時間：2022-03-16 15:27:05
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民法典培訓(xùn)總結(jié)，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
關(guān)鍵詞：民事習(xí)慣調(diào)研；緊迫性；調(diào)研方法
從法學(xué)角度分析，傳統(tǒng)習(xí)慣包含民事、商事、刑事等習(xí)慣。刑事習(xí)慣在現(xiàn)代文明社會已經(jīng)失去了存在的空間，我們只能從歷史檔案中去發(fā)現(xiàn)刑事習(xí)慣曾經(jīng)的輝煌；商事階層在我國傳統(tǒng)社會中并不發(fā)達(dá)，我國也沒實行民商分立立法，所以一般的商事習(xí)慣不是社會關(guān)注的重點；只有民事習(xí)慣，不管歷代法律如何變化，在歷史上一直繁榮昌盛，時至今日，我國各地還有各式各樣的民事習(xí)慣在法律之外為規(guī)范人們行為和維護(hù)本地秩序發(fā)揮著重要的作用。
本質(zhì)來看，民事法律和民事習(xí)慣都是為了平衡利益、解決糾紛、維護(hù)秩序穩(wěn)定的規(guī)范措施，應(yīng)該具有內(nèi)在一致性，這也是法律的實踐性特點決定的。但是因為民事習(xí)慣來自于幾千年的歷史沉淀，經(jīng)歷了不同的朝代和歷史形態(tài)，成分復(fù)雜，既有順應(yīng)歷史、與時俱進(jìn)的優(yōu)良習(xí)慣如尊敬長輩、贍養(yǎng)老人等，也有帶有明顯封建遺俗性質(zhì)的不良習(xí)慣如重男輕女等，而法律是現(xiàn)實的規(guī)范，不可能全盤迎合民事習(xí)慣，否則就失去了立法的意義。因此好的民事法律應(yīng)該在調(diào)研的基礎(chǔ)上篩選、確定好的民事習(xí)慣，認(rèn)可、保障其合法實施，才能將法的強(qiáng)制力和習(xí)慣的滲透力相結(jié)合，樹立法的權(quán)威，實現(xiàn)法治的和諧。
《物權(quán)法》是我國當(dāng)代《民法典》立法工作中出臺的一部重要的法律。雖然法律理論和實務(wù)界已經(jīng)就民事習(xí)慣調(diào)研為民法立法之必要工作達(dá)成共識，但是在《物權(quán)法》中我們沒有發(fā)現(xiàn)調(diào)研的痕跡和相關(guān)的民事習(xí)慣條文。后續(xù)的侵權(quán)行為法、親屬法、債權(quán)法等立法工作會相繼展開，相關(guān)立法及主管部門應(yīng)該及早開始民事習(xí)慣調(diào)研的準(zhǔn)備工作，讓“良善”及時入法，以增強(qiáng)民法典的現(xiàn)實可操作性。
一、民事習(xí)慣調(diào)研的必要性和緊迫性
為了扎實開展并做好下一步的民事習(xí)慣調(diào)研的實際工作，我們首先必須明悉民事習(xí)慣調(diào)研的必要性和緊迫性。
1.民事法律的特有屬性決定。民事法律是私法，以保障私權(quán)利為主，而私權(quán)利自身存在意思自治的巨大空間。如果民事法律的保障效果不能抗衡原有的民事習(xí)慣，那結(jié)果只能導(dǎo)致法律脫離社會現(xiàn)實，失去立法的價值。民事習(xí)慣本來就產(chǎn)生在民事法律之先，良莠并存，民事法律的出現(xiàn)就是要在原有民事習(xí)慣基礎(chǔ)上加以規(guī)范。讓社會秩序更穩(wěn)定。與民事習(xí)慣在規(guī)范秩序和平衡個體利益方面相比較，民事法律更注重社會整體利益的平衡，所以民事法律在保障效果上要強(qiáng)過民事習(xí)慣才可能讓人們信仰法律。民事習(xí)慣本身就是在歷史上經(jīng)過幾十甚至上百年潛移默化形成的，盡管這些習(xí)慣有些是被動形成的，但民眾的意思自治已經(jīng)不自覺地深受其影響，根深蒂固，不可能讓民事法律在一夜之間或短短幾年甚至十幾年完全代替民事習(xí)慣。所以，通過調(diào)研一方面可以使民事法律沿用并接受民事習(xí)慣原有的合理因素和積極效果，迎合民眾的意思自治的習(xí)慣，增強(qiáng)民眾認(rèn)可度；同時也便于做好情更的立法工作，讓民事法律根據(jù)現(xiàn)實社會政治、經(jīng)濟(jì)等環(huán)境變化確立新的規(guī)則，引導(dǎo)民眾逐漸走向法治文明。
2.國內(nèi)外成功的民事立法基本都有民事習(xí)慣調(diào)研的事實。從國內(nèi)看，中國民事法律真正出現(xiàn)是近代才開始有的事情，而每一次民事法律立法、修訂之時，都伴有規(guī)模大小不一的民事習(xí)慣調(diào)研活動的開展。比較著名的如清朝晚期開始的《大清民律草案》和中國歷史上第一部真正意義上的民法典《中華民國民法》都是在開展全國范圍內(nèi)大規(guī)模的民事習(xí)慣調(diào)研活動基礎(chǔ)上完成的。
從法律制度史的角度進(jìn)行分析，羅馬時期的市民法(Iuscivile)就是“一種習(xí)慣，它直接構(gòu)成對社會現(xiàn)實的法律寫照；它是一種活生生的傳統(tǒng)。”([意]朱塞佩，格羅索著：《羅馬法史》，黃風(fēng)譯，中國政法大學(xué)出版社1994年4月第1版，第100頁)日本、瑞士等國的民法典都在立法之前對民事習(xí)慣進(jìn)行了調(diào)研并賦予其一定效力。
3.民事習(xí)慣的潛在性需要調(diào)研甄別和發(fā)掘。民事習(xí)慣的潛在性表現(xiàn)在以下幾方面：一是這些習(xí)慣形式上已經(jīng)深深融入我們?nèi)粘Ｉ畹拿總€細(xì)節(jié)，支配著我們的舉手投足，具備了自然而發(fā)的特性，猛然間要我們明確說出日常民事習(xí)慣，反而不能，以致立法者是否也面臨這樣的境地?如是，調(diào)研就顯得尤為重要，以防立法把我們身邊的優(yōu)質(zhì)潛在習(xí)慣資源忽略。二是民事習(xí)慣實際上已經(jīng)轉(zhuǎn)化為我們頭腦中一種定向的思維模式，如經(jīng)常碰到“法人”是“法定代表人”簡稱的習(xí)慣笑話，真正習(xí)慣上意識到“法人”不是“人”的不多。對于國人習(xí)慣思維不能認(rèn)可的這種舶來品名詞，堅持留在民事法律中是否具有現(xiàn)實意義?能否順應(yīng)民事習(xí)慣改成本土化的概念?我國幾十年的法律實踐證明，法律與民事習(xí)慣的結(jié)合疏密將直接影響民法典的實施效果。三是民事習(xí)慣因民族、地域、領(lǐng)域不同而具有較大的差異性。這種差異使得民事習(xí)慣在特定民族、地域、領(lǐng)域之內(nèi)是顯在通行的，而對于其之外的人們來講大多數(shù)是神秘而潛在的規(guī)則，無法共通。民事習(xí)慣調(diào)研對于這樣具有特定條件的民事習(xí)慣也要大力發(fā)掘，尋找相應(yīng)法理對策。
4.目前眾多民事習(xí)慣和民事法律有分歧，而民眾更認(rèn)可民事習(xí)慣，有架空法律的風(fēng)險。法律作為實踐性很強(qiáng)的規(guī)范，應(yīng)深入到民眾的日常生活中并發(fā)揮作用，如果在“法制相對健全”的情況下，與之有沖突的民事習(xí)慣依然昌盛，就要考慮法律的合理性了。如果這些習(xí)慣是合理可行的，法律是否能夠吸收?如果不可行，法律如何通過恰當(dāng)方式逐漸扭轉(zhuǎn)大眾思維自覺放棄習(xí)慣來真正接受法律?
5.只有在深入調(diào)查研究的基礎(chǔ)上才有發(fā)言權(quán)。民事習(xí)慣調(diào)研是落實法律實踐性特點的最佳途徑，通過調(diào)研可以了解法律在當(dāng)?shù)貙嵤┑目尚行浴Ｎ覀円恢痹谧鋈衿辗ǖ姆ㄖ谓逃ㄟ^調(diào)研，也可以發(fā)現(xiàn)我們持續(xù)了幾十年的全民普法實效如何、癥結(jié)在何處、如何解決。法律不能僅停留在陽春白雪的高深理論階段，最終要落到實處，這就需要我們通過調(diào)研明確立法方向、落實本土化立法的內(nèi)容、辨明民事習(xí)慣優(yōu)劣、了解立法的重點，與民生形成真正的互動，這樣我們才有可能制定一部傳世的民法典。
二、民事習(xí)慣調(diào)研應(yīng)堅持的科學(xué)方法
民事習(xí)慣調(diào)研不是一項單一線條的簡單行為，而是需要全國上下、各行專家，融通古今，糅合、梳理書面資料和實地調(diào)研材料，堅持法理原則，以追求和諧法治為目標(biāo)的一項復(fù)雜而宏偉的工程。調(diào)研確實具有緊迫性，但是再緊迫也要守規(guī)矩，無規(guī)矩不成方圓，所以堅持科學(xué)的調(diào)研方法是保證調(diào)研成功和立法成功的關(guān)鍵。
1.歷史文獻(xiàn)資料梳理法。民事習(xí)慣調(diào)研不僅僅只是簡單的問詢和記錄，因為習(xí)慣是有文化內(nèi)涵和歷史淵源的，離開了文化背景和歷史舞臺，民事習(xí)慣調(diào)研將成為無源之水，干澀無力，不能長久。所以民事習(xí)慣調(diào)研最基礎(chǔ)的方法，就是對涉及我國民事習(xí)慣的所有問題，由專業(yè)人士搜集古代、近代甚至接近現(xiàn)代的歷史文獻(xiàn)資料進(jìn)行分類，并總結(jié)其規(guī)律，為日后分析實地調(diào)研資料做好尋源的基礎(chǔ)性工作。歷史文獻(xiàn)資料本身的文化深度特性，要求梳理歷史文獻(xiàn)資料的人員必須是相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜壹墑e的專職人員，政府要從環(huán)境、資料、福利待遇上給予全面保障，才能確保梳理出來的歷史文獻(xiàn)有條理、有深度，為下一步工作奠定堅實基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞：特許經(jīng)營合同 典型化 必要性 可行性
臺灣民法學(xué)者黃立指出，法律不是憑空創(chuàng)設(shè)契約的類型，而是就已存在的生活事實，斟酌當(dāng)事人的利益狀態(tài)及各種沖突的可能性，加以規(guī)范。典型契約與非典型契約的區(qū)分并非一成不變，由于各國的社會經(jīng)濟(jì)條件和法律習(xí)慣不同以及法律處于不斷修改完善的動態(tài)中，在甲國的無名契約，在其他國家未必也是無名契約，在此時為無名契約，未必永遠(yuǎn)籍籍無名。如旅游、合會及人事保證等合同在我國臺灣地區(qū)本為非典型合同，但2005年臺灣修訂民法債編時將其有名化，同樣，融資租賃合同也在我國1999年修改《合同法》時增加了進(jìn)來。當(dāng)然，非典型合同的典型化并非是非典型合同的盲目的類型擴(kuò)張以及數(shù)目的增長。雖然非典型合同的主體多元、合同關(guān)系復(fù)雜、標(biāo)的物廣泛而且不斷擴(kuò)充，但是只有部分成熟的、經(jīng)濟(jì)地位較為重要的非典型合同，才會隨著立法的不斷完善而被列舉進(jìn)法律明文之中，成為典型合同。筆者認(rèn)為，特許經(jīng)營合同正是具有了典型化的必要性。
