(guān)旅游目的的宣傳資料,并且及時地書面告知旅游過程中所可能涉及的當?shù)刂匾曀住⒁?guī)定等,防止旅客在不了解的情況下觸碰到當?shù)氐慕桑眯猩缬兄鴰椭每桶踩茈U的責任,并且告知旅客在當?shù)氐男≠M支付標準以及其他需要特別注意的事項。旅游過程中所發(fā)生的項目、行程具體安排、各種項目的標準等都要向旅客如實表述。
3.4旅行社必須作為第一責任人,未經(jīng)旅客同意不得委托他人來履行任何義務旅行社作為旅游合同的甲方,必須作為第一責任人,若遇到其他突況需要轉(zhuǎn)交他人來履行義務,在沒有征求得旅客的同意之下,旅行社是沒有權(quán)利委托他人來履行任何的義務,防止旅行社有償出讓合同奪取牟利出現(xiàn)的現(xiàn)象。
3.5準許第三人來參與或者頂替旅游義務在旅行出發(fā)前,旅客可以臨時請求第三人來頂替旅游義務來參與旅行,但是第三人參與旅游的條件不滿足時,或者是違反了相關(guān)法律規(guī)定或者官署命令等,旅行社可以對第三人的參與提出異議。
3.6承擔賠償、瑕疵擔保的責任旅游服務若出現(xiàn)不具備合同約定的條件或者品質(zhì)時,旅客可以請求旅行社將其改善,當旅行社不予以改善時,旅客有權(quán)要求減少費用。若是出現(xiàn)難以達到預期目的時,可以終止旅游合同。若旅游服務的質(zhì)量差強人意,旅行社能夠予以改善的必須要采取合理的措施進行改善,若不能改善的,則應當減少旅客的費用,并且賠償旅客損失。
3.7先行賠償責任旅客在旅行過程中,若因為其他旅行社的原因而導致旅游合同不能依照規(guī)定旅行或者沒有完全旅行,造成旅客損失,旅客有權(quán)要求旅行社承擔相應的賠償責任。旅行社承擔賠償責任以后,有權(quán)利向?qū)е侣糜魏贤荒芤婪眯谢蛘邲]有完全旅行的旅游執(zhí)行者作相關(guān)的追究違約責任。
3.8購買旅行社責任保險的責任旅游過程中難免會碰上以外,每一個旅行社都有為旅客購買旅行社責任保險的義務,一方面能夠保障旅客的人身安全,一方面也能夠為旅行社作出保障,避免因各種不可控因素造成的利益損失。
4.結(jié)束語
旅游者(甲方):_________________________
旅游經(jīng)營者(乙方):_____________________
為了維護旅游者和旅游經(jīng)營者的合法權(quán)益,保障旅游活動的順利進行,根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國道路交通安全法》、《重慶市旅游管理條例》等有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定,本著平等協(xié)商的原則,甲、乙雙方就本次自駕游有關(guān)事項,簽定如下協(xié)議:
第一條 甲方參加乙方組織的自駕車團隊,乙方已事先向甲方詳細介紹相關(guān)情況,包括行程安排、吃、住、全程導游服務等內(nèi)容。
第二條 本旅游團團號_________________。旅游期間、線路、景區(qū)(點)等見《旅游行程表》(附件2)。
第三條 費用
成人_____元/人,人數(shù)____,兒童_____元/人,兒童____人,總計_____元。本協(xié)議簽訂之后,甲方應一次性付清團款。
甲方自駕車輛使用過程中產(chǎn)生的費用和甲方個人性質(zhì)消費(如傷病醫(yī)療、人身意外保險、自由活動交通飲食等),均由甲方自行承擔。
第四條 甲方應確保自身身體條件適應本次自駕游;在參加某些驚險游樂項目時能夠量力而行。
在整個自駕游行程中,甲方對其隨行未成年人承擔監(jiān)護責任,乙方對此不承擔監(jiān)護責任。
第五條 甲方駕駛員及駕駛技術(shù)符合并遵守《中華人民共和國道路交通安全法》的相關(guān)規(guī)定。并確保其車輛符合自駕游的要求。甲方車輛因故障需急救時,乙方應及時協(xié)助甲方處理,費用由甲方承擔。
第六條 保險
1、甲方自愿辦理__________保險。保險費______元/人。
2、為降低風險,切實保障旅游者利益。經(jīng)甲方同意,乙方為甲方辦理旅游人身意外傷害保險。并明確甲方為被保險人,乙方為投保人、受益人,保險費由乙方承擔。
3、_______________________________________________。
第七條 違約責任
1、甲方離出發(fā)日不足3日退團,應支付全部團費20%的違約金;行程開始后退團或離團,所有費用不予退還;乙方取消出團,應當提前3天通知甲方,否則應支付團費20%的違約金。
_________________________________________________________________。
2、甲方由于自身過錯造成自己或他人損失或行程不能繼續(xù)的,由甲方承擔相應責任。