第一，它是全新類型的以特許經(jīng)營權(quán)這種特殊的知識產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的的合同，在現(xiàn)行的《合同法》分則中很難使其對號入座。特許經(jīng)營的客體主要由商標(biāo)、商號、企業(yè)標(biāo)志、店面設(shè)計、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營決竅等一系列知識產(chǎn)權(quán)所組成，但絕不是它們的簡單的相加。由于各種知識產(chǎn)權(quán)在特許經(jīng)營中的有機(jī)結(jié)合，已構(gòu)成了一種嶄新的權(quán)利，即特許經(jīng)營權(quán)。首先，特許經(jīng)營是建立在特許人的一整套知識產(chǎn)權(quán)之上。受許人在給付對價后，有權(quán)使用特許人的商標(biāo)、商號、企業(yè)標(biāo)志、店面設(shè)計、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營決竅及其他知識產(chǎn)權(quán)的一種或全部，并在經(jīng)營期內(nèi)得到特許人在商業(yè)和技術(shù)上的不斷幫助。其次，特許經(jīng)營是特許人利用自己的品牌、專有技術(shù)、經(jīng)營管理與受許人的資本相結(jié)合擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模的一種商業(yè)發(fā)展模式。特許經(jīng)營對特許人來說，是其知識產(chǎn)權(quán)的動作，即技術(shù)和品牌價值的擴(kuò)張，經(jīng)營模式的“克隆”，而絕不是資本的擴(kuò)張。再次，特許經(jīng)營是一種特殊的交易。在一般的經(jīng)銷方式中，交易雙方只是建立在產(chǎn)品的購銷關(guān)系，而特許人與受許人在簽訂特許協(xié)議后，就意味著雙方長期交易與合作的開始，特許人在許可受許人使用自己的知識產(chǎn)權(quán)的同時，還有義務(wù)向其提供培訓(xùn)與幫助等長期服務(wù)。正是由于特許經(jīng)營權(quán)的特殊性，使它很難歸入我們《合同法》分則的任何一類典型合同。
第二，特許經(jīng)營合同是一種糅合了較強(qiáng)的公法關(guān)系（限制競爭法、信息披露法等）的債法合同，在各合同要件和權(quán)利義務(wù)關(guān)系上與傳統(tǒng)的契約區(qū)別明顯，由于其個性強(qiáng)烈，在現(xiàn)行的《合同法》中很難進(jìn)行類推適用。出于保護(hù)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)、統(tǒng)一商譽(yù)及保證收益的需要，特許人在與受許人所簽訂的合同中一般都規(guī)定一些限制性條款，對受許人的經(jīng)營活動進(jìn)行限制。同時，由于在特許經(jīng)營實際運作許人控制著特許經(jīng)營所涉及的知識產(chǎn)權(quán)為主的經(jīng)營許可權(quán)，可以利用優(yōu)勢地位設(shè)置苛刻條件，濫用權(quán)利，因此，許多國家特別是發(fā)展中國家，運用法律對限制競爭行為進(jìn)行規(guī)制，這就使得限制競爭行為既獲得了存在的合法根據(jù)，又被規(guī)定了合法存在的限度，超過這個限度，其合法性就轉(zhuǎn)變?yōu)檫`法性。同時，特許人作為擁有信息優(yōu)勢地位的一方，為實現(xiàn)自己的利益最大化，往往會利用受許人對特許人誠實信用的輕信和獲利愿望的強(qiáng)烈，在特許經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，提供虛假信息，對受許人進(jìn)行欺詐，或是收取高額加盟費，這種狀況的存在敗壞特許經(jīng)營的聲譽(yù)，侵害了受許人的合法權(quán)益。國家從維護(hù)整個社會的平等競爭秩序和平衡各個市場主體的相關(guān)利益出發(fā)，對限制競爭和信息披露中存在的問題進(jìn)行法律規(guī)制，這是一般的債法合同所沒有的，當(dāng)然，它性質(zhì)上仍屬私法合同，在民事部分仍應(yīng)由合同法來調(diào)整。然而，由于它強(qiáng)烈的個性，很難適用合同法中的類推原則來解決它的法律適用問題。
第三，順應(yīng)司法理性化的需要。雖然根據(jù)私法自治以及契約自由原則，可以適當(dāng)規(guī)范非典型合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但卻容易導(dǎo)致法官自由裁量權(quán)擴(kuò)大，并且因當(dāng)事人對一般條款的理解存在歧義，也會助長爭議的激化或通過法律解釋的多義性而僥幸取勝的心理。大陸法系國家法官遇到法律糾紛時，將案件事實與法規(guī)、法條一一對照的判案方法與思維，使得法官在立法欠缺的條件下往往無所適從。對于條件成熟的合同，如特許經(jīng)營合同的典型化，有助于合同糾紛迅速且有效的得到解決，符合當(dāng)前我國司法實踐，符合我國國情。
綜上，特許經(jīng)營合同和特許經(jīng)營活動在民法調(diào)整的生活關(guān)系中具有較強(qiáng)的個性，我國民事立法完全應(yīng)該對其實行
個性化的、具體的調(diào)整和規(guī)制而非籠統(tǒng)和抽象的規(guī)制，從而實現(xiàn)其從非典型合同向典型合同的轉(zhuǎn)換。接下來，筆者將著重分析特許經(jīng)營合同典型化的可行性。
第一,特許經(jīng)營在國際上已有較成熟的規(guī)則可供參考。有些發(fā)達(dá)國家特許經(jīng)營的發(fā)展已相當(dāng)成熟，甚至頒布了特許經(jīng)營的合同示范文本，這種示范文本一般都反映了特許經(jīng)營領(lǐng)域?qū)W術(shù)和立法發(fā)展的最新趨勢。我們不能完全照搬照抄某些規(guī)則，但這些國際規(guī)則對我國特許經(jīng)營合同的典型化有著非常重要的參考意義。
第二,我國已經(jīng)具備了特許經(jīng)營合同典型化的實踐基礎(chǔ)。特許經(jīng)營行業(yè)在我國已歷經(jīng)了近二十年的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)規(guī)模、從業(yè)人數(shù)、涉及行業(yè)都發(fā)展到了較大的規(guī)模，也有了較多的司法案件的積累，有了一些成功的經(jīng)驗和失敗的教訓(xùn)，這些經(jīng)驗和教訓(xùn)都可以作為特許經(jīng)營合同立法的參考。
第三,我國民法典的起草已經(jīng)提到立法議程上來了，這為特許經(jīng)營合同立法提供了非常好的立法機(jī)遇。合同法將會在經(jīng)過充實和完善之后作為民法典的債編的一部分，把特許經(jīng)營合同作為一種典型合同在《合同法》分則加以規(guī)定，是特許經(jīng)營規(guī)范發(fā)展的有利手段和必要保證。
參考文獻(xiàn)：
結(jié)合當(dāng)前工作需要，的會員“kesweet32”為你整理了這篇鄉(xiāng)鎮(zhèn)2020年度行政執(zhí)法工作總結(jié)范文，希望能給你的學(xué)習(xí)、工作帶來參考借鑒作用。
【正文】
本年度**鎮(zhèn)人民政府在區(qū)委、區(qū)政府的領(lǐng)導(dǎo)下，全面貫徹落實《浙江省人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)浙江省全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度實施方案的通知》及《**市**區(qū)全面推進(jìn)依法行政工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室關(guān)于落實行政執(zhí)法統(tǒng)計年報制度工作的通知》，積極推進(jìn)行政執(zhí)法各項相關(guān)工作、制度的落實，規(guī)范行政執(zhí)法行為，現(xiàn)將具體行政執(zhí)法工作總結(jié)如下：
一、提高認(rèn)識、加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，確保全鎮(zhèn)行政執(zhí)法工作的正常運行
為確保行政執(zhí)法工作的有序推進(jìn)，**鎮(zhèn)人民政府建立起依法行政工作領(lǐng)導(dǎo)小組，由書記作為組長，分管領(lǐng)導(dǎo)作為主要負(fù)責(zé)人，由領(lǐng)導(dǎo)小組全面負(fù)責(zé)行政執(zhí)法工作的組織協(xié)調(diào)。同時建立起行政執(zhí)法過程全記錄全公開制度，讓人民群眾參與監(jiān)督行政執(zhí)法過程，確保行政執(zhí)法過程公開透明，有效確保依法行政落到實處。
在此基礎(chǔ)上，**鎮(zhèn)人民政府還建立起了領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制，對于因行政執(zhí)法行為造成的行政訴訟，在明確主要責(zé)任人的基礎(chǔ)上，努力改進(jìn)行政執(zhí)法行為中不合理的部分，同時以此為鑒不斷完善鎮(zhèn)政府的行政執(zhí)法行為。做到在行政執(zhí)法過程中明確任務(wù)分工，事前有部署，事中有重點，事后有落實，爭取完善行政執(zhí)法行為，確保依法行政，有序推進(jìn)行政執(zhí)法工作。
二、加強(qiáng)法治學(xué)習(xí)，擴(kuò)大宣傳范圍，提升行政執(zhí)法群眾滿意度
針對法治宣傳方面，**鎮(zhèn)人民政府在集鎮(zhèn)宣傳的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大了宣傳范圍，同時對行政村社進(jìn)行宣傳，2020年共舉行法治宣傳活動十余次，結(jié)合“8090新時論宣講團(tuán)”在行政村鄉(xiāng)村振興講堂開展法治宣傳活動，邀請村社法律顧問巡回開展民法典宣講活動，有效的提升了人民群眾對行政執(zhí)法的了解程度。
**鎮(zhèn)人民政府對內(nèi)加強(qiáng)法治學(xué)習(xí)，本年度共開展四次法治政府建設(shè)推進(jìn)會，進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)班子學(xué)法四次，全鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)干部及時報名參加2020年度學(xué)法用法考試，參與率合格率均達(dá)到100%。積極組織全鎮(zhèn)干部報名參加行政執(zhí)法證培訓(xùn)及考試，共完成28名鎮(zhèn)干部的跨區(qū)換證、報名及考試工作，現(xiàn)**鎮(zhèn)持證率達(dá)到72.7%，爭取在明年做到應(yīng)持盡持。
三、規(guī)范執(zhí)法行為，減少行政訴訟，切實有效進(jìn)行訴源治理
**鎮(zhèn)人民政府2020年度共有行政訴訟案件3起，行政復(fù)議案件1起。在行政訴訟案件中，3起案件均由當(dāng)事人撤訴，1起行政復(fù)議案件最終復(fù)議決定為維持原行政行為。總體來看**鎮(zhèn)的行政訴訟與行政復(fù)議相較去年有所減少，且有效的降低了行政訴訟案件的敗訴率。
**鎮(zhèn)人民政府為達(dá)到規(guī)范執(zhí)法行為的目的，按要求建立了行政執(zhí)法人員培訓(xùn)制度，行政執(zhí)法全過程信息記錄制度以及行政執(zhí)法決定法制審核制度。不斷提高執(zhí)法人員素質(zhì)，爭取讓執(zhí)法行為能夠合理合法，在執(zhí)法行為結(jié)束后妥善保存執(zhí)法資料，有效減少行政執(zhí)法爭議的產(chǎn)生。通過行政執(zhí)法行為的規(guī)范化，減少行政訴訟、行政復(fù)議的產(chǎn)生，真正做到切實有效的實行訴源治理。
[關(guān)鍵詞]旅行社責(zé)任保險；無過錯責(zé)任；旅游立法
[中圖分類號]F59
[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A
[文章編號]1002―5006(2006)09―0015―05
1 旅行社責(zé)任保險制度概述
根據(jù)我國《旅行社管理條例》和《保險法》的有關(guān)規(guī)定，國家旅游局于2001年5月《旅行社投保旅行社責(zé)任保險規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)，《規(guī)定》在總則中將旅行社責(zé)任保險定義為：“旅行社根據(jù)保險合同的約定，向保險公司支付保險費，保險公司對旅行社在從事旅游業(yè)務(wù)經(jīng)營活動中，致使旅游者人身、財產(chǎn)遭受損害應(yīng)由旅行社承擔(dān)的責(zé)任，承擔(dān)賠償保險金責(zé)任的行為。”世界各國的民法都有類似的規(guī)定，即造成他人人身傷害或財產(chǎn)損失的人應(yīng)對其所造成的傷害承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，正是法律上的這一規(guī)定構(gòu)成了責(zé)任保險的基礎(chǔ)。旅行社責(zé)任保險的保險標(biāo)的就是旅行社對旅游者應(yīng)負(fù)的民事?lián)p害賠償責(zé)任。根據(jù)《規(guī)定》，旅行社應(yīng)當(dāng)對依法承擔(dān)的旅游者人身傷亡、治療支出、遺體遣返費用、施救費用、行李物品損失、訴訟費用及其他約定賠償責(zé)任等7項責(zé)任投保旅行社責(zé)任保險，同時明確了基于旅游者行為的除外責(zé)任、保險金額與保險期限、投保與索賠、監(jiān)管與罰則等事項。
《規(guī)定》第一章第二條規(guī)定：“旅行社從事旅游業(yè)務(wù)活動，必須投保旅行社責(zé)任保險。”該規(guī)定自2001年9月1日起實施，2002年3月26日，國務(wù)院法制辦對《旅行社管理條例》第二十一條規(guī)定的含意解釋為：“旅行社組織旅游，應(yīng)當(dāng)為旅游者辦理旅行社責(zé)任保險。”我國的旅行社責(zé)任保險制度由此確立。
1．1 旅行社責(zé)任保險制度的作用
與旅游意外保險制度相比，旅行社責(zé)任保險制度的作用主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
1．1．1 轉(zhuǎn)嫁了旅行社的責(zé)任風(fēng)險，避免旅游者雙向索賠
國家旅游局1997年5月《旅行社辦理旅游意外保險暫行規(guī)定》，該規(guī)定的實施在一段時間內(nèi)從經(jīng)濟(jì)上保證了旅游事故糾紛善后處理的順利進(jìn)行。但由于旅游意外險的投保人、被保險人和受益人都是旅游者，旅行社只是充當(dāng)了人的角色，發(fā)生事故后，旅游者除可以直接向保險公司索賠外，還可以繼續(xù)向旅行社索賠。實際上，旅游意外保險僅僅轉(zhuǎn)嫁了旅游者的風(fēng)險，卻無法免除旅行社的責(zé)任，可以說這種“雙向索賠”是旅游意外保險制度最大的缺陷。
而旅行社責(zé)任保險的被保險人和受益人都是旅行社。根據(jù)《規(guī)定》，旅行社應(yīng)當(dāng)對依法承擔(dān)的7項責(zé)任投保旅行社責(zé)任保險。在保險合同期限內(nèi)，一旦發(fā)生意外，依法應(yīng)由旅行社承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，由保險公司代其向旅游者賠付。該險種直接轉(zhuǎn)嫁了旅行社的責(zé)任風(fēng)險，避免了旅游者的雙向索賠。
1．1．2 擴(kuò)大了風(fēng)險保障的范圍
《規(guī)定》從兩方面擴(kuò)大了風(fēng)險保障的范圍，一是保險責(zé)任覆蓋面擴(kuò)大。不僅包括旅游者人身傷亡、財產(chǎn)損失及由此發(fā)生的相關(guān)費用的賠償，同時，也包括了由于旅行社責(zé)任爭議引起的訴訟費用和必要的施救費用等。二是保險對象覆蓋面擴(kuò)大。《規(guī)定》要求組團(tuán)社和地接社均要投保責(zé)任保險，有效地改變了以前發(fā)生事故后，組團(tuán)社和地接社因為各自的利益關(guān)系而互相扯皮、旅游者索賠無門的狀況，切實保障了旅游者的合法權(quán)益。
1．1．3 與保險慣例及《保險法》接軌
從國內(nèi)外的保險慣例來看，人身保險都是自愿的，關(guān)系到公眾利益和安全的責(zé)任保險才是可以強(qiáng)制的。《規(guī)定》把強(qiáng)制旅行社為旅游者投保旅游意外保險，改為強(qiáng)制旅行社為自己投保旅行社責(zé)任保險、旅游者自愿投保人身意外保險，符合保險慣例。
1995年我國新的《保險法》頒布，規(guī)定保險業(yè)實行財險、壽險分業(yè)經(jīng)營，從1999年12月起，壽險公司提供的旅游意外保險條款中只包含人身賠償責(zé)任，不再承保財產(chǎn)損失和第三者責(zé)任。因此，旅行社實際上不能在一家保險公司投保足額保險，也不能隨意分比例投保，旅游者的利益無法得到全面保障。旅行社責(zé)任保險的保險標(biāo)的是“責(zé)任”，既可以包括死亡、傷殘、醫(yī)療等人身賠償責(zé)任，也含有行李物品丟失、損壞等財產(chǎn)賠償責(zé)任，因此旅行社可以在經(jīng)營責(zé)任保險的財產(chǎn)保險公司一次投保就獲得全面保障，符合《保險法》的有關(guān)規(guī)定。同時，《規(guī)定》還制定了最低保險金額標(biāo)準(zhǔn)、每次事故和每年累計責(zé)任賠償限額，有利于法律實踐。
1．2 世界旅游強(qiáng)國(地區(qū))的旅行社責(zé)任保險制度
由于旅游活動風(fēng)險發(fā)生率高，旅行社抵抗風(fēng)險的能力卻普遍較低，旅行社與旅游者的交易又不是“銀貨兩訖”的普通商品交易形式，因此世界各國都對旅行社投保相關(guān)保險產(chǎn)品有強(qiáng)制規(guī)定。
1．2．1 臺灣地區(qū)旅行社責(zé)任保險的產(chǎn)生和發(fā)展
我國內(nèi)地的行政法制結(jié)構(gòu)和文化風(fēng)俗習(xí)慣與臺灣地區(qū)的情況比較相似，因此本文首先介紹一下臺灣地區(qū)旅行社責(zé)任保險的產(chǎn)生和發(fā)展。
1981年臺灣地區(qū)“交通部觀光局”建立了旅行平安保險制度，以法令規(guī)定旅行社代旅游者付費投保旅行平安險，保險賠償限于死亡和重傷。隨著保險觀念在臺灣地區(qū)的逐漸普及，1995年6月旅行平安險改由旅游者自行購買，“觀光局”另行建立旅行社投保責(zé)任保險的制度。“觀光局”與產(chǎn)險公會共同訂立了“旅行業(yè)綜合責(zé)任保險共同條款”，將保險責(zé)任歸為三大類，包括(1)法定責(zé)任，指旅行社或領(lǐng)隊、導(dǎo)游安排旅游者前往禁止或非法地區(qū)活動發(fā)生意外事故，導(dǎo)致旅游者人身財產(chǎn)損失，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任；(2)契約責(zé)任，指旅游者參團(tuán)旅游期間發(fā)生意外事故，導(dǎo)致死亡或殘廢，旅行社的賠償責(zé)任；(3)履約責(zé)任，指旅行社因財務(wù)問題無法按約履行旅游合同時，應(yīng)賠付旅游者的費用。2004年，考慮到一張保單中涵蓋了旅行社和旅游者兩種被保險人的不合理現(xiàn)象，原旅行業(yè)綜合責(zé)任險依據(jù)被保險人的不同拆分為“履約保證保險”和“責(zé)任保險”兩張保單。根據(jù)臺灣地區(qū)《觀光發(fā)展條例》第三十一條和《旅行業(yè)管理規(guī)則》第五十三條，旅行社開辦團(tuán)體旅游業(yè)務(wù)必須投保責(zé)任保險和履約保證保險。
1．2．2 歐美旅游銷售商責(zé)任風(fēng)險保障制度
在歐美，旅游產(chǎn)品銷售由旅游批發(fā)商和旅游商形成一個“垂直”的分工體系，但旅游銷售者同樣被認(rèn)為是旅游市場體系中最不穩(wěn)定的因素。雖然歐美的企業(yè)和個人保險意識和投保率都比較高，但各國仍以不同方式對旅游銷售商的責(zé)任風(fēng)險保障作出規(guī)定。
如法國法律規(guī)定：旅游銷售商必須取得保險覆蓋其在整個世界范圍內(nèi)對消費者的義務(wù)，以及由其 任。居間條款被我國的旅行社經(jīng)營者奉為免責(zé)的“法寶”，但許多專家學(xué)者卻認(rèn)為由于地域遙遠(yuǎn)等原因，旅游者對處于外地的履約輔助人提訟索賠，困難很大。相對而言，旅行社與履約輔助人訂有合同，較旅游者尋求救濟(jì)的方式、地位均要優(yōu)越，因此不應(yīng)當(dāng)用居間條款將這種困難轉(zhuǎn)嫁給旅游者。
而如前文所述，我國《合同法》規(guī)定所有合同適用嚴(yán)格責(zé)任原則，當(dāng)然也包括旅游合同。在德國民法典第651條c第1項規(guī)定：“旅行社有義務(wù)，按保證的品質(zhì)提供旅游，而不具有取消或者減少其價值或者通常效用或者合同約定的效用的瑕疵。”根據(jù)本條，德國對旅行社明確規(guī)定了更加嚴(yán)格的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即只要是非旅游者的因素引起的給付障礙，都得讓旅行社承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。西方多國共同通過的布魯塞爾《旅行契約國際公約》第十二條規(guī)定：“旅游組織者應(yīng)該按照合同約定提出旅游給付，對于自己的雇傭人員或人，在其雇傭期間或授權(quán)范圍之內(nèi)的行為與過失，承擔(dān)與自己的行為或過失相同的責(zé)任。”
3．1．2 對旅行社責(zé)任作合理限制
考慮到旅行社對履約輔助人事實上缺乏必要的影響力，防止旅行社無過錯責(zé)任被無限擴(kuò)大，應(yīng)當(dāng)對旅行社無過錯責(zé)任有減免或限制的規(guī)定。如德國民法典第651條h規(guī)定：在旅行社應(yīng)該對其給付提供人的過失承擔(dān)責(zé)任的時候，旅行社可以與旅游者約定其賠償限額，最高不得超過旅游費用的3倍。《旅行契約國際公約》也規(guī)定了旅游組織者對具體給付提供人所提供的服務(wù)比自己提供的服務(wù)有較輕的責(zé)任。同時，《公約》為平衡旅游組織者的利益，在第13條第2項規(guī)定了對每位旅客個人傷害、財產(chǎn)損害和其他損害3項的賠償限額。
3．2 保監(jiān)會參與完善旅行社責(zé)任保險制度