3、因乙方原因,行程未按原計劃執(zhí)行,或服務低于協(xié)議約定標準,給甲方造成損失的,乙方應承擔賠償責任。本協(xié)議沒有特別約定的,依照《旅行社質(zhì)量保證金賠償標準》(國家旅游局1997年第38號令)執(zhí)行。
4、_______________________________________________________________。
第八條 爭議的解決
旅游過程中發(fā)生爭議,甲乙雙方應協(xié)商解決,不能由此影響行程進行。若協(xié)商不成,甲方可向旅游質(zhì)量管理部門投訴,也可選擇:
1、向重慶市仲裁委員會申請仲裁
2、向人民法院起訴
第九條 本合同一式二份,雙方各持一份,同具法律效力。
第十條 本合同自簽訂之日起生效。
附:1、重慶市旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所特別提示;
2、旅游行程表(略)。
甲方:(簽字) 乙方:(蓋章)
身份證號碼: 負責人:
電話或傳真: 電話或傳真:
通訊地址: 通訊地址:
年 月 日 年 月 日
附件:
重慶市旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所特別提示
一、旅游者參加自駕車旅游應選擇具有旅游行政管理部門統(tǒng)一頒發(fā)的《旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證》和工商行政管理機關(guān)核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照、并且明碼標價的旅游經(jīng)營企業(yè)。《旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證》、營業(yè)執(zhí)照上的住所或營業(yè)地址與實際營業(yè)場所應當相符。
二、旅游者參加旅游前應與旅游經(jīng)營者訂立書面自駕車旅游合同,自駕車旅游合同不得擅自變更或解除,旅游者在交納費用后應要求旅游經(jīng)營者出具由重慶市稅務部門印制的發(fā)票。
三、旅游者與旅游經(jīng)營者訂立合同或者填寫各種報名材料時,內(nèi)容要真實、準確,并使用有效身份證件。
四、旅游者應妥善保管好隨身攜帶的財物,以免損壞或遺失。
五、自駕車旅游合同訂立后,因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外。
六、旅游經(jīng)營者應當在旅游者報名時,真實提供為旅游者選定線路的行程安排,其包含有:路況、景區(qū)(點)、住宿、餐飲、民族地區(qū)的風俗習慣、宗教信仰等情況,并應事先給旅游者以明確的說明和忠告,并作為合同附件。
七、旅游者在出游前,有權(quán)知道旅游經(jīng)營者是否已辦理了符合旅游行政管理部門規(guī)定的旅行社責任保險;同時也可自行選擇投保旅游意外傷害險。旅游中發(fā)生意外事故的,按保險條款處理。
八、參加自駕車團隊的旅游者,自帶車輛須符合《中華人民共和國道路交通安全法》的相關(guān)規(guī)定,若因違反此法而引起的責任概由自行負責。
九、旅游者合法權(quán)益受到損害或與旅游經(jīng)營者發(fā)生爭議時,可以與旅游經(jīng)營者協(xié)商解決,或向有管轄權(quán)的旅游質(zhì)量監(jiān)督管理部門申請調(diào)解,或申訴仲裁或向人民法院起訴。旅游投訴部門:重慶市旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所
旅游投訴電話:
日前,上海率先實施的《老年旅游合同》范本很值得你來借鑒。上海大世界游樂中心旅行社制訂的這份《老年旅游合同》主要有以下5點:
1、旅行社額外贈送一份意外保險給老年游客;
2、該社的老年旅游線路將是獨立成團的,不與其他散客拼團;
3、老年版旅游合同條款規(guī)定:有證明確實無法成行的,并按約定的時間通知了旅游公司的,免收5%的違約金;
4、未按規(guī)定時間通知對方的,應當支付旅游合同總價10%的違約金。老年版旅游合同更改為:有證明確實無法成行的,應當支付旅游合同總價5%的違約金;
5、老年旅游線路的游客,回滬后都將接受旅行社質(zhì)量部門的回訪,如有質(zhì)量投訴,3周內(nèi)相關(guān)部門將登門給予明確答復。
《老年旅游合同》的誕生受到了老年朋友的極大歡迎。
老年朋友跟團旅游的一定要和旅行社簽訂合同,以下內(nèi)容要與旅行社反復協(xié)商明確,盡可能地要求旅行社寫入合同中:
1、要求旅行社制作明確詳細的觀光項目和行程時間表、每個景點的游覽和休息時間,并作為合同的條款載入合同中,以此作為衡量旅行社提供的服務質(zhì)量是否標準的依據(jù);每個景點的觀光時間亦充足合理;
2、在觀光的項目上可以明確禁止旅行社安排購物或過長的購物時間,明確禁止旅行社強迫游客或變相誘騙游客購物;