我國《保險法》第五章第一百零七條規(guī)定：“關(guān)系社會公眾利益的保險、依法實行的強(qiáng)制保險和新開發(fā)的人壽保險險種的保險條款和保險費率，應(yīng)當(dāng)報保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審批”，“其他保險險種的保險條款和保險費率，應(yīng)當(dāng)報保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案”。而根據(jù)人保、平安等保險公司公布的信息，現(xiàn)行的旅行社責(zé)任保險條款都是“報保監(jiān)會備案”的，顯然就不屬于強(qiáng)制險種。純商業(yè)化運作的旅行社責(zé)任保險不可能過多地考慮社會公益性，國家旅游局的《規(guī)定》也只能流于形式。所以發(fā)展旅行社責(zé)任保險制度，保監(jiān)會的支持也必不可少。2006年，國家保監(jiān)會主席吳定富先生將責(zé)任保險定位為保險業(yè)重點開拓的四類市場之一，以“通過責(zé)任保險化解社會矛盾，維護(hù)社會穩(wěn)定”。2006年3月28日，國務(wù)院頒布《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》，它是我國第一個通過立法予以強(qiáng)制實施的險種。旅行社業(yè)各界人士也呼吁保監(jiān)會和旅游局加緊合作，早日推出旅行社責(zé)任強(qiáng)制保險，實行統(tǒng)一的保險條款和基礎(chǔ)保險費率，由保監(jiān)會按總體上不盈利不虧損的原則審批保險費率，以期解決旅行社責(zé)任保險制度實施中的諸多問題。
3．3 關(guān)于新險種的建議
首先要加強(qiáng)數(shù)據(jù)管理工作。我國各保險公司經(jīng)營的旅行社責(zé)任保險仍處于起步階段，條款、費率制定所需大數(shù)法則的數(shù)據(jù)基礎(chǔ)非常薄弱，因此加強(qiáng)信息數(shù)據(jù)的采集與分析尤為重要。可以通過保險公司之間的合作、保監(jiān)會與旅游局的合作等多種途徑加強(qiáng)對我國旅游事故的總結(jié)分析，為新險種的開辦提供數(shù)據(jù)基礎(chǔ)。
其次要細(xì)化保險條款，推出新型險種。如適當(dāng)?shù)剡\用免賠額和無賠款優(yōu)待等條款設(shè)計，促使旅行社提高自身經(jīng)營質(zhì)量，降低“道德風(fēng)險”；明確適用的法律規(guī)范，避免理賠時的“拉鋸戰(zhàn)”；設(shè)計菜單式一攬子責(zé)任保險計劃，讓旅行社選擇投保的項目；推出綜合責(zé)任保險、履約保證保險等新型險種，為旅行社提供更多的風(fēng)險保障選擇。
（一）聚焦法治，奮力開創(chuàng)全面依法治市工作新局面。
依法治市建設(shè)穩(wěn)步推進(jìn)。謀劃召開了市委全面依法治市委員會第二次會議及市委全面依法治市辦公室第二次會議，研究通過了《市2019年法治建設(shè)工作總結(jié)及2020年工作要點》。全面落實“誰執(zhí)法誰普法”普法責(zé)任制。及時印發(fā)2020年度全市法治宣傳教育工作要點和法治宣傳教育工作重點單位普法責(zé)任清單等文件，廣泛開展《民法典》宣傳教育，組織并聯(lián)合開展3.15消費者權(quán)益保護(hù)日、4.15全民國家安全教育日、6.26國際禁毒日等主題法治宣傳活動10場次，發(fā)放普法宣傳手冊2萬余份。深入推進(jìn)基層民主法治建設(shè)。聯(lián)合舉辦全市183個村（居）“法律明白人”“法治帶頭人”法律知識培訓(xùn)班，積極爭創(chuàng)全國、省、市級“民主法治示范村”。全力做好“七五”普法總結(jié)驗收。按照省市“七五”普法終期驗收標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行自查評估并補(bǔ)缺補(bǔ)差，現(xiàn)階段已完成資料收集工作。已完成天柱山法治文化廣場工程建設(shè)，濱河法治文化公園建設(shè)正在抓緊施工中。深入開展企業(yè)“法治體檢”活動。組織公職律師深入企業(yè)開展法治體檢活動128場次，強(qiáng)化分類指導(dǎo)與應(yīng)對。局領(lǐng)導(dǎo)多次深入開發(fā)區(qū)雄峰實業(yè)開展走訪，協(xié)助該企業(yè)與廠家處理口罩機(jī)生產(chǎn)問題，安排法律顧問提供法律意見，并幫助企業(yè)聯(lián)系原材料供應(yīng)和產(chǎn)品銷售問題。
（二）聚焦平安，奮力維護(hù)基層社會治理和諧穩(wěn)定。
全力以赴打贏疫情防控攻堅戰(zhàn)。積極參與城區(qū)30號包保網(wǎng)格群防群治工作，按照“五個一”要求多次對網(wǎng)格內(nèi)198戶住戶逐個摸底排查。安排30名干警下沉到市內(nèi)16個鄉(xiāng)鎮(zhèn)30個村（社區(qū)）參與防聚集工作，累計發(fā)放各類防疫普法宣傳資料3000余份，摸排出村（社區(qū)）聚集性活動115起，協(xié)調(diào)處理好因疫情防控產(chǎn)生的大小矛盾糾紛209起。組織疫情防控捐款活動，共籌集捐款50900元。堅持發(fā)揚(yáng)新時代“楓橋經(jīng)驗”。成立了婚姻家庭糾紛人民調(diào)解委員會一并納入市矛調(diào)中心。1-6月份，全市各級人民調(diào)解組織共排查矛盾糾紛1641起，成功化解1611起，調(diào)解成功率98%。其中，市矛調(diào)中心化解重大矛盾糾紛62件，調(diào)解金額3000余萬元。社區(qū)矯正安全形勢穩(wěn)定。現(xiàn)在冊社矯對象181人，上半年新增社矯對象80人，解除85人，手機(jī)定位159人，定位率88%，無脫漏管。組織參加《社區(qū)矯正法》學(xué)習(xí)培訓(xùn)4次。“黃絲帶幫教行動”持續(xù)鞏固。幫教期內(nèi)在冊人員373人，全力做好疫情防控期間的安置幫教工作，上半年累計接收刑滿釋放人員61人，安置覆蓋率100%。完成遠(yuǎn)程探視29例。深推“政法干警進(jìn)網(wǎng)格”工作。截止目前，我局派駐的30名政法干警已完成入戶走訪1320人次、發(fā)放公開信1450份、調(diào)查問卷1320份、收集意見建議63條（涉政法領(lǐng)域25條）。積極參與矛盾糾紛排查化解39次，推進(jìn)解決矛盾糾紛37起、消除治安隱患3處。
（三）聚焦法治政府，奮力助推全面依法行政工作提質(zhì)增效。
合法性審查“含金量”不斷提高。1-6月份，為市政府共出具規(guī)范性文件和其他重大事項的合法性審查意見書56份，參加棚改、雪湖公園建設(shè)等市政府重要決策會議47次，會同政府法律顧問參與重大決策合法性論證21次，依法提出的意見和建議大多被領(lǐng)導(dǎo)采納。行政復(fù)議與應(yīng)訴工作全面加強(qiáng)。1-6月份，受理行政復(fù)議案件4件，辦理行政訴訟案件22件，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴AB崗制度實施有力，上半年行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴率達(dá)100%。深入推行行政執(zhí)法“三項制度”。完成全市28家有行政執(zhí)法權(quán)的市直單位2019年度行政執(zhí)法公示工作，已開展2020年度全市行政執(zhí)法單位法律知識測試及1038份行政執(zhí)法證年審工作，完成203人報名審核并組織開展行政執(zhí)法通用法律知識考試。健全群眾公議制度。完成60名群眾公議員的聘任工作。
（四）聚焦法治社會，奮力推動司法惠民工作優(yōu)化簡化。
法律服務(wù)提質(zhì)增效。1-6月份，全市共辦理各類法律援助案件248件,辦結(jié)163件，法援中心接待群眾來訪、來電法律咨詢1400余人次，發(fā)放宣傳書籍、宣傳冊2000余份，發(fā)放印有宣傳標(biāo)語的手提袋3000余份；全市5家律師事務(wù)所共擔(dān)任企事業(yè)單位法律顧問260家，辦理各類案件1110件，業(yè)務(wù)收費871.04萬元，有3家律師事務(wù)所已設(shè)立律師調(diào)解工作室，有律師調(diào)解員12名；公證辦證398件，業(yè)務(wù)收費19.5萬元，無錯假證事件發(fā)生。已開展法援案件回訪178次，開展公證辦證回訪356人次。特殊群體法律服務(wù)專項行動開展有力。組織開展了“法援惠民生·助力農(nóng)民工”專項維權(quán)活動和“法援惠民生·關(guān)愛殘疾人”法律援助品牌建設(shè)活動，為行動不便的法援、公證對象提供上門服務(wù)86人次。隊伍廉政教育全面強(qiáng)化。深入開展“三個以案”警示教育工作，重點排查本系統(tǒng)風(fēng)險點較大的社區(qū)矯正、法律服務(wù)行業(yè)等領(lǐng)域存在的問題。開辦廉政建設(shè)專題黨課，筑牢黨員干部職工反腐倡廉、拒腐防變的思想防線。
一、簡易程序的適用狀況
筆者收集了所在法院——南京市大廠區(qū)人民法院1998年至2001年四年間的民事審判數(shù)據(jù)，通過統(tǒng)計、對比和分析，對該院民事審判中適用簡易程序的情況進(jìn)行調(diào)查，調(diào)查得出：在這法院，簡易程序有著廣泛的適用基礎(chǔ)，早已形成“擴(kuò)大適用”的客觀事實和趨勢。
1、從案件總量看，適用簡易程序的案件在總結(jié)案量中占有絕對比重，并呈逐年增長趨勢。近4年，大廠區(qū)法院每年適用簡易程序?qū)徑Y(jié)的民事案件數(shù)在當(dāng)年結(jié)案數(shù)中所占比例均在83%以上，其中1998年為89.64%，1999年為83.34%，2000年為84.34%，2001年為87.84%。如此高的比例，表明簡易程序不因其“簡”而旁落為輔程序或次要程序，恰恰相反，它現(xiàn)在是基層法院完成審判任務(wù)的主要工作程序，或者說，它是當(dāng)事人進(jìn)行訴訟、接受司法審判和直觀地面對法律、接觸法律的主要方式和途徑。
2、從適用范圍看，適用簡易程序的案件類別已幾乎涉及全部收（結(jié)）案的民事案由。2000年大廠區(qū)法院共受理確定民事案由36種，2001年受理確定民事案由49種，其中除醫(yī)療事故損害賠償1種案由未適用過簡易程序外，其他案由都有過適用簡易程序?qū)徖斫Y(jié)案的記錄。以11種公眾熟悉的民事案由在2001年的適用情況為例，離婚案件中適用簡易程序?qū)徑Y(jié)的案件所占比重為95%，撫育費案件為98%，贍養(yǎng)案件為100%，借貸案件為88%，買賣案件為93%，合伙案件為83%，勞動爭議案件為9%，人身損害賠償案件為85%，財產(chǎn)損害賠償案件為83%，鄰關(guān)系案件為90%，名譽(yù)權(quán)案件為100%。其中勞動爭議案件所占比重低，是因為該院于年初決定這一類案件不再適用簡易程序?qū)徖碓斐傻摹Ｓ纱丝梢姡龢O少數(shù)案件類型外，基層法院或法官適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣哪懧赃h(yuǎn)比理論界要大，司法實務(wù)中還很難絕對歸咎哪一種民事案件不適宜適用簡易程序進(jìn)行審理。
3、從適用機(jī)率看，傳統(tǒng)民事審判領(lǐng)域里常見的幾種案件類型適用簡易程序的機(jī)率較高。根據(jù)最高人民法院1997年編制統(tǒng)計報表（法綜9表）的案件分類法進(jìn)行比較，可發(fā)現(xiàn)離婚、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)等婚姻家庭類案件適用簡易程序的比率很高，且較為穩(wěn)定，而其他諸如賠償類、房屋類和最易出現(xiàn)新類型案件的債務(wù)類案件，適用簡易程序的比率則極不穩(wěn)定，或升或降，詳見下表：
年份
項目1999年2000年2001年
婚姻家庭類總數(shù)481430433
簡易案件數(shù)443403419
比率92.1%93.72%94.58%
房
屋
類總數(shù)576060
簡易案件數(shù)365045
比率63.16%83.33%75%
賠
償
類總數(shù)647297
簡易案件數(shù)355183
比率54.69%70.8%85.57%
債
務(wù)
類總數(shù)226340225
簡易案件數(shù)187256172
比率82.74%75.29%76.44%
可見基層法院或法官經(jīng)常接觸和審理并積累了豐富辦案經(jīng)驗的一些案件類型，與其不常接觸和審理的案件類型相比，適用簡易程序的機(jī)率要高。這又從另一方面說明，案件難易之分，與法官對案件性質(zhì)的熟悉程度有關(guān)，并隨著法官個人及其職業(yè)群體的成長而由難變易。
大廠區(qū)法院適用簡易的情況，與學(xué)者們列舉的有關(guān)數(shù)據(jù)基本相仿，也與南京地區(qū)其他基層法院的情況相近似②。上述調(diào)查至少給我們?nèi)c啟示，一是各基層法院可以通過統(tǒng)計等科學(xué)方法對本院法院法官適應(yīng)不同案件的能力進(jìn)行調(diào)查摸抵，從而確定符合自身實際的繁簡案件范圍；二是簡易程序以其獨任之特征，抑制住案件數(shù)量增長對法官人數(shù)的需求，緩解了“案多人少”矛盾，成為解決這一現(xiàn)實問題的主渠道；三是各基層法院適用簡易程序的案件類型，已實際超出最高人民法院慣常認(rèn)可的范圍，當(dāng)前擴(kuò)大簡易程序適用范圍的主要任務(wù)不在于推廣實施，而在于修改行法律和司法解釋。
二、適用簡易程序中存在的問題及原因透視
實踐中發(fā)現(xiàn)，適用簡易程序存在兩個不良傾向：一是“簡易程序普通審”，一方面簡易程序與普通程序的庭前準(zhǔn)備等流程管理措施完全相同，沒有體現(xiàn)出快捷、簡便的特點，另一方面庭審過程缺乏靈活性和便捷性，從法庭調(diào)查到法庭辯論等訴訟環(huán)節(jié)與普通程序也沒有多大變化。總之，簡易程序并不簡易，實際上它正在演化成“獨任程序”；二是“隨意轉(zhuǎn)換程序”，一則不注意識別簡單民事案件，實施繁簡分流，二則淡化適用程序法的嚴(yán)肅性，使簡易程序的審限制度對承辦法官缺乏約束力。司法實務(wù)中還很大程度上將簡易程序當(dāng)作向普通程序轉(zhuǎn)化的蹺板。這兩個傾向與設(shè)計簡易程序的立法初衷不符，所以稱之為不良傾向。簡易程序并沒從訴訟運行上真正成為一個獨立的、明顯區(qū)別于普通程序的訴訟制度。
出現(xiàn)上述不良傾向，不是偶然的。如果說問題只有暴露出來了才能得以解決，那這還不是件壞事。學(xué)者們對簡易程序現(xiàn)存的問題多有論述，大致可歸結(jié)為：立法規(guī)定過于簡單、粗疏，簡易程序與普通程序界限不清，簡易程序不簡化，司法解釋與立法前后矛盾③和對轉(zhuǎn)程序行為監(jiān)控不力，這里不再贅述。從審判角度觀察，筆者體會是：
1、造成簡易程序普通審的原因：①法官駕馭庭審技能不夠，不能依案件情況靈活安排調(diào)查、辯論等庭審步驟，或大膽地省略某一庭審步驟，只有按已有程式走形式，有的案件庭審更呈現(xiàn)無病呻呤狀；②適用簡易程序缺少總體上的法律支持，相關(guān)法條僅有5個，除、通知開庭和庭審的方式分別針對當(dāng)事人和法官能夠體現(xiàn)“便利”功效外，在送達(dá)、庭前準(zhǔn)備、法律文書制作和執(zhí)行等許多訴訟環(huán)節(jié)毫無便利可言；除答辯期、審限期具有直接縮短期間。功效外，在“立、審、執(zhí)”等審判分工和工作00上都缺乏提高效率的機(jī)制；③法院內(nèi)部的工作規(guī)范和考核要求過于單一，阻礙了簡易程序發(fā)展。近幾年，法院系統(tǒng)對立審分開、案件登記立卷、審書配合等一系列審判工作規(guī)范得越來越具體和仔細(xì)，但沒有區(qū)分普、簡兩種不同程序之間的差別或者區(qū)分不大，習(xí)慣中仍以普通程序的做法考查簡易程序的對錯，這無形中制約了法官適用簡易程序的創(chuàng)造性和能動性，使現(xiàn)有的一些諸如巡回辦案、即立即審等立法理想在新歷史條件下得不到推廣實施。
2、造成隨意轉(zhuǎn)程序的原因：①不注意事先識別繁簡案件，加之現(xiàn)行識別標(biāo)準(zhǔn)不便于實務(wù)操作，使案件進(jìn)入審判階段前未實施繁簡分流，未固定所適用的訴訟程序；②法官的程序意識不強(qiáng)，把程序視為工具，忽視了訴訟程序所固有的功能和價值，如約束法官行為、保障司法公正等等，是法官必須遵守的法律制度之一，而有的法官甚至利用“轉(zhuǎn)程序”來掩飾自己工作上的無能；③法院內(nèi)部對轉(zhuǎn)程序案件的監(jiān)督制約不力，既沒有準(zhǔn)許轉(zhuǎn)程序的前提和條件，又未規(guī)定隨意轉(zhuǎn)程序的責(zé)任和處罰辦法。
適用簡易程序還遇到一些難點問題，主要為：
（1）送達(dá)難。送達(dá)難已直接影響到訴訟進(jìn)程，降低了審判效率，這不只是簡易程序所特有的問題，在普通程序中也存在。民事訴訟法規(guī)定了6種送達(dá)方式，適用起來遇到不少困難，比如：大量非常住人口的存在，其居所普遍不穩(wěn)定；城市建設(shè)和房屋租賃市場發(fā)展帶來的當(dāng)事人住所變動和易于更換；更有甚者，有的當(dāng)事人存在厭訴心理，為拒絕和躲避訴訟，和親屬合起合與法官捉迷藏。為了送達(dá)，送達(dá)人員有時要起早貪黑、蹲點守戶，這樣一味地要求法官盡職盡責(zé)，既不合理也不長久，沒有體現(xiàn)“兩便”原則。簡易程序中的口頭、電話、捎信、便條等傳喚方式，仍是以當(dāng)事人誠信、住所穩(wěn)定、自覺接受審判為前提，不能應(yīng)付現(xiàn)今誠信缺失的社會現(xiàn)況，操作起來顯得“吃軟不吃硬”，常常拖延訴訟進(jìn)度，造成審判被動。
（2）識別難。識別簡單民事案件本身就是起爭議的問題，不同法院和法官對同一案件的難易程序評價不一，是不可避免的事情。實踐中還出現(xiàn)看似簡單但很難、看似繁雜但很易的現(xiàn)象。這里面有法官個人及群體的業(yè)務(wù)素質(zhì)、司法經(jīng)驗和授業(yè)基礎(chǔ)不同的原因，有每個案件所蘊(yùn)含的繁雜性、特異性和難解性不同的原因，還有案件自身發(fā)展變化的原因。人們擔(dān)心，識別結(jié)果的不同會表現(xiàn)為實務(wù)層面上的司法不統(tǒng)一。這一擔(dān)心絕非多余。目前，各法院均不同程度地突破司法慣例，擴(kuò)大了簡易程序的適用范圍，還沒有一個統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。
（3）簡化難。前文提及法律規(guī)定和法院內(nèi)部規(guī)章對簡化簡易程序的掣肘，其中制作裁判文書繁簡不分就是具體問題。因為我國未采用格式化裁判文書，而現(xiàn)行法律又明確要求裁決文書寫明當(dāng)事人爭議以及法院裁決的事實和理由，因此，不論案件多么簡單明了，不管是調(diào)解結(jié)案還是判決結(jié)案，法官都要為了寫清一個完整的案件事實與爭議的來龍去脈而詳盡調(diào)查，娓娓道出。此外，由于是凡判決均可上訴，當(dāng)事人雖明知判決正確卻惡意利用上訴制度拖延判決執(zhí)行的情況時有發(fā)生，這使得本應(yīng)快捷的審判變得拖趿，還耗兩級法院的審判資源。
三、簡單民事案件的識別標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)民事訴訟法第142條的規(guī)定，簡單民事案件的識別標(biāo)準(zhǔn)為“事實清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，爭議不大”。對這一識別標(biāo)準(zhǔn)如何進(jìn)一步理解闡述，可謂仁者見仁，智者見智，莫衷一是。最高人民法院曾就此作出司法解釋稱：“‘事實清楚’是指當(dāng)事人雙方對爭議的事實陳述基本一致，并能提供可靠的證據(jù)，無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實，分清是非；‘權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確’是指誰是責(zé)任的承擔(dān)者，誰是權(quán)利的享有者，關(guān)系明確；‘爭議不大’是指當(dāng)事人對案件的是非、責(zé)任以及訴訟標(biāo)的的爭執(zhí)無原則分歧”④這一解釋，有的地方值得推敲和商榷。比如“無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實”一句，就不切實際，因為有些案件的當(dāng)事人因客觀因素限制不能提供證據(jù)，但可以提供確切的證據(jù)線索，只要法院調(diào)查一下就可查明事實。以撫育費糾紛案件為例，相關(guān)法律規(guī)定完備而明確，當(dāng)事人之間是否存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系也易于查清和認(rèn)定，縱使雙方爭議再大，用3名法官去審理和用1名法官去審理的效果都是一樣。這類案件爭議最多的地方通常是負(fù)有給付義務(wù)一方的收入情況，不是無須調(diào)查即可判明事實，而是一經(jīng)調(diào)查就可判明事實，不也簡單！相比之下，最高人民法院組織編寫的業(yè)大教材《中國民事訴訟教程》中對識別標(biāo)準(zhǔn)的表達(dá)，更為通俗易懂。它從法官的視角寫道：“簡單的民事案件，有三個等同的特點；一是糾紛不復(fù)雜，易于弄清事實，分清是非；二是法律、政策有明確規(guī)定，易于作出處理決定；三是當(dāng)事人雙方對立情緒不大，矛盾易于解決”⑤—易查、易判、易解決矛盾是簡單民事案件的核心內(nèi)涵，也是法官識別和評價簡單民事案件的基本標(biāo)準(zhǔn)。如果從當(dāng)事人的視角來理解這一標(biāo)準(zhǔn)，可以表述為：能夠提供確切的證據(jù)或證據(jù)線索，權(quán)利要求有明確而具體的法律依據(jù)，相互間的爭議不屬于法律分歧，而是認(rèn)知或信用分歧。