3、詳細明確地寫清所交費用都包括哪些項目,景點費是否需要自費,如果自費,每個景點的門票費或觀光費都需要多少錢;
4、詳細描述各階段所乘交通工具的類型、時間、等級、交通工具的設施(如客車冬天是否有暖風,夏天是否有空調(diào));
5、詳細描述各階段住宿地點、賓館名稱、賓館的等級、賓館的整體設施情況、房間的類型及設施新舊程度;
6、預定適合老年人的伙食,詳細描述各階段的伙食標準、菜譜、數(shù)量;
7、約定保障老年人旅游健康愉快的安全措施。
8、逐項約定違約責任,設定較高的違約金。 由此可見,選擇服務質(zhì)量高的旅行社,簽訂詳細的適合老年朋友的旅游合同,才能保證你玩的開心,你的權(quán)利才能得到更好的保障。老年朋友要轉(zhuǎn)變觀念,不要怕麻煩,不要愛面子,要大膽的把自己的要求提出來。
年輕節(jié)育老年受益
我國試行對計劃生育農(nóng)民家庭給予年不低于600元的獎勵扶助金制度。
為了控制農(nóng)村超生問題,有效地控制我國人口的過快增長,2004年2月人口計生委、財政部聯(lián)合出臺了一項新的嘗試性措施,對農(nóng)村部分計劃生育家庭試點實行獎勵扶助制度。
此制度將首先在四川、云南、甘肅、青海、重慶市、河北、山西、黑龍江、吉林、江西、安徽、河南、湖南、湖北14個省各1個地(州、市),貴州省遵義市進行試點,同時鼓勵東部省份自行試點,待取得經(jīng)驗后逐步在全國推開。
這項獎勵扶助制度是針對農(nóng)村只有一個子女或兩個女孩的計劃生育家庭,夫婦年滿60周歲以后。由中央或地方財政安排專項資金進行獎勵扶助的制度。 獎勵扶助標準是對符合上述條件的農(nóng)村計劃生育夫妻,按人年均不低于600元的標準發(fā)放獎勵扶助金,直到亡故為止。已超過60周歲的,以該政策開始執(zhí)行時的實際年齡為起點發(fā)放。
這一制度將觸動農(nóng)民養(yǎng)兒防老觀念的改變,從根本上解決農(nóng)民老無所養(yǎng)的后顧之憂。有利于引導更多農(nóng)民少生快富,從根本上扭轉(zhuǎn)“越窮越生、越生越窮”的惡性循環(huán)問題。
舉報問題豬肉是我們的權(quán)利
2004年5月至6月,商務部將向全國各地派督察組,集中查處私屠濫宰、制售注水肉和病害肉等問題。對瞞報或虛報、弄虛作假的現(xiàn)象,商務部將予以通報;對問題嚴重、老百姓對肉品質(zhì)量問題反映強烈的省(區(qū)、市)要通報批評;同時宣傳一批肉品質(zhì)量有保障的品牌企業(yè),曝光一批不符合法律法規(guī)和標準基本要求的定點屠宰廠(場)。商務部特設舉報電話.010-85187087,舉報傳真:010-85187078,廣大消費者可以撥打舉報電話。
家庭用藥安全不可忽視
家庭用藥不當問題越來越引起國家的重視,最近國家食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)出通知,將在5月至10月期間開展“全民用藥安全宣傳活動”。
活動的重點是宣傳零售藥店注射劑,必須憑醫(yī)師處方購買,零售藥店處方藥和非處方藥的管理,部分抗菌藥品憑處方銷售購買使用。
合同自編號HCZ-
甲方:
乙方:(車主)姓名
車牌號 **A
身份證號碼
現(xiàn)住址
聯(lián)系電話
根據(jù)湖北省和**市政府有關(guān)管理部門對旅游客運車輛規(guī)范經(jīng)營和管理的要求,甲、乙雙方本著平等、自愿、互利和互惠的原則,現(xiàn)就旅游客車掛靠經(jīng)營事宜達成如下合同條款。
第一條、掛靠經(jīng)營主要內(nèi)容
1、乙方將自購符合旅游客運要求標準的客車(以下簡稱客車)自愿以甲方的名義從事旅游客運經(jīng)營。
2、乙方委托甲方辦理客車相關(guān)的規(guī)費、稅費和保險費等費用的代收代繳工作。
3、乙方必須按照國家的法律、法規(guī)及行業(yè)要求從事旅游客運,并自覺遵守甲方的各項管理制度。
4、乙方自愿承擔車輛掛靠經(jīng)營活動中的一切經(jīng)營風險和責任。
5、甲方為乙方在經(jīng)營上提供車輛客運資質(zhì)保證,并提供經(jīng)營上的相關(guān)服務,乙方向甲方按期繳納相關(guān)管理費用。
第二條、客車有關(guān)證照及編號
車輛型號
發(fā)動機號
底盤號
載重噸位
核定座位數(shù)
道路運輸證號
行車證號
駕駛證號
從業(yè)資格證號
第三條、合同期限
從 年
月
日至
年
月
日,后期續(xù)簽至六年以內(nèi)為止。
第四條、車輛抵押擔保及保證金
為保證本合同的履行,乙方自愿采用以下二種方式向甲方提供抵押和擔保:
1、乙方自愿將掛靠甲方的車輛作為抵押,同時,由乙方自行邀請一位具有一定資產(chǎn)的自然人予以擔保。
2、乙方一次性向甲方繳清客車風險保證金;繳納標準:
35座以下(含35座)5000元;47座以下(含47座)7000元;
47座以上10000元。
自本合同簽訂之日起,乙方向甲方一次性繳納安全保證金 元/臺,合同期滿,乙方如無違規(guī)的情況下,甲方應全額退還乙方。
第五條、相關(guān)費用的約定
1、車輛掛靠管理費
元/月,此費用不因客車審驗、修理、交通事故、車輛遺失及其他原因的停駛而免交。合同期內(nèi),如因國家或政府有關(guān)政策因素影響需調(diào)整管理費,甲方應提前告知乙方,甲方調(diào)整管理費的幅度,不得高于市場同行標準。
2、乙方自接業(yè)務,如需甲方開據(jù)票證,甲方將代收代繳稅費,按票面金額的5%收取稅管費。
3、甲方安排乙方的固定通勤班車業(yè)務,按不低于15%的標準收取稅管
費。安排乙方的門市業(yè)務按10%收取稅管費。
4、其他經(jīng)營費用,如:包括辦理掛靠客車轉(zhuǎn)入或轉(zhuǎn)出的過戶手續(xù)費用及線路牌、保險、事故、車輛有關(guān)證照審驗及保養(yǎng)費用等均由乙方自行承擔。
第六條、客車保險及交通事故處理
1、客車保險:乙方必須對其經(jīng)營的客車按規(guī)定投保,如:交強險、商業(yè)險、承運人責任險和駕駛員人身意外險,其中商業(yè)險中的第三者責任險投保額不得低于20萬元,由甲方統(tǒng)一購買(其他險種乙方可自行選購),其投保費用由乙方自行支付。有固定班車的可由甲方現(xiàn)行墊付辦理投保,無固定班車的,乙方則需提前一個月預繳投保費用,由甲方負責辦理投保,如乙方不按期投保,則由甲方強制購買,并按10%收取滯納金,如乙方惡意拖欠保費達兩月以上者,按單方違約處理,違約者按第九條第一款處理。
2、交通事故處理:乙方客車在掛靠經(jīng)營期間,若發(fā)生交通事故和其他責任事故,乙方應在24小時內(nèi)通知甲方。甲方應及時安排人員協(xié)助乙方對事故進行處理,并負責向保險公司報案和辦理索賠手續(xù),保險理賠由乙方享有。但乙方若差欠甲方款項時,甲方有權(quán)優(yōu)先從保險賠付款中扣回。
鑒于甲、乙雙方的法律關(guān)系,甲方在協(xié)助和行使對上述事故的處理以及簽署處理事故的有關(guān)文件時,均視為乙方已全權(quán)和已授權(quán)。因事故所產(chǎn)生的全部費用(包括:車損、人身傷亡、財產(chǎn)損失、人員差旅費和現(xiàn)場處置費以及因乙方責任造成甲方的損失等費用),均由乙方承擔,與甲方無關(guān)。
第七條、安全管理及客車審驗要求
1、乙方應參加甲方通知的安全教育和學習活動。甲方應對乙方學習情況作出記載,并以此作為續(xù)簽合同和客車審驗的必備條件之一。
2、乙方應按照交管部門和運管部門的要求對客車進行維護和保養(yǎng),按期參加審驗和車輛技術(shù)檢測等工作,并向甲方提供駕駛員審驗證明(復印件)、車輛年審單據(jù)、車輛保養(yǎng)證明單據(jù)。
第八條、甲乙雙方特別約定
1、甲方應積極維護乙方的合法權(quán)益,保證乙方正常的經(jīng)營活動,并提供相應的服務。
2、在乙方未違規(guī)違約的情況下,甲方不得擅自停止相關(guān)的服務和處置乙方車輛的所有權(quán)。
3、乙方應嚴格遵守甲方的相關(guān)管理規(guī)定,要積極維護甲方企業(yè)聲譽,不得發(fā)生有損甲方企業(yè)形象和違反甲方有關(guān)管理規(guī)定的行為,如違者,將按甲方有關(guān)管理規(guī)定進行處罰。
4、乙方應自覺按旅游客運行業(yè)的管理規(guī)定及職業(yè)道德,合法和守法經(jīng)營,如乙方在經(jīng)營活動中發(fā)生違章違紀行為,應積極主動到有關(guān)部門接受處理,如因此影響甲方聲譽和正常的經(jīng)營活動,甲方將停止對乙方停發(fā)辦理線路牌三個月,情節(jié)特別嚴重者,將解除本合同。
5、乙方在旅游客運經(jīng)營活動中,必須按甲方的規(guī)定辦理業(yè)務登記手續(xù),領(lǐng)取線路牌,如遇惡劣氣候、惡劣地段等特殊情況必須報備甲方,經(jīng)同意后方可承攬業(yè)務。
6、本合同期內(nèi),乙方因證照吊銷吊扣或因病致殘,在提供有效證明后,可向甲方提出客車轉(zhuǎn)讓申請;經(jīng)甲方同意后,方可辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。乙方向甲方交納的客車掛靠經(jīng)營費用和其他費用及其有關(guān)債權(quán)債務等,由乙方與轉(zhuǎn)讓方協(xié)商解決,與甲方無關(guān)。
7、為了確保本合同的履行,乙方將本合同第四條中所指客車做抵押。抵押期與本合同期相同。(客車具體情況見第二條)