現(xiàn)行識別標(biāo)準(zhǔn)的立法技術(shù)是概括式規(guī)定，其基本上能反映出簡單民事案件的內(nèi)在本質(zhì)，具有抽象、原則和適用性強(qiáng)的特點，有利于從橫向上應(yīng)付我國各地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人口素質(zhì)、法治環(huán)境和需求等客觀情況不同帶來的法院、法官和當(dāng)事人之間存在的認(rèn)知水平和認(rèn)知結(jié)果的差異，以及從縱向上應(yīng)付不同時期人們的認(rèn)知水平和認(rèn)知結(jié)果的發(fā)展變化。但是，司法實務(wù)中的識別是非常直觀的分辨過程，作為一個識別標(biāo)準(zhǔn)，由于其過于抽象和原則必然會導(dǎo)致在由本質(zhì)向外延推導(dǎo)的過程中，因操作人員、方法、時間的不同而得出不同結(jié)論。這又說明現(xiàn)行識別標(biāo)準(zhǔn)的主觀成份太多，客觀成份太少，不利于從表象上統(tǒng)一司法。依照現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行識別，同一案由下的各個案件有難易之別，不同案由下的各類案件也有難易之分，因此有學(xué)者批評當(dāng)前的簡易程序適用范圍過于寬泛。⑥我們有必要區(qū)分不同民事案由之間的難易差別，確定一個相對穩(wěn)定的按不同案由劃分的適用范圍，以便精確實施繁簡分流，并建立起相應(yīng)的考核依據(jù)；對于同一案由下的難易變化，可通過轉(zhuǎn)程序制度予以調(diào)整，使之適用的訴訟程序更加符合立法理想。
一個好的識別標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)具有減少分歧、統(tǒng)一效果、便于操作和推廣的特點。現(xiàn)行識別標(biāo)準(zhǔn)顯然不具有上述特點。有句廣告詞如是說：把問題變得繁雜了，太累！把問題變得簡單了，才是貢獻(xiàn)！這也是我們重新審視識別標(biāo)準(zhǔn)的意義所在。從實務(wù)層面上講，識別標(biāo)準(zhǔn)越直觀、越具體、越簡單越好，立法時采用列舉式規(guī)定而不是概括式規(guī)定可達(dá)到這一目的。綜觀各地法院劃分繁簡案件的不同做法，無外乎有以下四種：一是根據(jù)受理案由劃分，將醫(yī)患糾紛、勞動爭議、侵犯名譽(yù)權(quán)等在當(dāng)?shù)剌浾撚绊懘蟆⒖赡苌婕吧鐣€(wěn)定或?qū)I(yè)知識要求高、法律規(guī)定不健全或存有矛盾的案件類型，適用普通程序；二是根據(jù)爭議標(biāo)的大小劃分，將爭議標(biāo)的在一定數(shù)額以上的案件適用普通程序；三是根據(jù)案件統(tǒng)計類別劃分，將房地產(chǎn)類、賠償類和合伙等部分債務(wù)類案件適用普通程序；四是綜合上述劃分法。國外的相關(guān)立法多采綜合劃分法，即區(qū)別簡易事件和小額輕微事件適用簡易性程序。當(dāng)前我國還沒有完備的民法典，社會發(fā)展正處于轉(zhuǎn)型期，民事案由尚未完全定型，自然無法對全部民事案由進(jìn)行梳理比較，鑒別難易，因此參考外國立法和實踐經(jīng)驗不容忽視。
《中國民事訴訟法教程》一書列舉了7類簡單民事案件，⑦分別對應(yīng)離婚、贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫養(yǎng)關(guān)系、借貸、繼承和損害賠償?shù)劝赣桑饕獮閭鹘y(tǒng)的幾種常見民事案件，多集中為婚姻家庭類案件。這幾類案件，無論從司法經(jīng)驗積累、法學(xué)理論研究還是立法司法政策建設(shè)，在當(dāng)時都較為發(fā)達(dá)，因此法官們覺得屬于“易”的范疇。但是，這一簡易范圍在二十世紀(jì)90年代初是可行的，現(xiàn)在看來，它低估了當(dāng)代民事審判法官的查案、判案和處案的能力，已不能反映時代進(jìn)步所帶來的法學(xué)研究、立法建設(shè)和司法實踐成果。第一，它涉及的案由太少，只有7種，而新近最高人民法院公布了300種民事案由⑧，照此比較，可以適用簡易程序的案件范圍太小，無法解決案件量增長問題；第二，它與現(xiàn)行審判實踐相脫節(jié)，各基層法院每年有80%以上的民事案件適用了簡易程序，早已突破了前一適用范圍；第三，它束縛住人們的思維空間，制約了簡易程序的拓展適用。前一適用范圍的立法技術(shù)是一一列舉法，又稱對應(yīng)式列舉法，雖說具有具體、直觀的特性，但并不簡單，因為300種民事案由若一一列舉適用情形將是一個龐大的標(biāo)準(zhǔn)群，這必定會增加識別人員掌握、記識、儲備標(biāo)準(zhǔn)的難度，而且標(biāo)準(zhǔn)多了不免會相互影響，顧此失彼，制造混亂。可見，對應(yīng)式列舉法沒有實現(xiàn)識別標(biāo)準(zhǔn)的簡單化。近期，廣東省法院在制定《適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣?guī)則（試行）》⑨時采用了另一種列舉法，即排除式列舉法，其只規(guī)定少數(shù)幾種已為現(xiàn)行司法解釋明確不得適用的情形，予以排除，其余案件均可適用簡易程序?qū)徖恚瑥亩奖懔俗R別標(biāo)準(zhǔn)的記識、推廣和運用，達(dá)到簡單化要求，并從實質(zhì)上擴(kuò)大了簡易程序的適用范圍。其中，不適用簡易程序的案件；“①時被告下落不明的案件；②本轄區(qū)內(nèi)有較大影響的案件；③涉外、涉臺案件；④發(fā)回重審或再審的案件；⑤疑難復(fù)雜或新類型案件”。這種方法值得今后修改司法解釋時參考。
四、完善發(fā)展簡易性程序之構(gòu)思
人類簡化訴訟程序的努力貫穿于民事訴訟制度的全部歷史。二十世紀(jì)60年代以后，西方國家更是掀起簡易程序改革浪潮。但是，在每一時期內(nèi)，程序的繁簡并存，由繁到簡的趨勢明顯，同時，民事訴訟法的公法化以及程序技術(shù)的日益發(fā)達(dá)，規(guī)范層次上的民事訴訟程序越來越繁雜了，這是解決社會沖突的實際需要使然。⑩從我國的情況看，現(xiàn)行訴訟制度正面臨著兩極考驗，一方面普通程序失于嚴(yán)謹(jǐn)，需要進(jìn)一步加強(qiáng)規(guī)范，比如如何真正發(fā)揮合議庭作用，如何利用審前程序完成證據(jù)出示和歸納爭議焦點，使庭審過程更加集中而不拖拉，成為辯論是非曲直的言詞中心；另一方面簡易程序缺乏簡便，需要進(jìn)一步簡化完善。在建構(gòu)訴訟制度的時候，人們都希望處理好“公正與效率”的關(guān)系，但是，公正與效率是當(dāng)今世界各國共同的難題，當(dāng)公正與效率發(fā)生矛盾是，人們不得不作出悲難性的選擇。⑾我國的立法者則喜歡直接為當(dāng)事人作出選擇，其結(jié)果往往也引起當(dāng)事人的不滿的抱怨，飽受指詆，不如多設(shè)置幾種程序供當(dāng)事人選擇，賦予他們充分的程序選擇權(quán)⑿，由他們自己決定自己命運。如果說早些年我國公民的文化程度普遍不高，多一份選擇就是多一份無法逾越的訴訟障礙，那這一擔(dān)慮如今不復(fù)存在，一是群眾的自主意識更強(qiáng)了，二是群眾的接受能力更強(qiáng)了，雖然大多數(shù)人未受過法學(xué)專業(yè)訓(xùn)練，但只要作適當(dāng)?shù)乃痉ㄖ笇?dǎo)，其還是能識別不同程序之間的差別。
社會對訴訟制度的需求是多樣化的。以前媒體曾討論“二毛錢官司”究竟值不值得打的問題，如果從純經(jīng)濟(jì)利益角度考評，當(dāng)然應(yīng)限制此類案件進(jìn)入訴訟程序，但如果從論個事理爭口氣的角度考評，我們沒有理由拒絕其訴訟。而且，民事訴訟中涉及的私人利益又能大到哪里？權(quán)利無大小，均應(yīng)有救濟(jì)機(jī)會，百姓不就是找個地方說理嗎！為此，我們也有必要設(shè)置多種程序價值模式。簡易性程序可以強(qiáng)調(diào)效率優(yōu)先，其公正內(nèi)涵次之；復(fù)雜性程序可以強(qiáng)調(diào)公正優(yōu)先，其效率內(nèi)涵次之。象前述的二毛錢官司，就可以給之于簡易性程序進(jìn)行訴訟。
1、創(chuàng)設(shè)獨任程序。前文提及簡易程序正演化成獨任程序，若加上普通程序運作中存在的合議庭不合議、主審法官獨攬審判的情況，我國民事訴訟程序完完全全可以歸位為獨任程序。筆者設(shè)想，獨任程序應(yīng)成為將來民事訴訟程序的主體，在此基礎(chǔ)上通過對訴訟環(huán)節(jié)、方式、審級等制度進(jìn)行00調(diào)整再設(shè)置普通（合議）程序和簡易程序，除重大復(fù)雜和簡單小額事案件外，一律適用獨任程序?qū)徟小Ｋ^獨任程序，是指基層法院一般民事案件所適用的基本程序。運作環(huán)節(jié)、方式、與現(xiàn)行普通程序沒有太大區(qū)別，所區(qū)別的，一是審判組織的人數(shù)不同，前者由1名法官擔(dān)當(dāng)，后者由3名以上法官擔(dān)當(dāng)，二是所適用的案件類型不同，普通（合議）程序只適用于疑難民事案件或法律特別規(guī)定的民事案件如提請復(fù)議案件的審理；其與現(xiàn)行簡易程序的區(qū)別主要是所適用的案件類型不同，后者主要適用于法律所規(guī)定的簡單民事案件。
設(shè)置獨任程序有如下基礎(chǔ)：①法學(xué)理論進(jìn)步的基礎(chǔ)。誰都不否認(rèn)我國近幾年法學(xué)理論研究和立法建設(shè)取得了長足進(jìn)步，如物權(quán)法正在制定，民法典也提上擬制日程。法律整體水平的提高，勢必會促進(jìn)司法活動的進(jìn)一步繁榮和經(jīng)驗積累，這為提高法官業(yè)務(wù)素質(zhì)、增強(qiáng)法官應(yīng)對不同類型案件的適應(yīng)能力創(chuàng)造了條件；②法官素質(zhì)提高的基礎(chǔ)。近十余年，法官隊伍中補(bǔ)充了不少接受過法學(xué)教育的新生力量，法院系統(tǒng)還通過舉辦業(yè)余大學(xué)等方式對原有非法學(xué)專業(yè)人員進(jìn)行培訓(xùn)，大幅度提高了法官素質(zhì)。2001年修改的《法官法》將法官任職條件由專科提高到本科，即說明了這點；③司法實踐發(fā)展的基礎(chǔ)。目前各法院大力推行的案件流程管理體制，有利于規(guī)范審判行為，但也在將簡易程序變得普通化。現(xiàn)行簡易程序不簡便但仍不失其“獨任”特征，因此不如固勢利導(dǎo)將現(xiàn)行簡易程序改造成獨任程序。從程序運行保障機(jī)制權(quán)衡，這樣做也更為合適，實際上也是在擴(kuò)大現(xiàn)行簡易程序的適用范圍。
2、簡化簡易程序。利用獨任程序消化大量民事案件，抑制住案件增長對法官人數(shù)的需求，我們始有機(jī)會討論現(xiàn)行簡易程序不簡便問題。簡化簡易程序，就是簡化現(xiàn)行簡易程序，而不是對新簡易程序的簡化。筆者設(shè)想從9個方面實現(xiàn)訴訟程序的簡化：
（1）限定一個有限的適用范圍。新簡易程序只適用于簡易事件和小額事件。簡易事件是指：①撫育費、贍養(yǎng)、協(xié)議離婚、探視子女權(quán)、撤銷婚姻等簡單民事案件；②應(yīng)適用獨任程序但尚未進(jìn)入開庭階段即撤訴、和解、調(diào)解的其他民事案件。小額事件，是指訴訟請求數(shù)額在1-2千元以下的借貸、拖欠租金、工資、電話費等簡單財產(chǎn)糾紛案件。