8、本合同期內(nèi),如客車達到六年期限,乙方必須將客車和全部證照及時交給甲方辦理車輛下線手續(xù),本合同自然終止,其掛靠車輛應隨即轉(zhuǎn)出,如在三個月內(nèi)未轉(zhuǎn)出,甲方將對乙方實行雙倍標準收取管理費,直至該車籍轉(zhuǎn)出。
第九條、違約責任
1、乙方不按本合同支付客車經(jīng)營費用及其他有關(guān)費用時,甲方有權(quán)不予提供經(jīng)營憑證;乙方累計欠款達兩個月時,乙方除補交欠款以外,表明乙方不能履行或延遲履行合同主要債務,甲方有權(quán)單方解除本合同,但應書面通知乙方,本合同自書面通知書送達乙方之日起即為解除。本合同解除后,乙方將在當月內(nèi)辦理車輛轉(zhuǎn)出手續(xù),如接下來的三個月內(nèi)未辦理轉(zhuǎn)出手續(xù),則視為乙方放棄車輛所有權(quán),甲方有權(quán)對車輛進行處置,其處置費用除補齊各種欠款外,余額部分退還給乙方。
2、乙方有下列行為之一時,甲方有權(quán)按本條第1條款處理。即:(1)乙方擅自將客車轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)賣;(2)乙方違反國家有關(guān)法律、法規(guī);(3)乙方違規(guī)違法經(jīng)營,損害甲方信譽的行為。
第十條、本合同生效后,除本合同另有約定外,不得擅自變更或解除。若確需變更或解除,則另訂書面協(xié)議,任何口頭協(xié)議無效。
第十一條、因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議,由本合同甲、乙雙
方協(xié)商解決;協(xié)商不成的,本合同甲、乙雙方同意提交**仲裁委員會仲裁。
第十二條、本合同期內(nèi),若因政府管理部門和甲方改制等造成本合同不能履行或因不可抗力因素而使本合同難以履行時,甲、乙雙方均應無條件地終止本合同。
第十三條、本合同一式貳份,甲、乙雙方各執(zhí)壹份,經(jīng)甲、乙雙方簽字或蓋章后方可生效。在此以前,甲、乙雙方簽訂的有關(guān)涉及本合同客車的意向和協(xié)議即告失效。
甲方蓋章:
乙方蓋章(或簽字):
代表簽字:
關(guān)鍵詞:旅游合同 法律 完善
隨著經(jīng)濟的發(fā)展和人民生活水平的提高,旅游業(yè)得到了迅速的發(fā)展,特別是在我國加入了WTO以后,旅游業(yè)與國際接軌,其發(fā)展的前景更加廣闊。我國旅游業(yè)如此繁榮,發(fā)展前景如此看好,但是保障和促進旅游業(yè)順利發(fā)展的旅游法律環(huán)境卻不夠完善。在司法實踐中我國旅游合同仍主要適用《民法通則》的相關(guān)規(guī)定。統(tǒng)一合同法在制定之初曾將旅游合同作為一種典型合同設計在合同法分則中,但最后并沒有得到立法機關(guān)的采納,現(xiàn)實生活中許多旅游糾紛并無直接的法律依據(jù)可供遵循。在這種情形下,加強旅游合同的民事立法工作勢在必行。
旅游合同的概念
旅游合同是規(guī)范旅游合同雙方當事人權(quán)利義務的最基本的法律文件,對旅游合同概念的正確理解是研究旅游合同的基本前提。目前,從國外到我國臺灣地區(qū)再到我國大陸,各國各地區(qū)的不同學者對旅游合同的理解都不盡相同。西方國家關(guān)于旅游合同的概念都有明確的法律規(guī)定。如日本旅游行業(yè)法和“標準旅行業(yè)約款”中的旅游合同是指旅行社與參加包價旅游團隊的旅游者為明確雙方在旅游活動中的權(quán)利和義務而締結(jié)的合同。《德國民法典》中的旅游合同是指旅游者和旅游舉辦人訂立的關(guān)于提供全部旅游給付的合同。1978年12月1日生效的《南斯拉夫債務法典》則將旅游合同理解為旅游組織合同、旅游合同和分配房間合同。《國際旅游合同公約》規(guī)定:“旅游合同系指一項組織旅游的合同或者一項中間旅游合同。”所謂有組織的旅游合同是指一方當事人提供他方“一項一次計酬的綜合,包括交通、住宿或任何其他有關(guān)服務”的合同。中間旅游合同是指“一方當事人為他方媒介旅游合同或媒介一項或多項個別給付,使他方得以完成旅游或短期居留的合同。”
我國臺灣學者也對旅游合同進行了廣泛的研究。臺灣學者孫森淼認為,旅游合同是指旅游經(jīng)營人為旅客設計全程之旅游計劃,并提供旅游服務;其報酬則由旅游經(jīng)營人預先確定總額,被旅客所接受的承諾,成立合同。臺灣學者曾隆興認為,所謂旅游合同有廣義和狹義之分。狹義旅游合同僅指旅游者與旅行業(yè)所訂旅行及游覽契約。而廣義旅游合同除包括狹義旅游合同的內(nèi)容外,還包括旅客運送合同、旅店住宿合同等其他相關(guān)的合同。臺灣“最高法院”認為旅游合同是指旅行業(yè)者提供有關(guān)旅行給付之全部于旅客,而由旅客支付報酬的合同。
在我國,對旅游合同的界定也存在不同的觀點。有的學者認為,“旅游合同是旅游者與旅游經(jīng)營者之間設立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務關(guān)系的協(xié)議”。這是廣義上所指的旅游合同,它并沒有限定旅游經(jīng)營者的范圍。按照這個概念,凡是旅游者與經(jīng)營旅游的單位或者個人在旅游過程中簽訂的合同都應該屬于旅游合同,它不僅包括旅游者與旅行業(yè)者之間的合同,而且還包括旅游者與運輸業(yè)者、旅游者與住宿業(yè)者及餐飲業(yè)者、旅游者與景點、旅游商品提供者甚至娛樂項目經(jīng)營者等簽訂的合同。這個概念的缺點在于范圍過于寬泛,所涵蓋的內(nèi)容既無充分的內(nèi)在聯(lián)系也缺乏法律上的共同特性。
基于上述的分析,筆者比較贊同從狹義上來理解旅游合同的概念,即旅游合同是指旅游者與旅行業(yè)者之間簽訂的合同。因為,旅游者與運輸業(yè)者簽訂的旅客運輸合同,在《合同法》上有專門規(guī)定;與住宿業(yè)者簽訂的合同實際上混合了租賃、雇傭、寄托、買賣合同的共同特點,雖然合同法上沒有專門規(guī)定,但是發(fā)生糾紛時實務上可以根據(jù)合同的理論進行處理。而唯有旅行業(yè)者與旅游者之間的合同性質(zhì)復雜,有其特殊性,故有必要將之單獨規(guī)定進行研究。此外,對于旅行業(yè)者的界定,筆者的觀點也與以往的一些觀點有所不同。我國民法典在起草過程中將旅游合同定義為“旅客交付費用,旅行社提供旅游服務的合同。”筆者認為這個概念將旅游合同局限于旅行社提供的服務的合同過于狹隘。在實際中沒有旅行社從業(yè)資格而進行與旅行社業(yè)務性質(zhì)相同的營利活動的法人和自然人,其在性質(zhì)上都屬于旅游服務的經(jīng)營提供者,理應承擔與旅行社相同的民事責任。如果將旅游合同的范圍僅僅限定在旅行社提供服務的合同里,那么非旅行社經(jīng)營旅游業(yè)務就有可能逃脫相應的民事責任,這對保護旅游消費者是非常不利的。筆者認為,在這個問題上的判斷標準應當是合同當事人的行為性質(zhì)而非主體資格的性質(zhì)。
旅游合同的特征
旅游合同與其他種類的合同相比,有以下幾方面的特征:
旅游合同為雙務、有償、諾成、不要式合同
在旅游合同中,合同的雙方當事人都負有合同的義務。旅行業(yè)者應依合同的約定提供旅游服務行為,旅游者也應依約支付報酬作為對價。旅游合同是諾成性合同,合同一經(jīng)雙方當事人意思表示一致即告成立。旅游合同是不要式合同,當事人可以采用書面形式,也可以采用口頭形式。值得注意的是,即便在旅游活動中采用書面形式簽訂有相關(guān)的旅游文件,此文件的交付也只具有證明旅游合同成立的作用,而不能作為旅游合同成立的要件。
旅游合同中行為的絕對定期性
定期行為分為絕對的定期行為和相對的定期行為。前者指依照合同的性質(zhì)不能在一定的時期內(nèi)履行則不能達到合同目的的情形;后者指依當事人的約定不能在一定的時期內(nèi)履行則不能達到合同目的的情形。在絕對的定期行為中,如不按期履行,則發(fā)生給付不能。依照我國合同法第94條的規(guī)定,絕對定期行為的遲延履行構(gòu)成了根本違約。基于上述分析,在旅游合同中要求雙方當事人必須嚴格遵守合同關(guān)于預定期限的約定,旅行業(yè)者若違反時間約定而致使旅游合同目的不能達到的,視為違反合同,旅客可要求其承擔違約責任;旅客若未按照約定時間參加旅游的,則視為受領(lǐng)遲延,由旅游者自己承擔相應的損失。
旅游合同法律關(guān)系的復雜化
旅游業(yè)是一個綜合性很強的經(jīng)濟行業(yè),它主要是憑借旅游資源和設施,招攬及接待旅客,并為旅客提供交通、餐飲、住宿、游覽、購物、娛樂等綜合性整體性的服務。整個給付的過程具有整體、連續(xù)的特征,而若是單一的服務提供(如餐飲、運輸?shù)龋┎荒芊Q為旅游合同。此外,由于旅游合同強調(diào)旅行業(yè)者“包辦”行程,使給付在時間上也具有一體性,因而即便是個別給付具有瑕疵也會影響到旅游服務整體的質(zhì)量。旅游合同往往是跨地區(qū)或跨國度的,地域流動性很大。尤其在入世以后,涉外的旅游關(guān)系增強,涉及多國、多地區(qū)的法律,其法律關(guān)系也將更加復雜。旅游行為的不確定性。從旅游者的角度看,他很容易按自己的意愿隨時變更其行為,而且,什么樣的旅游行為才能使其獲得精神上和物質(zhì)上的必要滿足,實現(xiàn)其旅游目的,這很難用固定的標準進行衡量;從旅游業(yè)者的角度來看,旅行業(yè)者往往對其提供的旅游產(chǎn)品和服務進行過多的宣傳,造成現(xiàn)實旅游與旅游者所期待的合同中所規(guī)定的旅游之間的誤差,造成了旅游行為的極大不確定性。