（2）配置專門機(jī)構(gòu)和人員。這一機(jī)構(gòu)和人員主要負(fù)責(zé)通知應(yīng)訴、接待當(dāng)事人、開庭排期、庭審記錄、發(fā)送文書等事務(wù)性工作，可與案件流程管理機(jī)構(gòu)合署辦公，不編入法官，而由獨任法官輪流坐班，適時審理，及時作出裁定、調(diào)解和簡易判決。與之對應(yīng)，法官本部可分為獨任庭（組）和合議庭（組），分置獨任法官和合議法官，各自適用獨任或簡易程序和普通程序?qū)徖戆讣@樣可避免法官因不同程序習(xí)慣而出現(xiàn)互相干擾影響的現(xiàn)象。合議庭主要由院長、庭長和審判委員會委員組成，負(fù)責(zé)審理重大繁雜案件和復(fù)議簡易程序的申請復(fù)議案件。
（3）采用表格式訴狀。當(dāng)事人在法院工作人員指導(dǎo)下，通過填寫表格或打勾即可完成和答辯；有關(guān)證據(jù)作為訴訟狀附件，應(yīng)一并將副本送達(dá)原被告。
（4）增設(shè)短期公告送達(dá)方式。簡易程序中送達(dá)傳票、判決書等書面文件時，可適用直接、留置、郵寄和短期公告4種送達(dá)方式。對那些早出晚歸、居無定所、有意藏匿躲避送達(dá)或拒絕送達(dá)人員入戶的當(dāng)事人，采用短期公告送達(dá)方式，即在其最后一個住所或近親屬住所連續(xù)3-5日張貼并公告有關(guān)文書即視為送達(dá)。
（5）兼采書面審和言詞審。證人可以提供附有身份證明的書面證言，無須直接出庭作證；法官通過雙方當(dāng)事人提供的書面材料進(jìn)行審查，若事實清楚、爭議不大，即可直接判決；若一方當(dāng)事人未提供書面材料或雖提供書面材料但事實存有爭點，可組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行言詞辯論，澄清事實。同時，強(qiáng)化訴狀和答辯狀的效力，非法定事由不得反悔或變更。
（6）簡化言詞審過程。簡易程序庭審以法官糾問方式為主，重點在于查清案件事實，庭審過程不拘于成式，法官視情況組織法庭辯論，甚至可以取消此庭審單元。
（7）實行格式化裁判文書。簡易的判決、調(diào)解和裁定文書，可以不附裁判事實和理由，只需記明雙方當(dāng)事人的姓名、住址或其他自然情況，案號，原告的時間、證據(jù)名稱和訴訟請求，被告的證據(jù)名稱和應(yīng)訴要點，判決主文、時間及法律依據(jù)即可。
（8）縮短審限期。簡易程序?qū)徬奁跒?-2個月，不得延期，但可以轉(zhuǎn)換為普通程序。
（9）限制上訴，實行本院復(fù)議制。當(dāng)事人如對簡易判決不服，不得上訴，但可提出復(fù)議。復(fù)議由合議庭負(fù)責(zé)，可書面審也可言詞審，復(fù)議期限不超過20天。
3、拓展非訟程序。民事訴訟法規(guī)定的督促程序和公示催告程序是非訟程序，它們與簡易訴訟程序一樣也具有簡便、迅速、及時的特點，都屬于簡易性程序的范疇，但是司法實務(wù)中并不常用。公示催告程序所適用的案件類型，目前尚不多見，因此不常使用；但是，督促程序不常運用，卻讓人匪夷所思。有人曾查找原因是法院嫌所收取的費用低，當(dāng)事人嫌該程序不可靠，如被申請人一提出異議支付令即失效，所以雙方的積極性都不高。⒀上述法院方面的原因，毫無道理，只會降低自身威信，影響司法公正形象。設(shè)置簡易性程序的目的之一，就是為了減少訴訟成本而不是增加當(dāng)事人的訴訟投入。因此，對不同程序收受訴訟費用加以區(qū)別，拉開檔次，是合理的，這已有學(xué)者提出改革意見。⒁至于當(dāng)事人方面的原因，可以通過轉(zhuǎn)程序機(jī)制來解決，下文另作論述。
非訟程序中可以設(shè)置獨立的調(diào)解程序供當(dāng)事人選擇。調(diào)解員由人民陪審員、資深書記員、律師或熟悉法律知識的人士擔(dān)任，這樣可以發(fā)揮人民陪審員和熱心于公益事業(yè)的法律人士的作用，還可以減輕職業(yè)法官工作負(fù)擔(dān)和減少法院開支。若一方當(dāng)事人拒絕調(diào)解或在調(diào)解過程中達(dá)不成協(xié)議，案件轉(zhuǎn)入訴訟程序。拒絕調(diào)解的當(dāng)事人，如果在判決中沒有得到比調(diào)解結(jié)果更有利的結(jié)果，將要承擔(dān)拒絕調(diào)解以后對當(dāng)事人所支付的訴訟費用。⒂
關(guān)鍵詞：婦女；就業(yè)機(jī)會平等；法律促進(jìn)；生育保障
近些年，隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的進(jìn)一步深入，就業(yè)機(jī)制的改革，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，用工權(quán)力的下放，而相應(yīng)的法律和監(jiān)督機(jī)制卻沒有跟上，給婦女平等的就業(yè)權(quán)帶來了前所未有的沖擊，女大學(xué)生就業(yè)問題、女下崗失業(yè)人員的再就業(yè)問題逐漸引起人們的廣泛關(guān)注。在本文中，筆者試圖對此提出一些粗淺的看法。
一、我國婦女就業(yè)機(jī)會不平等的現(xiàn)狀
我國雖然已經(jīng)從立法和行政執(zhí)法等方面為保護(hù)婦女的勞動權(quán)益提供了制度和組織上的保障，但在現(xiàn)實生活中，各種侵害婦女勞動權(quán)益的現(xiàn)象依然層出不窮。婦女就業(yè)難目前已成為一個很嚴(yán)重的社會問題，女大學(xué)生就業(yè)問題、女下崗失業(yè)人員的再就業(yè)問題逐漸引起人們的關(guān)注。婦女的就業(yè)機(jī)會和從事職業(yè)的崗位往往比男子要少，較男性承受更大的壓力。許多女大學(xué)生在畢業(yè)求職過程中都會遇到性別歧視問題。據(jù)2002年江蘇省婦聯(lián)的一項調(diào)查顯示，80％的女大學(xué)生在求職過程中曾因性別原因遭到用人單位拒絕，其中34．3％的女生有過多次被拒絕的經(jīng)歷。“性別歧視”成為女大學(xué)生求職中的首要的和最大的障礙，[1]而且還有愈演愈烈的趨勢。2007年3月，《濟(jì)南時報》與山東人才網(wǎng)聯(lián)合推出“女大學(xué)生求職調(diào)查”，調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，被調(diào)查者中，認(rèn)為性別歧視“比較嚴(yán)重”的占52．8％，認(rèn)為“不太嚴(yán)重”和“不存在”的分別占44．4％和2．8％。[2]許多用人單位為了回避《勞動法》中關(guān)于不得辭退孕期、產(chǎn)期和哺乳期婦女的規(guī)定，不愿意雇傭婦女，或者在雇傭時對男女求職者采取不平等的標(biāo)準(zhǔn)。目前，婦女與男性之間在就業(yè)狀況上有著顯著差異，婦女就業(yè)率比男性低17％，而失業(yè)率更是比男性高1倍。在40至49歲年齡段的婦女中，每3人就有1人失業(yè)，就業(yè)和再就業(yè)形勢最為緊迫。而對于處在最佳勞動年齡的30至39歲年齡段的婦女群體，失業(yè)或待業(yè)的比例高達(dá)25．5％。婦女失業(yè)出現(xiàn)年輕化的趨勢，從學(xué)校畢業(yè)不久的2l至29歲年齡段出現(xiàn)了14．4％的失業(yè)婦女。[3]232。總之，目前我國婦女謀求職業(yè)時受歧視的現(xiàn)象相當(dāng)突出。
隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快，各企業(yè)競相壓低人工成本，職稱論文勞動力市場供需矛盾加劇，如果沒有足以遏制就業(yè)歧視的對策，對婦女的就業(yè)歧視就會日益嚴(yán)重，這將直接危及婦女的勞動權(quán)。勞動權(quán)是實現(xiàn)婦女生存權(quán)、參政議政權(quán)和發(fā)展權(quán)的重要保障。在社會主義初級階段，勞動是勞動者謀生的手段。如果婦女的就業(yè)權(quán)不能實現(xiàn)，將直接危及其生存權(quán)，生存權(quán)沒有保障，其他人權(quán)將失去根基。[3]234
二、現(xiàn)存問題的原因分析
(一)勞動力市場供大于求，婦女就業(yè)成本比男性高勞動力市場供大于求是當(dāng)前和今后相當(dāng)長一段時期我國就業(yè)市場的主要矛盾。中國是人口大國，勞動力資源豐富，全國現(xiàn)有下崗失業(yè)人員約l300萬人，2005年新增勞動力、復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)軍人、高校畢業(yè)生等需要就業(yè)人員約l100萬人，兩者相加，城鎮(zhèn)需要安排就業(yè)的人數(shù)多達(dá)2400萬人，按經(jīng)濟(jì)增長速度保持在8％左右，在現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)狀況下，能夠安排的只有1000多萬人，年度供大于求的缺口是1400萬人左右。同時，農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移就業(yè)和失地農(nóng)民的就業(yè)問題日益突出。這幾類矛盾交織在一起，使得解決就業(yè)問題的難度相當(dāng)大。就業(yè)機(jī)會成為一種稀缺資源，勞動力過剩的狀態(tài)使得勞動力“買方市場”長期存在，勞動者由此處于弱勢地位，相對于男性勞動者來說，婦女勞動者處于更加弱勢的地位。因為特殊的生理原因，《勞動法》明確規(guī)定，用人單位不得在婦女孕期、產(chǎn)期和哺乳期隨意辭退女職工，同時應(yīng)給予產(chǎn)假，并依法支付產(chǎn)假期間的工資。這樣，對雇主而言，將從兩個方面影響其成本：首先，女工休假期間既不創(chuàng)造價值，卻要依法享有一定的工資．這相應(yīng)增加了其成本；其次，在此期間，原有的職位必須有其他人來填補(bǔ)，這既要付工資，又有可能要支付一定的培訓(xùn)費用，而雇傭男性就不會存在這一問題。所以，為避免成本增加影響利潤，企業(yè)就會盡量減女的雇傭。[4]150-151
(二)保護(hù)性勞動立法中存在著性別偏見
基于女性特殊的生理特點，工作總結(jié)國家制定了很多專門保護(hù)婦女勞動者的法律，比如，《勞動法》第59條、《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》和《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》，規(guī)定了婦女禁忌從事的一些勞動；還有《勞動法》和一些法規(guī)中關(guān)于“四期”保護(hù)的規(guī)定。這些規(guī)定限制婦女在經(jīng)期從事某些工作，有些法律則是有關(guān)孕婦夜班和休息的規(guī)定。法律禁止婦女從事某些對身體有難度的工作。婦女不得從事對身體有害的工作，支撐這些法律的原理認(rèn)為，婦女不像男性那樣在生理上那樣適合同樣的工作機(jī)會。于是，通過法律設(shè)防以阻止婦女進(jìn)入傳統(tǒng)上非婦女從事的職業(yè)。這些法律法規(guī)的確在計劃經(jīng)濟(jì)時代對保護(hù)女性勞動者的過程中發(fā)揮了巨大的作用。但隨著我國實行改革開放，從計劃走向了市場，從政府統(tǒng)管一切走向了企業(yè)擁有很大的自。當(dāng)企業(yè)在計算自己的成本的時候就會覺得雇用女性職工有很多的條條框框，而且還要提假、哺乳時間和一些特別措施。因此在錄用時更偏好于男性，把婦女置于勞動市場的不利位置。在經(jīng)濟(jì)和政治轉(zhuǎn)型期，要求雇主給婦女提供特別照顧的責(zé)任轉(zhuǎn)換成了雇主雇傭婦女的障礙，當(dāng)對勞動力需要降低時，它又成為雇主裁減女雇員的誘因。更進(jìn)一步的是，如果沒有一個公正的實施這些法律的機(jī)制，推行這些法律只會增加婦女在尋求雇傭時的負(fù)擔(dān)。聯(lián)合國消除對婦女歧視委員會關(guān)注中國高度計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變過程中婦女的經(jīng)濟(jì)狀況，認(rèn)為在勞動力市場上對婦女過度保護(hù)而不是提供平等的機(jī)會，會形成婦女在市場經(jīng)濟(jì)競爭中的額外障礙。