旅游合同具有格式化的傾向。在現(xiàn)實生活中,絕大多數(shù)旅游合同是旅行業(yè)者早已制訂好的格式化合同,旅游者一般只有同意或不同意的自由。成熟形態(tài)旅游合同的這種標準化傾向決定了旅游合同的主要任務是規(guī)范旅游合同的內(nèi)容、協(xié)調(diào)雙方當事人間的權(quán)利義務關(guān)系。訂立標準化格式合同可以節(jié)省時間,有利于事先分配風險,降低交易成本。各國立法在強調(diào)保護旅游者權(quán)利的同時,又進一步將各旅行業(yè)者制訂的格式合同簡單化、統(tǒng)一化,如日本的“旅游業(yè)標準業(yè)款”,就是本國旅游合同的范本。但值得注意的是,格式化合同中常出現(xiàn)一些對于旅游者不公平的條款,因此在我國,要嚴格按照《合同法》關(guān)于格式條款的規(guī)定對旅游合同進行規(guī)制。
旅游合同的法律性質(zhì)
對于旅游合同的法律性質(zhì),在學說上可謂眾說紛紜,理論上分歧很大。主要有委托說、居間說、承攬說、服務合同說等學說。這些學說都有一定的道理,從旅游業(yè)者招攬旅游者并負責其全程旅游來看,旅游合同確實具有承攬合同的特點;從旅游業(yè)者以自己名義與其他服務提供者締結(jié)合同這一點來看,旅游合同確又類似于民法中的行紀合同;從旅游業(yè)者為旅游者代辦旅游活動手續(xù)這方面來看,旅游合同確實又有委托合同的特點;從旅游業(yè)者為旅游者介紹交通、食宿、娛樂場所這方面來看,旅游合同又具有居間性質(zhì);從旅游業(yè)者提供旅游服務角度來看,旅游合同又可以說是一種服務合同。
以上說法雖各有一定道理,但都有不全面的地方。旅游合同中旅游業(yè)者“先收費,后接待”的商業(yè)習慣與完成工作后再付給報酬的承攬合同有所區(qū)別;旅游業(yè)者有以自己名義與提供旅游服務的其他主體訂約的權(quán)利,這使其和居間合同相沖突;旅游合同中,旅游業(yè)者的義務與、行紀合同中受托人必須依從委托人指示及向委托人報告的義務不符。服務說則明顯忽視了絕大部分旅游服務并非旅游業(yè)者自己提供的客觀事實,而且也不能指出旅游合同特殊中介的性質(zhì)。
由此可見,旅游合同實際上是一種兼有、行紀、居間、承攬、服務性質(zhì)的新型合同,再用傳統(tǒng)民商合同法理論進行界定是不科學的,把它歸納入任何一種傳統(tǒng)的有名合同都是欠妥當?shù)摹9P者認為,旅游合同的內(nèi)容主要表現(xiàn)為旅行社提供旅游服務,旅游者支付旅游費用,其新穎性主要表現(xiàn)在旅行社提供的旅游服務的典型性上。旅游服務包括交通、住宿、飲食、導游等在內(nèi)的一攬子服務,內(nèi)容繁多;旅游服務是一種歷時性的連續(xù)服務,重在服務的過程;旅游服務是一種無形的服務,不能體現(xiàn)為直接產(chǎn)品;簡言之,旅游合同調(diào)整的應是一種新的商事關(guān)系。鑒于以上分析,建議參照國際通行做法及港澳臺旅游合同立法的成功經(jīng)驗,將旅游合同典型化、有名化。這樣,不僅可以節(jié)約交易成本,提高裁判的可預見性,而且有助于對旅游合同關(guān)系進行規(guī)范的調(diào)整,強化對旅游合同當事人的民法保護。
旅游業(yè)的發(fā)展需要旅游行業(yè)法制環(huán)境的進一步健全和完善,對旅游合同進行研究對此具有重大的理論和實踐意義。本文對旅游合同的一些基本問題作了一些嘗試性的研究,以期能對構(gòu)建和完善我國旅游合同立法盡綿薄之力。
參考資料:
1.1998年9月向全民公布的《中華人民共和國合同法征求意見稿》
2.鄭沖、賈紅梅(譯),《德國民法典》,法律出版社,1999
3.孫禮海,《中華人民共和國合同法立法資料選》,法律出版社,1999
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6.馬勇,《旅游學概論》,高等教育出版社,1998
關(guān)鍵詞:旅游;格式合同;霸王條款;規(guī)范
一、旅游格式中的“霸王條款”的內(nèi)含及存在范圍
旅游格式合同中的所謂“霸王條款”,法定稱謂即“不平等格式條款”,主要是指使用格式合同的旅游行業(yè)或一些旅游經(jīng)營者利用旅游行業(yè)上的壟斷地位或經(jīng)濟上的優(yōu)勢地位,單方面制定的逃避法定義務、減免自身責任的不平等格式合同。
簽訂格式合同可以節(jié)省時間,有利于事先分配風險,降低交易成本,一方面可以促進企業(yè)合理經(jīng)營,另一方面消費者也不必耗費精力就交易條件討價還價。但格式化旅游合同中也常出現(xiàn)一些損害旅游消費者利益的不公平條款,我們稱之為“霸王條款”。因此,有必要加強對旅游格式合同的控制。
存在范圍主要有以下:
1.病傷自理。例:“乙方(消費者)因病發(fā)生費用自理;如遇意外事故造成乙方傷害的.甲方負責通知保險公司立案,同時協(xié)助保險公司調(diào)查核實,以保險公司賠償金額為限,甲方不承擔任何保險公司賠償?shù)谋kU金額以外的費用。”
2.在外不理。例:“因交通運輸、酒店等非旅行社自身原因所致的質(zhì)量問題,并已積極協(xié)助旅游消費者追究有關(guān)經(jīng)營者,免除旅行社責任。”