(三)生育保障制度滯后
我國自20世紀(jì)50年代建立起來的生育保險制度，在維護(hù)女職工生育期間的合法權(quán)益、保護(hù)女職工身體健康等方面發(fā)揮了重要作用。但該傳統(tǒng)的生育保險制度存在的最大問題是建立在企業(yè)或單位保障的基礎(chǔ)上，女職工各項保險待遇完全由企業(yè)或單位來支付。而在市場經(jīng)濟(jì)條件下，女職工的生育價值與企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益相背離，客觀上造成了女職工集中的企業(yè)與女職工較少的企業(yè)負(fù)擔(dān)不均，把本應(yīng)社會共同承擔(dān)的“生育”成本，完全由單位來承擔(dān)，影響了企業(yè)的競爭力。雖然早在1994年底，勞動部就頒布了《企業(yè)職工生育保險試行辦法》，開始生育保險社會化改革，但是進(jìn)展十分緩慢，社會統(tǒng)籌覆蓋范圍有限，與養(yǎng)老保險、失業(yè)保險和醫(yī)療保險相比較，同期生育保險參加的人數(shù)較少。生育保險社會統(tǒng)籌的層次也較低，基金無法在大范圍調(diào)劑，使生育保險難以起到互助互濟(jì)、均衡負(fù)擔(dān)的作用。其中有些條款已不適應(yīng)形勢發(fā)展需要，與《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》有關(guān)待遇規(guī)定不一致。而且因其在執(zhí)行中存在支付水平過低、結(jié)余過高等問題，未能從根本上減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，反而造成有些企業(yè)和女職工負(fù)擔(dān)加重，影響了生育保險作用的發(fā)揮，企業(yè)不愿招用女工的問題仍未得到根本解決。當(dāng)前，生育保險制度問題已經(jīng)引起社會各界的高度重視，如何進(jìn)一步加以完善被提上了議事日程。
(四)傳統(tǒng)的社會性別意識的影響
社會性別是指社會文化中形成的屬于婦女或男性的群體特征和行為方式。英語論文性別是男女之間的生理區(qū)別，具有自然屬性，而社會性別具有社會屬性。世界各國的人們對婦女和男性形成了不同的社會性別意識。在中國，遺留的封建意識和長期的計劃經(jīng)濟(jì)給人們帶來了很多不利于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的觀念。如“三從四得”、“男尊女卑”影響，使很多人認(rèn)為婦女就應(yīng)該依附于男人，“男人以事業(yè)為主，女人以家庭為主”，這些觀念綜合在一起就形成了我國傳統(tǒng)的社會性別意識。它嚴(yán)重的阻礙著婦女與男性平等的步入社會就業(yè)領(lǐng)域。
三、關(guān)于促進(jìn)婦女就業(yè)機(jī)會平等的法律應(yīng)對措施
(一)嚴(yán)格實施現(xiàn)行的有關(guān)保障婦女平等就業(yè)的法律法規(guī)．使其落到實處、取得實效我國現(xiàn)行的有關(guān)保護(hù)婦女平等就業(yè)的法律法規(guī)雖存在一定的缺陷并有待于完善，但畢竟已初步形成了以《憲法》為基礎(chǔ)，以《婦女權(quán)益保障法》、《勞動法》和《就業(yè)促進(jìn)法》為主體，包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章，地方性法規(guī)和政府規(guī)章等在內(nèi)的初步保護(hù)婦女平等就業(yè)權(quán)為主體的促進(jìn)男女就業(yè)平等的法律體系。這些法律都規(guī)定了婦女享有和男子一樣的勞動就業(yè)權(quán)。如《婦女權(quán)益保障法》第21條規(guī)定：“國家保障婦女享有同男子平等的勞動權(quán)利”。該法第22條第1款規(guī)定：“各單位在錄用職工時，除不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。”立法固然重要，但更重要的是要把法律落到實處。因此，我們要嚴(yán)格實施現(xiàn)行的有關(guān)保障婦女平等就業(yè)的法律法規(guī)，要求用人單位嚴(yán)格遵守現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)，勞動行政部門加大執(zhí)法監(jiān)督力度。并通過加強(qiáng)法制宣傳，增強(qiáng)廣大婦女對相關(guān)法律的了解，提高她們的維權(quán)意識，婦女遭受就業(yè)歧視的不良現(xiàn)象就會大大減少。
(二)轉(zhuǎn)變立法思路，修改現(xiàn)行立法中不利于婦女就業(yè)的有關(guān)規(guī)定，并增強(qiáng)可操作性
目前我國關(guān)于兩性就業(yè)平等的立法依據(jù)仍主要局限于強(qiáng)調(diào)男女兩性之間存在的生理性別差異，將婦女置于弱者的保護(hù)地位，輕視基于社會性別的平等權(quán)利和社會地位的保護(hù)。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步，許多生產(chǎn)活動對人們體力的需要減弱，對智力需求不斷加大，從而使男女之間的生理差別，在現(xiàn)實的經(jīng)濟(jì)活動和勞動過程中逐步縮小。因此，要建立兩性平等就業(yè)的法律制度，首先要轉(zhuǎn)變立法思路，將對婦女的偏見置于一邊，從提供和創(chuàng)造平等的就業(yè)機(jī)會著手，消除立法中存在的性別歧視現(xiàn)象。如放棄對女性進(jìn)入某些行業(yè)的強(qiáng)制性禁止規(guī)定，賦予女性自主選擇權(quán)。在憲法和以后的民法典中重申男女平等、平等就業(yè)權(quán)的基本人權(quán)地位；其次還可以在立法中補(bǔ)充男性的家庭責(zé)任。撫養(yǎng)小孩、關(guān)心老人、照顧家庭是全社會男女共同的責(zé)任。與家庭和孩子有關(guān)的福利不應(yīng)只針對女性規(guī)定，而應(yīng)同時針對兩性規(guī)定。中國的勞動法賦予了女性很多福利政策，如產(chǎn)假和哺乳假的規(guī)定。同時還規(guī)定了女職工比較多的單位應(yīng)當(dāng)建立哺乳室、幼兒園及托兒所等設(shè)施。從這些規(guī)定可以看出，立法者將照顧家庭和孩子的責(zé)任理所當(dāng)然地加到了女性的身上，通過法律形式把用人單位建立托兒所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)成本強(qiáng)加于女性。結(jié)果，用人單位認(rèn)為這些設(shè)施的建造成本是女性所帶來的，自然就不愿意雇傭女性，女性成了這種保護(hù)性立法的犧牲者。
(三)建立、健全生育保障制度，將生育成本社會化
婦女的生育行為不僅僅屬于個人行為，更是對國家和民族有利的社會行為。留學(xué)生論文婦女生育行為的這種社會性，以及女職工因生育行為可能給自身勞動生涯帶來的各種勞動風(fēng)險，客觀上要求所有企業(yè)均衡地承擔(dān)女職工生育保險費用。在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步征收的女職工福利保障費，要由所有企業(yè)共同負(fù)擔(dān)，這樣聘用女工的企業(yè)就不會因為負(fù)擔(dān)女職工的福利費用而比其他企業(yè)增加額外的負(fù)擔(dān)；也可以按累進(jìn)辦法給聘用女職工的企業(yè)適當(dāng)?shù)亩愂諟p免。企業(yè)聘用女職工越多，享受的稅收減免也越多，并把這一條款納入稅法中，這樣可以最大限度地減少用人單位對婦女的排斥心理。而在社會化統(tǒng)籌生育保險的條件下，企業(yè)能夠相對準(zhǔn)確地評價男女雇員的勞動能力，有助于實現(xiàn)男女就業(yè)機(jī)會的平等。
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國際婦女運動的發(fā)展，婦女生育正在被確認(rèn)為社會總勞動的重要組成部分，許多國家通過立法形式，將它納入國民收入的再分配之中，給予合理的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。2005年修訂的《婦女權(quán)益保障法》以法律形式對生育保險制度進(jìn)行確認(rèn)，該法新增的第29條規(guī)定：“國家推行生育保險制度，建立健全與生育相關(guān)的其他保障制度。地方各級人民政府和有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定為貧困婦女提供必要的生育救助。”生育保險制度改革是生育保障體系改革的核心，國家應(yīng)盡快制定《生育保險條例》或出臺《社會保險法》，以生育保險改革帶動生育社會保障制度的推進(jìn)，逐步建立、健全生育保障制度體系。
我國婦女的平等就業(yè)權(quán)利在實現(xiàn)過程中還會遇到各種問題，隨著勞動力競爭的日益激烈，企業(yè)自和所有制的多元化，勞動力市場中的性別歧視在相當(dāng)長的時間內(nèi)還將繼續(xù)存在。除嚴(yán)格實施現(xiàn)有法律，加強(qiáng)立法，從法律的角度來保障與促進(jìn)婦女平等就業(yè)，還需要進(jìn)一步提高婦女的整體素質(zhì)，轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)性別觀念。使各種保護(hù)力量和保護(hù)方式系統(tǒng)化、制度化，然后形成一種社會合力，以實際行動來進(jìn)一步落實對婦女就業(yè)權(quán)利的保護(hù)，為發(fā)展經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定起到積極作用。
參考文獻(xiàn)：
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[2]熱點關(guān)注：《就業(yè)促進(jìn)法》能否破解女性求職難[EB／OL]．(2007-05-23)[2007-09-19]．http：//business．sohu．com／2007-05-23，n250186026．shtm1．