3.意外不管。例:“如遇旅行社不可控制因素(如塌方、塞車、天氣、航班延誤、車輛故障等原因)造成行程延誤或不能完成景點游覽,旅行社不承擔責任。”
4.改期不賠。例:“此線路如不成團,我社將提前兩天(含出發(fā)當天)通知改期、改線或全額退回團款,不作任何賠償。”
在現(xiàn)實生活中,零星的旅游消費者和旅游經(jīng)營者臨時訂立一個旅游合同的現(xiàn)象并不普遍、也不典型。我們常見的旅游合同,是由旅行社事先制作、并公開展示于營業(yè)場所、圖文并茂的行程路線資料或行程表。這些資料應視為旅游合同,具有要約的廣泛性、持久性和細節(jié)性,條款的單方事先決定性和不變性。旅游消費者往往只能概括地表示接受或不接受。而決定參加某一特定行程的旅游消費者交付費用時所持有的繳費收據(jù)或發(fā)票可視為合同的書面憑證或證明。
二、旅游合同“霸王條款”的主要表現(xiàn)形式
目前在旅游業(yè)實踐中,較為普通的做法是,游客與旅行社訂立的旅游合同都是由旅行社預先設計策劃好的線路行程,其具體內(nèi)容有:價格、旅游、路線、景點、天數(shù)、餐宿標準、交通工具、經(jīng)營者的免責事項,等等。作為旅游消費者,很難就合同里的具體條款與旅行社進行平等協(xié)商,導致旅游格式合同中存在大量的“霸王條款”。其主要表現(xiàn)在:
1.病傷自理之例分析評述:《合同法》第113條規(guī)定,當事人一方不履行合同義務,或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失。旅行社將自己的賠償金額限定在保險公司的賠付金額內(nèi),如旅游者損失超保險最高賠付金,超出部分將得不到賠償。保險是一種風險轉(zhuǎn)移的方式,但旅行社不能把所有責任都轉(zhuǎn)移給保險公司,旅行社不能免除自己因侵權(quán)或者違約要承擔的其他民事責任。
2.在外不理之例分析評述:《合同法》第107條規(guī)定,當事人一方不履行合同義務,或履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。該法第112條還規(guī)定,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。旅行社為旅游消費者提供服務的過程中對自己指定的交通運輸、酒店、購物點等有審查注意義務。如果旅行社指定的服務存在問題,即表明旅行社未盡到審查注意義務而存在過錯,旅行社應該對此承擔賠償責任。
3.意外不管之例分析評述:在旅游合同關(guān)系中,旅行社和游客是完全平等的民事主體,根據(jù)《合同法》的公平、誠實信用原則,二者權(quán)利、義務應對等。當遇到不可抗力因素造成行程變更、延誤時,只規(guī)定游客一方承擔損失,顯失公平。另根據(jù)我國《合同法》第117條規(guī)定,可以免責的不可抗力因素僅限于不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。而上述塞車、天氣、車輛故障等不屬于不可抗力范疇,不能成為旅行社免責的理由。
4.改期不賠之例分析評述:《合同法》規(guī)定,除人民法院或仲裁機構(gòu)依法變更合同外,合同的變更需經(jīng)雙方協(xié)商一致。該條款擴大了經(jīng)營者單方變更合同“行程”內(nèi)容的權(quán)利,侵害了消費者的公平交易權(quán)。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,合同生效后,如需變更或解除,除法律法規(guī)規(guī)定的特殊情況外,均應經(jīng)當事人協(xié)商一致。如單方面變更或解除合同,就構(gòu)成了合同違約。同時,根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,違約責任實行的是嚴格責任原則。所謂嚴格責任,又稱無過錯責任,即當事人只要不存在自身過錯和不可抗力等法定的免責事由時就應當為自己的任何行為承擔民事責任。
從以上訂立旅游合同的整個過程看,旅游消費者根本不可能也難以與旅行社就每一條款進行磋商、交涉和討價,他們之間的強弱地位截然分明。因為消費者面對同一旅游經(jīng)營者來說根本沒有周旋的余地、沒有選擇的余地,可以選擇的是,對旅行社已事先準備好的旅游合同(行程表)在接受和不接受之間作出選擇的決定。表示接受的,就得接受合同的全部內(nèi)容,沒有協(xié)商、變更的空間。
三、旅游格式合同中“霸王條款”產(chǎn)生的成因分析
旅游格式合同在讓經(jīng)營者和消費者方便交易的同時,其中的霸王條款也嚴重地損害了消費者的利益,旅游行業(yè)更是由于其行業(yè)的自然壟斷特點成為侵害消費者權(quán)益的“霸王之首”,其根本原因是: