時間：2022-09-23 12:58:49
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇掛靠公司合同，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
發(fā)包方：______________________
掛靠方：______________________
為深化企業(yè)改革，提高勞動生產(chǎn)率，____________有限公司為發(fā)包方裝飾工程承包方(以下簡稱：發(fā)包方)。發(fā)包方通過規(guī)定的程序最終確定以__________為代表的(個人、合伙人、企、事業(yè)單位法人子公司，作為本合同規(guī)定掛靠期限內(nèi)獨立承接的家裝工程的掛靠方(以下簡稱：掛靠方)。雙方協(xié)商一致，簽訂本合同。
第一章?總則
第一條?掛靠經(jīng)營是在堅持企業(yè)的社會主義全民所有制的基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，通過選拔經(jīng)營者，并以掛靠合同形式確定發(fā)包方、掛靠方二者責(zé)、權(quán)、利關(guān)系，使企業(yè)真正成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的社會主義生產(chǎn)者。
第二條?掛靠經(jīng)營期間，子公司必須堅持社會主義方向，貫徹執(zhí)行黨和國家的方針、政策、法規(guī)、法令。
第三條?掛靠經(jīng)營期間，子公司獨立核算，照章納稅，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。所有制、原有行政隸屬關(guān)系及財政、稅收渠道不變。
第四條?掛靠經(jīng)營期間，子公司必須堅持原有經(jīng)營方向，在此基礎(chǔ)上可以實行多種經(jīng)營。
第二章?掛靠的期限、形式和主要指標(biāo)
第五條?子公司本次實行承包經(jīng)營的期限為________年，即從________年________月________日起至________年________月________日止。
第六條子公司本次掛靠經(jīng)營的形式為：保上交掛靠費，保技術(shù)改造投資，掛靠經(jīng)營責(zé)任制。
第七條?子公司本次掛靠經(jīng)營的主要經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)為上繳利潤、技術(shù)改造投資、貸款歸還、企業(yè)上等級目標(biāo)。具體如下：
第一款?以“實行自負(fù)盈虧，自主經(jīng)營”為原則，掛靠經(jīng)營期間上繳利潤總額為工程總造價的_______%。
第二款?掛靠經(jīng)營期間，發(fā)包方為掛靠方提供信息和技術(shù)方面和業(yè)務(wù)(含蓋章，開發(fā)票等)的必要支持。
第三章?掛靠方的權(quán)利與義務(wù)
第一節(jié)?掛靠方的權(quán)利
第八條?掛靠經(jīng)營期間，掛靠個人或合伙掛靠的第一掛靠人(以下簡稱：第一掛靠人)為該子公司的負(fù)責(zé)人，當(dāng)然總經(jīng)理，享受總經(jīng)理負(fù)責(zé)制和本合同賦予總經(jīng)理的全部權(quán)利。
第九條?掛靠在承包期間，對子公司的經(jīng)營管理有如下權(quán)利：
第一款?有權(quán)按國家規(guī)定自主聘任副總經(jīng)理及副經(jīng)理級管理干部，組成子公司的領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)，并報總公司備案，承包期滿或合同解除后，該領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)即告解體。
第二款?有權(quán)決定子公司的機構(gòu)設(shè)置、人事任免和專業(yè)技術(shù)人員的聘任。
第三款?有權(quán)依照有關(guān)規(guī)定獎懲、招用職工和辭退違紀(jì)員工。
第四款?有權(quán)改革子公司內(nèi)部分配制度，在上級核定的工資總額范圍內(nèi)有權(quán)自選工資形式，自定工資標(biāo)準(zhǔn)。
第五款?有權(quán)根據(jù)實際需要購置新設(shè)備。
第六款?在不違反本合同第四條的前提下，有權(quán)開展新的經(jīng)營業(yè)務(wù)。
第十條?掛靠方有權(quán)依據(jù)本合同規(guī)定，取得其應(yīng)得的合法收入。
第二節(jié)?掛靠方的義務(wù)
第十一條?掛靠方在掛靠期間應(yīng)盡義務(wù)如下：
第一款?對子公司的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負(fù)有全面責(zé)任。
第二款?必須依照國家有關(guān)規(guī)定，按期如數(shù)繳納應(yīng)繳納的各種稅、費和統(tǒng)籌基金。
第三款?應(yīng)完成發(fā)包方給掛靠方下達的各項指令性計劃。
第四款?應(yīng)負(fù)責(zé)繼續(xù)履行子公司與其它單位已簽訂的一切有效經(jīng)濟合同。
第五款?自覺接受總公司和子公司員工的監(jiān)督，尊重和保護子公司員工的民主權(quán)利，定期向子公司報告工作，聽取員工的意見和建議。
第六款?維護子公司員工的合法權(quán)益，改善員工的勞動條件，在不斷提高經(jīng)濟效益的前提下，逐步提高子公司員工收入，不斷改善員工福利待遇。
第十二條?掛靠方必須全面履行本合同中應(yīng)由承包方履行的全部條款。
第四章?發(fā)包方的權(quán)利與義務(wù)
第十三條?發(fā)包方的權(quán)利如下：
第一款?有權(quán)維護國家利益和子公司利益不受損害。
第二款?有權(quán)監(jiān)督子公司的經(jīng)營方向。
第三款?對子公司有財務(wù)監(jiān)督權(quán)、審計權(quán)和工程質(zhì)量檢查權(quán)。
第四款有權(quán)按國家法律、法規(guī)和本合同規(guī)定維護子公司員工的合法權(quán)益。
第十四條?發(fā)包方的義務(wù)如下：
第一款?不得違反本合同規(guī)定，干涉掛靠方的經(jīng)營自主權(quán)。
第二款?不得平調(diào)子公司資產(chǎn)。
第三款?必須按本合同規(guī)定保障掛靠方的合法權(quán)益。
第四款?必須全面履行本合同中應(yīng)由掛靠方履行的全部條款。
第五章?掛靠方的收入
第十五條?掛靠經(jīng)營者在掛靠期間的收入按與本合同規(guī)定的各項經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)掛鉤考核的原則確定。
具體規(guī)定如下：
第一款?掛靠經(jīng)營者如完成本合同規(guī)定的各項年度經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)，其收入子公司以分紅形式結(jié)算。
第二款?發(fā)包方如認(rèn)為掛靠經(jīng)營者作出特殊貢獻時，可另給予特殊獎勵。
第三款?員工人均年收入的計算范圍按____勞字____號文件規(guī)定執(zhí)行。
第十六條?掛靠包的收入每月月底結(jié)算一次，年底結(jié)算之前，承包經(jīng)營者只能按每月____元的標(biāo)準(zhǔn)預(yù)支生活費(不含國家規(guī)定的補貼)。年底結(jié)算以后，掛靠經(jīng)營者的個人收入及子公司收入一次性結(jié)清，
第六章?合同的變更、解除或終止
第十七條?本合同生效后即具有法律約束力，發(fā)包、掛靠雙方均不得隨意變更或解除。本合同需要變更或解除時，須經(jīng)雙方協(xié)商一致達成新的書面協(xié)議，在新的書面協(xié)議未達成之前，本合同依然有效。
第十八條?本合同履行期間，如國家有關(guān)政策與本合同簽訂時相比發(fā)包、掛靠任何一方利益受到重大影響，受影響的一方可以提出變更或解除本合同。
第十九條?掛靠方如經(jīng)營管理不善或經(jīng)營決策嚴(yán)重失誤，給發(fā)包方造成重大損失，發(fā)包方有權(quán)解除合同，不負(fù)違約責(zé)任，并保留向承包方要求賠償損失的權(quán)利。
第二十條?發(fā)包方如違反本合同規(guī)定，干擾掛靠方的經(jīng)營管理活動，使承包方無法繼續(xù)經(jīng)營下去，或使掛靠方的合法收入得不到保障，掛靠方有權(quán)解除本合同并要求發(fā)包方承擔(dān)違約責(zé)任。
第二十一條?由于不可抗力的原因使本合同無法完全履行或無法履行時，須發(fā)包、掛靠雙方協(xié)商一致，可以變更或解除本合同。
第二十二條?本合同規(guī)定的掛靠期滿，發(fā)包掛靠雙方的權(quán)利、義務(wù)履行完畢后，本合同自行終止。
第二十三條?本合同期滿三十日以前，掛靠方應(yīng)接受發(fā)包方派出的審計機構(gòu)對其掛靠情況進行審核，確定無誤后，雙方代表在審計意見書上簽字后，掛靠方方可離職。
第七章?違約責(zé)任
第二十四條?發(fā)包、掛靠雙方應(yīng)全面實際履行本合同，不履行或不完全履行的應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。
第二十五條?掛靠方如未按期完成本合同規(guī)定的各項經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任和相應(yīng)的經(jīng)濟處罰，具體規(guī)定如下：
第一款?掛靠經(jīng)營者如未完成本合同規(guī)定所上繳利潤指標(biāo)，可從總公司分管子公司財務(wù)扣除，酌情處罰3倍罰金
第二十六條?發(fā)包方如違反本合同第十八條的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償違約給掛靠方造成的直接經(jīng)濟損失，并須向掛靠方支付其所造成的直接經(jīng)濟損失的百分之________的違約金。發(fā)包方的賠償金和違約金應(yīng)在違約年度的次年________月以前交付掛靠方。發(fā)包方如有滯納行為，則須從滯納之日起至補齊之日止，以天為單位按滯納數(shù)額的百分之________向掛靠方支付滯納金，此項滯納金由發(fā)包方自理。
第二十七條?發(fā)包、掛靠雙方發(fā)生糾紛時，應(yīng)按《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》執(zhí)行。
第八章?附則
第二十八條?合伙掛靠的原定第一掛靠人(或企、事業(yè)法人承包的原指派承包經(jīng)營者)如發(fā)生意外事故，無法繼續(xù)履行本合同，則由承包合伙人(或企、事業(yè)法人)另行推選(或指派)第一掛靠人(或掛靠經(jīng)營者)，經(jīng)發(fā)包方認(rèn)定，繼續(xù)履行本合同。
第二十九條?本合同期滿后，如發(fā)包商仍實行招標(biāo)掛靠經(jīng)營，且掛靠方履行本合同情況良好，掛靠方在同等條件下有優(yōu)先再承包的權(quán)利。
第三十條 在掛靠過程中，子公司所出現(xiàn)的一切責(zé)任性事件(民事訴訟、經(jīng)濟糾紛、債權(quán)、債務(wù)、法律訴訟等)都由掛靠方承擔(dān)。
第三十一條 在掛靠其間，發(fā)包方為子公司出具一名會行政監(jiān)視，負(fù)責(zé)子公司財務(wù)日常運作監(jiān)督檢查，和日常工作管理。
第三十二條?本合同由發(fā)包方代表、掛靠方代表簽字，并經(jīng)____公證處公證后生效。
第三十三條?本合同正本____份，發(fā)包方、掛靠方和____公證處各執(zhí)一份。
第三十四條 本合同副本若干份，報企業(yè)掛靠指導(dǎo)委員會、發(fā)包方成員單位備案。本合同副本與正本具有同等法律效力。
發(fā)包方：_______________________
代表：_____________(簽字蓋章)
__________年_________月______日
掛靠方：_______________________
一、母子公司體制下的項目工程核算
一般而言，建筑子公司具備承接建筑工程的建筑資質(zhì)，由于子公司具有法人地位，可以對外簽訂民事建筑合同，必須在子公司所在地繳納企業(yè)所得稅。也就是所，如果子公司承接的建筑工程項目是通過其自身的建筑資質(zhì)而中標(biāo)的，則該工程項目顯然是通過子公司進行獨立財務(wù)會計核算，子公司直接與建設(shè)方或甲方進行決算，所有的工程項目收入和成本都以子公司作為會計主體進行核算，在工程所在地繳納營業(yè)稅，在子公司所在地繳納企業(yè)所得稅。
但在實踐中存在一種現(xiàn)象：子公司承接的工程項目是以母公司的資質(zhì)進行中標(biāo)的，或子公司自身找的項目，由于自身資質(zhì)不夠，必須以母公司的特級資質(zhì)進行中標(biāo)的。對這種工程項目應(yīng)該如何進行會計核算呢？總的核算原則是：母公司與子公司之間應(yīng)采用純建筑勞務(wù)分包（或叫清包工）的形式進行處理。具體核算建議如下：
（一）建設(shè)方或甲方與母公司進行工程項目決算，母公司給建設(shè)方或甲方開建安發(fā)票，收入在母公司進行核算。
（二）所有工程項目的材料費用、機械使用費用和期間費用必須在母公司核算，人工費用由子公司開建筑勞務(wù)發(fā)票給母公司進成本，子公司只做建筑勞務(wù)收入的賬。
基于母公司根本沒有參與工程項目的施工，所有的建筑施工工作由子公司運作完成，但建筑合同是母公司與建設(shè)方或甲方簽訂的，施工成本在子公司而母公司沒有施工成本的考慮，子公司在施工的過程中，必須以母公司的名義去采購建筑材料，租賃各種建筑設(shè)備，必須要求材料供應(yīng)商和設(shè)備租賃方開具以母公司為抬頭的材料發(fā)票。也就是說，子公司在施工過程中所發(fā)生的材料費用、機械使用費用和期間費用（諸如業(yè)務(wù)招待費用、評審費用、咨詢費用等）必須開母公司的抬頭發(fā)票，至于人工費用，子公司應(yīng)該視同建筑勞務(wù)分包，給母公司開具建安發(fā)票入母公司的人工成本，子公司只做勞務(wù)收入的賬。
（三）母公司與子公司之間應(yīng)該簽訂總分包合同，并到工程所在地的地稅局進行備案，子公司以母公司的名義在工程所在地地稅局，開一張?zhí)ь^為建設(shè)方或甲方名字的建安發(fā)票，同時開一張?zhí)ь^為母公司名字的建安發(fā)票，母公司代替子公司（相當(dāng)于分包方）扣繳納建筑業(yè)的營業(yè)稅，并在給子公司支付勞務(wù)費用時進行抵扣。
案例分析：母公司——乙建筑公司的子公司丙，以其母公司乙的資質(zhì)從甲公司投標(biāo)一項工程，工期10個月，總承包收入8000萬元，完全由其子公司丙公司承建，其中人工費用為2000萬元，丙公司完成工程累計發(fā)生材料費、機械費和期間費用等合同成本5500萬元，項目在當(dāng)年12月份如期完工。其賬務(wù)處理如下：
1、母公司——乙公司的會計處理
（1）子公司丙完成項目發(fā)生成本費用，并把所有開具以母公司名義抬頭的材料費、機械費和期間費用發(fā)票，交給母公司時，
借：工程施工——合同成本55000000
貸：原材料等55000000
（2）收到甲公司一次性結(jié)算的總承包款時，
借：銀行存款80000000
貸：工程結(jié)算80000000
（3）計提營業(yè)稅金及代扣營業(yè)稅時
計提營業(yè)稅金＝（8000－2000）×3％＝180（萬元）
應(yīng)代扣營業(yè)稅＝2000x3％＝60（萬元）
借：營業(yè)稅金及附加1800000
應(yīng)付賬款——分包方（子公司丙）600000
貸：應(yīng)交稅費——應(yīng)交營業(yè)稅2400000
（4）繳營業(yè)稅及附加納時：
借：應(yīng)交稅費2400000
貸：銀行存款2400000
（5）與分包方子公司——丙公司進行工程完工驗工結(jié)算時
借：工程施工——合同成本20000000
貸：應(yīng)付賬款20000000
（6）向子公司支付人工費用時
借：應(yīng)付賬款19400000（20000000-600000）
貸：銀行存款19400000
（7）乙公司確認(rèn)該項目收入與費用時
借：主營業(yè)務(wù)成本75000000
工程施工——合同毛利5000000
貸：主營業(yè)務(wù)收入80000000
（8）工程結(jié)算與工程施工對沖結(jié)平時
借：工程結(jié)算80000000
貸：工程施工——合同成本75000000
——合同毛利500000
2、子公司丙建筑公司的會計處理
（1）收到母公司的，人工費用時
借：銀行存款19400000
應(yīng)交稅費——應(yīng)交營業(yè)稅600000
貸：主營業(yè)務(wù)收入20000000
（2）將母公司扣繳的人工費用的營業(yè)稅計入成本時
借：營業(yè)稅金及附加600000
貸：應(yīng)交稅費——應(yīng)交營業(yè)稅600000
3、有關(guān)材料款支付問題
由于母公司沒有參與施工，是子公司全權(quán)進行施工，為了更好的操作，母公司應(yīng)該與子公司之間簽訂授權(quán)委托書，母公司授權(quán)子公司進行材料采購、設(shè)備租賃等事項，所有材料款、設(shè)備租賃款必須從母公司賬上打入材料供應(yīng)商和設(shè)備出租方。
二、總分公司體制下的工程項目核算
由于分公司沒有法人地位，不可以對我簽訂民事建筑合同，因此，實踐中的總分公司之間的所有工程項目建設(shè)，都是以總公司的名義進行招投標(biāo)的，建設(shè)方或甲方只認(rèn)總公司而不認(rèn)分公司，即在工程結(jié)算時，建設(shè)方或甲方只與總公司結(jié)算而不跟分公司結(jié)算。在總分公司體制下的工程項目如何進行核算，在實踐中因分公司是否財務(wù)獨立核算而不同。現(xiàn)分述如下：
（一）分公司財務(wù)獨立核算下的工程項目會計核算
所謂分公司財務(wù)獨立核算是指，工程項目的收入和成本都在分公司核算，分公司以分公司的名義建立會計賬本進行成本和收入的核算，而不獨立核算是指分公司以總公司的名義建立會計賬本進行成本和收入的核算。分公司財務(wù)獨立核算下的工程項目會計核算應(yīng)按照以下辦法處理：
分公司以工程項目的存續(xù)為生命周期，在賬務(wù)上，與總公司的款項往來屬于“內(nèi)部往來”，分公司對項目的核算制度要求與總公司保持一致，每個會計期末，總公司需要將其納入編制匯總財務(wù)報表。
案例分析：甲路橋工程有限公司系一家具有特級施工資質(zhì)的總公司，于2012年1月與客戶簽訂了一項總額為5000萬元的公路施工承包合同，該工程全部由其分公司乙公司承建，該施工3月份已全面開工，計劃在2013年9月完工，預(yù)計該工程的總成本為4500萬元，2月份根據(jù)合同預(yù)收工程款300萬元已如期到總公司的賬，假設(shè)至2012年末工程實際發(fā)生成本2700萬元，全部由總公司支付給其分公司乙的賬上，總公司與建設(shè)方已結(jié)算工程價款1800萬元，假設(shè)采用完工百分比法進行核算，該公司工程項目的會計核算處理如下：
1、總公司甲的會計核算
（1）收到預(yù)收工程款時的賬務(wù)處理：
借：銀行存款300萬
貸：預(yù)收賬款300萬
（2）繳納預(yù)收賬款的營業(yè)稅時:
借：應(yīng)交稅費——營業(yè)稅9萬
貸：銀行存款（或現(xiàn)金）9萬
（3）登記發(fā)生成本時：
借：內(nèi)部往來——分公司乙（合同成本）2700萬
貸：銀行存款2700萬
同時，
借：工程施工——合同成本2700萬
貸：內(nèi)部往來——分公司乙（合同成本）2700萬
（4）年底確認(rèn)收入時：
完工程度2700÷4500＝60%，收入為5000×60%＝3000萬元，毛利為（5000－4500）×60%＝300萬元。
借：主營業(yè)務(wù)成本2700萬
工程施工——合同毛利300萬
貸：主營業(yè)務(wù)收入3000萬
（5）提取收入的營業(yè)稅金時：
借：營業(yè)稅金及附加90萬
貸：應(yīng)交稅費——營業(yè)稅90萬
（6）登記已結(jié)算工程款時：
借：預(yù)收賬款300萬
應(yīng)收賬款1500萬
貸：工程結(jié)算1800萬
(7)2013年9月完工，總公司與甲方結(jié)算工程款時
借：應(yīng)收賬款3200萬
貸：工程結(jié)算3200萬
（8）2013年收到結(jié)算款時
借：銀行存款4700萬
貸：應(yīng)收賬款3200萬
應(yīng)收賬款1500萬
（9）工程結(jié)算與工程施工對沖結(jié)平時
借：工程結(jié)算5000萬
貸：工程施工——合同成本4500萬
——合同毛利500萬
2、分公司乙的會計核算
（1）收到總公司撥付的工程款時
借：銀行存款2700萬
貸：內(nèi)部往來——總公司（工程款）2700萬
（2）登記發(fā)生成本時：
借：內(nèi)部往來——總公司（工程款）2700萬
貸：銀行存款、原材料、應(yīng)付職工薪酬、累計折舊等2700萬
當(dāng)然，如果分公司要反映收入，則必須總公司與甲方必須商量好，甲方同意把工程款直接打入分公司賬上，分公司以自己而不是總公司的名義與甲方結(jié)算并開具發(fā)票給甲方。但到年底，總公司還是要編制匯總財務(wù)報表，按照總分公司企業(yè)所得稅預(yù)繳分配管理辦法進行報稅。
（二）分公司財務(wù)不獨立核算下的工程項目會計核算
對于分公司財務(wù)不獨立核算下的工程項目如何進行會計核算，很簡單，總公司在各分公司所在地設(shè)立銀行分賬號，對分公司實行收支兩條線，各分公司承建總公司招投標(biāo)的項目，一律以總公司的名義建賬，以總公司的名義進行會計核算，而且可以考慮全國各地分公司的財務(wù)人員，特別是財務(wù)負(fù)責(zé)人全部由總公司進行派遣，即實行分公司財務(wù)人員由總公司派遣制度。
（三）實行母子公司和總分公司非獨立核算相結(jié)合的辦法
由于子公司具有建筑資質(zhì)承接工程項目的能力，所以子公司需要母公司的建筑資質(zhì)進行招標(biāo)的情況不是很經(jīng)常發(fā)生，為了更好的進行工程結(jié)算，建議在子公司所在地再注冊一個分公司，實行兩塊牌子，一套人馬的制度。即母公司的子公司與母公司的分公司在一起辦工，一套管理人員和工作人員，只是多了一套以母公司名義建立的賬本，使財務(wù)人員累一點而已。凡是需要以母公司的建筑資質(zhì)進行招標(biāo)的工程項目，以財務(wù)非獨立核算的分公司進行核算，即按照上面（二）項所談的會計核算辦法進行核算。
三、掛靠體制下的工程項目會計核算
被掛靠企業(yè)對掛靠工程可以實行以下兩種財務(wù)核算辦法[1]：
（一）報賬制：掛靠工程財務(wù)核算功能在被掛靠企業(yè)范圍內(nèi)進行施工，掛靠方作為一個普通的項目管理部提供核算的原始單據(jù)，最終的財務(wù)核算經(jīng)營成果是合同管理費。
案例分析：某“掛靠施工”工程造價10000元，發(fā)生合同成本8000元，營業(yè)稅費率3%，雙方商定的管理費率2%，工程質(zhì)量保證金（尾款）500元。不考慮期間費用。被掛靠方核算過程如下：
1、被掛靠方的會計核算
（1）發(fā)生工程成本支出（收到掛靠方轉(zhuǎn)來的材料發(fā)票等）
借：工程施工——合同成本8000
貸：銀行存款等8000
（2）工程竣工結(jié)算
借：應(yīng)收賬款-建設(shè)單位10000
貸：工程結(jié)算10000
（3）收工程款9500（暫扣工程尾款5%）
借：銀行存款9500
貸：應(yīng)收賬款-建設(shè)單位9500
（4）剩余利潤=工程造價-管理費-合同成本-工程造價×營業(yè)稅率
=10000-10000×2%-8000-10000×3%=1500
（說明：此剩余利潤為已扣除承擔(dān)的營業(yè)稅費的凈額。掛靠方開具建筑勞務(wù)發(fā)票繳納的營業(yè)稅費，應(yīng)由掛靠單位自己承擔(dān)。）
掛靠方開具勞務(wù)1500元發(fā)票給被掛靠方時
借：工程施工——合同成本1500
貸：應(yīng)付賬款——掛靠單位——項目1500
（5）支付剩余利潤（暫扣尾款質(zhì)量保證金500于工程保修期滿支付）（=1500-500尾款）
借：應(yīng)付賬款——掛靠單位-項目1000
貸：銀行存款1000
（6）收取建設(shè)單位工程尾款，支付掛靠方尾款質(zhì)量保證金
借：銀行存款500
貸：應(yīng)收賬款——建設(shè)單位500
借：應(yīng)付賬款——掛靠單位——項目500
貸：銀行存款500
（7）確認(rèn)收入、費用、營業(yè)稅費用、計算稅前利潤
借：主營業(yè)務(wù)成本9500
工程施工——合同毛利500
貸：主營業(yè)務(wù)收入10000
借：營業(yè)稅金及附加300
貸：應(yīng)繳稅費——應(yīng)交營業(yè)稅300
稅前利潤=主營業(yè)務(wù)收入-主營業(yè)務(wù)成本-營業(yè)稅金及附加
=10000-9500-300=200（實行報賬制度，被掛靠方向掛靠方收取的管理費用自然就形成稅后利潤，不需要再繳納營業(yè)稅）
（8）繳納營業(yè)稅費
借：應(yīng)繳稅費——應(yīng)交營業(yè)稅300
貸：銀行存款300
(9)建造合同完成，沖銷“工程施工”和“工程結(jié)算”
借：工程結(jié)算10000
貸：工程施工——合同成本9500
工程施工——合同毛利500
2、掛靠方的賬務(wù)處理
掛靠方在所有的該工程項目的采購活動中，應(yīng)以被掛靠方名義取得合法有效票據(jù)，并交給被掛靠方進行報賬。
（1）掛靠方收到被掛靠方的工程款時，處理為：
借：銀行存款8000
貸：其他應(yīng)付款8000
（2）掛靠方將成本票據(jù)（含該項目工程管理費）的結(jié)算單交付被掛靠單位時，憑簽字認(rèn)可的票據(jù)結(jié)算單處理為：
借：其他應(yīng)付款8000
貸：銀行存款8000
（3）掛靠方開具勞務(wù)1500元發(fā)票給被掛靠方，收到被掛靠方支付的剩余利潤扣除質(zhì)量保證金500元時
借：銀行存款1000
其他應(yīng)收款——質(zhì)量保證金500
貸：主營業(yè)務(wù)收入1500
（4）收到被掛靠方從建設(shè)方轉(zhuǎn)來的質(zhì)量保證金時
借：銀行存款500
貸：其他應(yīng)收款——質(zhì)量保證金500
一、經(jīng)營風(fēng)險
（一）存在問題
目前公司掛靠項目的管理模式：
1.與掛靠方簽訂交納一定金額的管理費的分包合同。
2.按照業(yè)主及項目管理要求，下文組建項目經(jīng)理部，任命掛靠方的相關(guān)管理人員為項目經(jīng)理部的管理人員。
3.委派一名工程管理人員（如項目較大，會增加委派一名財務(wù)人員）到合作項目去管理項目章和財務(wù)印鑒章。
4.業(yè)主撥付工程款后，扣下按分包合同約定管理費后將剩余工程款全部支付合同的掛靠人，后掛靠人提供相應(yīng)發(fā)票沖賬。
掛靠項目與供應(yīng)商簽訂的采購合同有的是以項目經(jīng)理部名義，有的是分包人直接簽訂。如果分包商誠信度不夠，或資金實力不強，容易造成分包商卷跑工程款，造成拖欠供應(yīng)商貨款、下游隊伍和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象。由于掛靠人構(gòu)成表見或直接是以項目部的名義簽訂的相關(guān)合同，供應(yīng)商、下游隊伍、農(nóng)民工在找不到掛靠人的情況下，必然會找到公司，公司需承擔(dān)相關(guān)的法律后果。近年掛靠項目引發(fā)的法律訟訴案件呈不斷增加趨勢，公司銀行賬戶時有被法院凍結(jié)情況，也時有收到項目引發(fā)的訴訟而判決公司承擔(dān)支付或賠償?shù)炔焕呐袥Q結(jié)果。
（二）應(yīng)對措施
1.聘請有實力、講信譽的分包隊伍。
2.改變以包代管模式，加強對資金使用的監(jiān)管。對于項目部采購合同須支付的采購款，由項目經(jīng)理部或公司的銀行賬戶直接匯入供應(yīng)商銀行賬戶。不得將工程款直接轉(zhuǎn)到分包商名下，減少分包商轉(zhuǎn)移工程專項資金的風(fēng)險。
3.對于下游隊伍，在分包商確認(rèn)結(jié)算后，采用由項目經(jīng)理部或公司的銀行賬戶直接結(jié)算模式。
4.對于民工工資的支付，應(yīng)每月要求分包商提供各民工的考勤和身份證，再由項目經(jīng)理部統(tǒng)一交由銀行工資，以確保民工工資發(fā)放到位，也可以避免有人惡意以索要農(nóng)民工工資為由鬧事，影響公司形象。
二、稅務(wù)風(fēng)險
（一）營業(yè)稅
1.存在問題。
按現(xiàn)行的財務(wù)管理模式，對于合作項目根據(jù)已繳納的完稅憑證確認(rèn)收入和相關(guān)的稅收。但現(xiàn)實情況是很多項目是由合作方墊資完成，由于業(yè)主沒有資金支付，也不會要求施工企業(yè)開立建安發(fā)票。但按稅法相關(guān)規(guī)定如合同未約定付款日期的則以應(yīng)稅行為完成的當(dāng)天為納稅發(fā)生時間，雖然我國關(guān)于建安企業(yè)采用的“以票控稅”，目前這一矛盾沒有暴露出來，但仍帶來潛在的稅務(wù)風(fēng)險，如當(dāng)?shù)囟愒淳o張，稅務(wù)機關(guān)就可能要求施工企業(yè)按規(guī)定繳納稅款，還有可能要求加收滯納金。
按《營業(yè)稅暫行條例》第十二條規(guī)定及其實施細則《營業(yè)稅暫行條例實施細則》第二十四條規(guī)定：建筑企業(yè)從事建筑工程勞務(wù)取得收入的納稅義務(wù)發(fā)生時間為：采取預(yù)收款方式收取工程款的，其納稅義務(wù)發(fā)生時間為收到預(yù)收款的當(dāng)天；施工單位與發(fā)包單位簽訂書面合同的，如合同明確規(guī)定付款日期的，按合同規(guī)定的付款日期為納稅義務(wù)發(fā)生時間；施工單位與發(fā)包單位未簽訂書面合同或者書面合同未明確規(guī)定付款日期的，為應(yīng)稅行為完成的當(dāng)天。
2.應(yīng)對措施。
對于目前稅務(wù)機關(guān)對施工企業(yè)“以票控稅”的管理模式，可先不計提相應(yīng)的營業(yè)稅稅金。
（二）企業(yè)所得稅
1.存在問題。
按照現(xiàn)行的掛靠項目財務(wù)核算管理模式，掛靠項目收入不能及時確認(rèn)，且不允許成本費用掛賬，勢必造成上一年發(fā)生的成本費用到下一個納稅年度列支，按現(xiàn)行稅法規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)就會要求我們調(diào)整應(yīng)納稅所得額，或者由中介機構(gòu)做出專項報告，給公司帶來不必要的財力和人力。
根據(jù)國稅總局2012年第15號公告《關(guān)于企業(yè)所得稅若干稅務(wù)處理問題的公告第6條規(guī)定》，對企業(yè)發(fā)現(xiàn)以前年度實際發(fā)生的、按照稅收規(guī)定應(yīng)在企業(yè)所得稅前扣除，而未扣除或者少扣除的支出，企業(yè)應(yīng)做出專項申報及說明后，準(zhǔn)予追補至該項目發(fā)生年度計算扣除，但追補確認(rèn)年限不得超過5年。
2.應(yīng)對措施。
掛靠項目當(dāng)年發(fā)生的成本在發(fā)生年度進入成本，收入按建造合同準(zhǔn)則按已發(fā)生、預(yù)計發(fā)生的成本可全部收回確認(rèn)收入。
（三）個人所得稅
1.存在問題。
對于農(nóng)民工工資涉及的個人所得稅問題，目前很多地方對建筑業(yè)個人所得稅實行核定征收的方式，如南昌市地方稅務(wù)局2013年就出臺對于建筑安裝企業(yè)施工單位從業(yè)人員工資薪金所得的個人所得稅，一律在工程作業(yè)所在地按工程結(jié)算收入0.6%扣繳。由于核定的比例不盡合理，造成主管稅務(wù)機關(guān)核定的個人所得稅，施工企業(yè)不能從應(yīng)發(fā)工資扣回，形成了企業(yè)不合理的負(fù)擔(dān)，且按照稅法規(guī)定，該部分個人所得稅又不能在企業(yè)所得稅前列支，面臨匯算清繳時調(diào)整應(yīng)納稅所得額的風(fēng)險。
2.應(yīng)對措施。
【關(guān)鍵詞】表見；善意；無過失；注意義務(wù)
一、問題的提出
自《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）出臺以來，對于涉及掛靠行為案件的處理，已有了相對明確的方向。但是在一些個案的具體審理中，如何適用法律、闡述法理仍然存在一定的難度。例如：對于涉掛靠行為的案件是否符合表見的判斷。
二、表見的判斷方法
為滿足司法實踐的需要，從掛靠行為的具體表現(xiàn)形式入手，參照類似行為的法律規(guī)定予以處理，成為了較為常見的做法。例如：具有表見形式的掛靠行為。在正常的生意往來中，基于掛靠行為的違法性，掛靠方并不會主動披露掛靠的事實；因此，掛靠方要么以個人身份，要么以被掛靠方身份，與第三方進行交易。然而，在發(fā)生糾紛后，為了逃避責(zé)任的承擔(dān)，掛靠雙方往往會告知第三方掛靠的事實，要求第三方向另一方主張權(quán)利。無論掛靠方是法人還是個人；相較而言，具有一定建筑資質(zhì)的被掛靠方顯然更具履行義務(wù)的能力。因而，在司法實務(wù)中，第三方在單個訴訟主體的選擇中，更傾向于選擇被掛靠方。這也使得法院在審理案件中，必須對被掛靠方作為被告是否適格進行審查，即首先對是否構(gòu)成表見進行審查。
因為表見兼具有權(quán)和無權(quán)的特點，因此學(xué)界對于表見的構(gòu)成要件極具爭議。就目前而言，單一要件說（也稱相對人無過失說）是司法界采納的通說，即相對人對無權(quán)的發(fā)生無過錯，是表見的唯一特別要件。該要件說包含兩層含義：一是客觀上具有使相對人相信行為人具有權(quán)限的情況；二是主觀上相對人是善意的且無過失。因為“善意”與“過失”均為民事法律中的主觀因素，在實務(wù)中，就無法對其判斷的標(biāo)準(zhǔn)進行統(tǒng)一；因此這不僅賦予了法官更多的自由裁量權(quán)，也導(dǎo)致個案中的判斷困難。
案例1：吳某以需方為“甲公司（乙工地）”名義與供方經(jīng)營部簽訂協(xié)議，約定：供方向其承建的乙工地工程提供材料。吳某在需方代表一欄簽名。此后，供方陸續(xù)向乙工地提供材料，收貨人均為吳某本人。乙工地則分6筆向供方付款。后因需方未按時支付貨款，供方遂向法院提訟，要求甲公司支付款項。在審理中，法院另行查明：吳某以甲公司委托人身份與乙工地工程的業(yè)主方丙公司簽訂施工合同。而甲公司又與吳某以簽訂分包合同的形式，實質(zhì)將工程交予吳某承建，甲公司則收取相應(yīng)的管理費用。關(guān)于吳某代表甲公司與丙公司簽訂施工合同的事實，供方系在訴訟中得知；且供方實際與吳某相熟，知道其以包工頭的身份在當(dāng)?shù)爻薪ǘ鄠€工程，并與吳某有多年的交易。最終，法院認(rèn)定吳某的行為不構(gòu)成表見。
案例2：耿某與甲公司簽訂建筑工程掛靠管理協(xié)議，約定：耿某掛靠甲公司承建工程，并支付相應(yīng)的管理費。此后，在甲公司與乙公司簽訂的丙工程施工合同中，耿某以甲公司的人身份簽字。因承建丙工程的需要，耿某以甲公司項目部名義與供方簽訂協(xié)議。此后，供方按約將材料送至丙工程工地。因未按時收到貨款，供方遂向法院，要求甲公司支付貨款。在審理中，法院另行查明：對外，甲公司一直認(rèn)可丙工程由其公司承建，但對內(nèi)認(rèn)為負(fù)責(zé)人實際為耿某，自己只負(fù)責(zé)收取管理費用。最終，法院認(rèn)定耿某的行為構(gòu)成表見。
從基本案情看，兩個案例中的掛靠人與供方發(fā)生交易時，實際均未獲得權(quán)限，但卻都以被掛靠方的名義行為。但法院卻對這兩個行為作出了截然不同的定性判斷。究其原因，還在于兩個案例中的供方即相對人并非都是“善意且無過失”的。因此，對于是否構(gòu)成表見判定，其最終落腳點仍歸結(jié)于對“善意且無過失”的內(nèi)心確認(rèn)。
（一）對于“善意”的認(rèn)定。“善意”本身來源于倫理道德上的主觀判斷，而法律并不能直接評價人的主觀心理，僅能通過行為來間接認(rèn)定。因此，一般通說認(rèn)為，民法中的“善意”，是指行為人在從事民事行為時，不知道或無法知道其行為沒有權(quán)而認(rèn)為其行為合法或其行為相對人有合法權(quán)利的一種主觀狀態(tài)。在倫理學(xué)上，善與惡總是相對的。在民法中，惡意也是善意的對反概念。相應(yīng)的，惡意為“明知”或者“應(yīng)知而不知”，而并非是出于倫理道德中的“惡念”而行為。因此，實務(wù)中對于“善意”的認(rèn)定亦可從反面進行認(rèn)知：相對人是否“明知”或“應(yīng)知而不知”。只要相對人未能達到“確信”的程度，就不應(yīng)被認(rèn)定為“善意”。
（二）對于“無過失”的認(rèn)定。“過失”是在侵權(quán)法領(lǐng)域發(fā)展起來的，談及過失有無的時候通常是在探討責(zé)任的有無。而過失的前提則是注意義務(wù)的有無，只有有注意義務(wù)，而未盡注意，才有過失可言。因此，在對“無過失”的認(rèn)定時，相對人是否已盡注意義務(wù)是審查的重點。對于前文所述的案例1中的相對人，之所以未被認(rèn)定為“善意且無過失”，其原因就在于相對人與掛靠方熟悉，知曉其承包多個工地的事實，又與其交易多年。綜上，對于掛靠方行為是否能被認(rèn)定為表見，實務(wù)中主要審查兩個方面：一是相對人是否能“確信”掛靠方有授權(quán)；二是相對人是否已盡注意義務(wù)。
三、結(jié)語
由于法律的滯后性，使得法院在審理掛靠案件時，對掛靠行為的認(rèn)定、相關(guān)主體的民事責(zé)任認(rèn)定等問題存在大量的分歧甚至誤區(qū)，導(dǎo)致同案不同判，不僅影響了司法裁判的公信力，也不利于當(dāng)事人合法權(quán)益的保護。
因此，我們有必要進一步總結(jié)審判經(jīng)驗，以此提升審判的效率與質(zhì)量。
參考文獻
[1] 任志偉.表見構(gòu)成要件之研究[D].鄭州大學(xué)法學(xué)院，2007.
關(guān)鍵詞：道路交通事故;連帶賠償責(zé)任
機動車輛掛靠經(jīng)營是時下客、貨運輸行業(yè)廣泛存在的一種特殊現(xiàn)象。由于法律對機動車發(fā)生交通事故后車輛掛靠單位的責(zé)任如何承擔(dān)沒有明確規(guī)定，造成了案件處理意見上的分歧乃至判決上的差異。筆者由一則典型案例展開，梳理常見的幾種處理意見，并提出自己的觀點。
一、案情簡介
農(nóng)村客運司機潘某駕駛一輛客運長安車，在營運途中與林某駕駛的摩托車相撞發(fā)生交通事故。經(jīng)公安交警部門作出責(zé)任認(rèn)定，潘某負(fù)事故全部責(zé)任，林某無責(zé)任。潘某系肇事客運長安車實際車主，該車掛靠在某客運公司，雙方之間合同約定潘某每月交納管理費800元，合同有效期3年，潘某已向該客運公司交納車輛管理費8000元。后來，林某向法院，要求潘某和客運公司承擔(dān)連帶責(zé)任，賠償醫(yī)療費、誤工費、伙食補助費、交通費、車損費等共計32000元。
二、分歧意見
對案件的處理存在以下不同意見：
（一）第一種意見
判決掛靠人潘某負(fù)民事賠償責(zé)任，被掛靠單位客運公司在收取管理費范圍內(nèi)負(fù)連帶賠償責(zé)任。理由和依據(jù)：
1．根據(jù)《民法通則》第一百零六條、第一百一十九條等規(guī)定，機動車造成的他人損害屬于民事侵權(quán)行為的一種，因而應(yīng)由侵權(quán)行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中的侵權(quán)人即交通事故責(zé)任者為車輛的駕駛員也是車輛的實際所有人，其實際占有并使用車輛，享受車輛運營利益，并能夠行使支配權(quán)，因而應(yīng)由潘某承擔(dān)本案的賠償責(zé)任。
2．本案中客運公司為名義車主，實際車主潘某每月需向其繳納800元管理費。為保護受害人的合法權(quán)利，根據(jù)公平合理的民法原則，由客運公司在收取車輛管理費的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任較為適宜。這樣既有助于保護林某的合法權(quán)益得到及時兌現(xiàn)，又未將客運公司的責(zé)任擴大，體現(xiàn)了權(quán)責(zé)一致的原則。
3．國務(wù)院的《道路交通事故處理辦法》第三十一條，規(guī)定了被掛靠單位在交通事故賠償中的墊付責(zé)任，若被掛靠單位承擔(dān)墊付責(zé)任后，可向交通肇事者追償全部或部分損失。而且被掛靠單位并未實際參與車輛的經(jīng)營和盈利分配，營運車輛也未處在其控制之下，其對交通事故的發(fā)生不存在直接責(zé)任，但因被掛靠單位對車輛負(fù)有管理義務(wù)，可在其未盡到安全管理職責(zé)范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（二）第二種意見
判決由掛靠人潘某負(fù)民事賠償責(zé)任，被掛靠單位客運公司負(fù)連帶賠償責(zé)任。理由和依據(jù)：
1．司機潘某作為事實上的車主，被掛靠單位客運公司作為法律意義上的名義車主，二者均是本案賠償法律關(guān)系的賠償義務(wù)主體。客運公司應(yīng)對其管理的車輛發(fā)生的交通事故承擔(dān)民事責(zé)任。如江蘇省高院在《江蘇省2001年全省民事審判工作座談會紀(jì)要》（蘇高法[2001]319號）中指出：“掛靠經(jīng)營的機動車發(fā)生交通事故造成他人損害的，應(yīng)由掛靠人和被掛靠單位連帶承擔(dān)賠償責(zé)任。”
2．依照最高人民法院《關(guān)于實際車主肇事后其掛靠單位應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》（（2001）民一他字第23號）的明示，實際車主肇事后，被掛靠單位從掛靠車輛的運營中取得了利益的，應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。本案中，客運公司對營運車輛收取了管理費，就表明其從車輛的營運中獲取了定額收益，同時對車輛具有管理職責(zé)，應(yīng)屬于本案的間接責(zé)任人，理應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
3．理論上，機動車輛掛靠，是指由個人或者個人合伙出資購買車輛，為了方便交通營運，將車輛登記在某個具有運輸經(jīng)營權(quán)資質(zhì)的單位名下，以單位的名義進行運營，并由掛靠人向被掛靠單位支付一定的管理費用。本案中，營運車輛系掛靠在客運公司名下并向其支付管理費，是以客運公司的名義進行營運，而客運公司為其辦理保險、年檢等手續(xù)，兩者系管理與被管理的關(guān)系，被管理人發(fā)生交通事故，管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（三）第三種意見
判決掛靠人潘某負(fù)賠償責(zé)任，駁回要求被掛靠單位承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟請求。理由和依據(jù)：
1．本案的實際車主是潘某，客運公司不是事實上的車主，并不行使車輛的占有、使用、收益和處分權(quán)能，也未參與盈余分配，作為名義車主，與交通事故的發(fā)生沒有必然的因果關(guān)系，客運公司也無法預(yù)知和控制事故的發(fā)生，故不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)由潘某獨自承擔(dān)賠償責(zé)任。
2．本案實際侵權(quán)責(zé)任人是潘某，客運公司與潘某之間實際上不存在勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系。根據(jù)《民法通則》相關(guān)規(guī)定，侵權(quán)行為導(dǎo)致的損害賠償只應(yīng)由侵權(quán)行為人承擔(dān)責(zé)任，而本案中的侵權(quán)行為人只系營運車輛的駕駛員即實際車主，而不是客運公司，二者也不存在共同侵權(quán)。因此，本案只能要求營運車輛的所有人潘某承擔(dān)完全賠償責(zé)任，被掛靠單位客運公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
3．根據(jù)“運行支配”和“運行利益”理論，客運公司雖向潘某收取一定的費用，但該費用的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)理解為是為潘某提供各項服務(wù)的費用，而非從車輛運營中獲得的利益，所以不應(yīng)認(rèn)定為取得運行利益，且客運公司只是掛靠車輛的名義所有人，不能支配車輛的行駛和運營，故不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。而潘某作為車輛的實際車主，既是車輛的運行支配者，又是運行利益的歸屬者，當(dāng)然應(yīng)由其承擔(dān)賠償責(zé)任。
三、觀點評析
筆者認(rèn)為，被掛靠單位既不是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任、有限連帶責(zé)任，也不是不承擔(dān)任何責(zé)任，而是只應(yīng)在收取管理費范圍內(nèi)因未盡到管理職責(zé)而承擔(dān)補充賠償責(zé)任。理由和依據(jù)：
（一）連帶責(zé)任在法律有明確規(guī)定的情況下方可適用
現(xiàn)行法律并沒有規(guī)定被掛靠單位對掛靠車輛造成的交通事故承擔(dān)連帶損害賠償責(zé)任。
我國《民法通則》規(guī)定連帶責(zé)任有四種情況：①共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任；②連帶責(zé)任保證的連帶責(zé)任；③合伙之間的連帶責(zé)任；④關(guān)系當(dāng)事人的連帶責(zé)任，除此之外，民法通則就沒有其他連帶責(zé)任的規(guī)定，因此，連帶責(zé)任的適用是嚴(yán)格的，必須有法律明確規(guī)定時方能適用。雖然最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，擴大了連帶責(zé)任的承擔(dān)主體，但是，該規(guī)定要求侵權(quán)人都實施了侵權(quán)行為，兩侵權(quán)行為直接結(jié)合造成同一損害后果。而在交通事故案件中，掛靠車輛與掛靠單位的法律關(guān)系是合同關(guān)系，不同于交通事故當(dāng)事人之間的人身損害賠償法律關(guān)系，被掛靠單位沒有實施侵權(quán)行為，不構(gòu)成共同侵權(quán)，不能適用共同侵權(quán)連帶責(zé)任。
（二）被掛靠單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，不符合權(quán)利和義務(wù)相一致的原則
機動車損害賠償責(zé)任主體和承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍應(yīng)當(dāng)以運行支配和運行利益來確定。
首先，被掛靠單位沒有取得掛靠車輛的經(jīng)營權(quán)、支配權(quán)和利益分配權(quán)。被掛靠單位所有的工作是為掛靠人協(xié)助辦理道路運輸證、年檢等有關(guān)手續(xù)，這是被掛靠單位在掛靠關(guān)系中承擔(dān)的義務(wù)，對應(yīng)的權(quán)利是每月收取相應(yīng)的管理服務(wù)費用。同時，掛靠關(guān)系是基于車輛掛靠合同而形成的，其約束的是掛靠當(dāng)事人雙方，與交通事故不屬同一法律關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)依據(jù)掛靠關(guān)系而讓被掛靠單位承擔(dān)掛靠合同以外的侵權(quán)責(zé)任。
其次，最高人民法院近年來的司法解釋已經(jīng)對機動車肇事確定了由享有運行支配權(quán)利和運行利益者承擔(dān)交通事故賠償?shù)木瘛?/p>
最高人民法院《關(guān)于購買人使用分期付款購買的車輛從事運輸，因交通事故造成他人財產(chǎn)損失保留車輛所有權(quán)的出賣方不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)》(法釋[2000] 38號)規(guī)定：“采用分期付款方式購車，出賣方在購買方付清全部車款前保留車輛所有權(quán)的，在購買方以自己名義與他人訂立貨物運輸合同并使用該車運輸時，因交通事故造成他人財產(chǎn)損失的，出賣方不承擔(dān)民事責(zé)任。”該司法解釋同樣也將名義車主排除在承擔(dān)賠償責(zé)任之外。
最高人民法院（2001）民一他字第32號《關(guān)于連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)原車主是否對機動車發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》中規(guī)定，連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)，因車輛已交付，原車主既不能支配該車的運營，也不能從該車的運營中獲得利益，故原車主不應(yīng)對機動車發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任。掛靠單位同樣不承擔(dān)責(zé)任。
從以上批復(fù)的精神可以得出：車輛掛靠單位不應(yīng)對掛靠車輛發(fā)生交通事故造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，因為被掛靠單位雖然是掛靠車輛的名義車主，但車輛的行駛和運營卻是在掛靠人的控制之下，被掛靠單位既不能支配車輛的行駛和運營，也不能從車輛運營中獲得利益。故根據(jù)機動車輛運行支配與運行利益歸屬的原則，被掛靠單位對交通事故的損害賠償應(yīng)排除在承擔(dān)連帶賠償責(zé)任之外。
（三）被掛靠單位應(yīng)負(fù)未盡到管理職責(zé)的補充賠償責(zé)任
掛靠車輛雖然登記在被掛靠單位名下，但是被掛靠單位不是掛靠車輛的真正車主，不享有對掛靠車輛的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)，因而對交通事故責(zé)任一般沒有直接關(guān)聯(lián)，不應(yīng)承擔(dān)作為所有權(quán)人的完全賠償責(zé)任，只應(yīng)承擔(dān)未盡到管理職責(zé)的補充賠償責(zé)任。
首先，在車輛掛靠關(guān)系中，實際車主將車輛登記在被掛靠單位的名下，雙方協(xié)議約定掛靠方自行保管車輛，自己組織經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得以被掛靠方的名義承攬運輸業(yè)務(wù)，這實際上是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。
其次，公安交通管理部門對車輛的登記并不是車輛所有權(quán)登記。從《道路交通安全法》第八條的規(guī)定可以看出，公安機關(guān)辦理機動車登記是準(zhǔn)許機動車上道路行駛的登記，不是機動車所有權(quán)的登記。從公安部2004年5月1日實施的《機動車登記規(guī)定》第七條關(guān)于注冊登記的內(nèi)容以及第十九條關(guān)于轉(zhuǎn)移登記的內(nèi)容規(guī)定來看，也沒有體現(xiàn)出機動車登記是所有權(quán)登記。最高人民法院也一直持機動車登記不是所有權(quán)登記的觀點，從《關(guān)于執(zhí)行案件在車輛登記單位與實際出資購買人不一致應(yīng)如何處理的問題答復(fù)》（（2000）執(zhí)他字第25號）、《關(guān)于連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)，原車主是否對機動車發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任的批復(fù)》（（2001）民他字第32號）等批復(fù)可以看出，機動車登記不是所有權(quán)的登記。盡管機動車登記車主一般與實際車主相一致，但是不能因此就認(rèn)為機動車登記是所有權(quán)的登記。因此，掛靠車輛雖然登記在被掛靠單位名下，但是被掛靠單位對掛靠車輛并不享有所有權(quán)，也未享有所有者權(quán)益。只有實際車主對掛靠車輛享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。被掛靠單位只是對掛靠車輛提供服務(wù)，每月收取固定的管理服務(wù)費用，不能從掛靠車輛營運中獲得收益，更談不上對掛靠車輛享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。
最后，按照最高人民法院《關(guān)于實際車主肇事后其掛靠單位應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》（（2001）民一他字第23號）的明示，實際車主肇事后，被掛靠單位從掛靠車輛的運營中取得了利益的，應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。根據(jù)此精神，被掛靠單位并未參與掛靠車輛的營運和利益分配，也未從掛靠車輛的營運中獲取利益，理應(yīng)不當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但根據(jù)我國民法的公平合理、等價有償原則，被掛靠單位收取了管理費，那么其對掛靠車輛就負(fù)有管理義務(wù)，掛靠車輛發(fā)生交通事故，讓被掛靠單位在未盡到管理職責(zé)范圍內(nèi)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷沦r償責(zé)任較為適宜。
總之，我國目前的法律法規(guī)對機動車輛掛靠單位在交通事故中的責(zé)任無明確的統(tǒng)一的法律規(guī)定，致使審理此類案件時經(jīng)常出現(xiàn)同類案件不能得到相同處理的現(xiàn)象。因此，筆者認(rèn)為，審理此類案件，應(yīng)基于現(xiàn)行法律法規(guī)、司法解釋，綜合考慮掛靠車輛的管理、運營及收益情況，運用相關(guān)法律原理加以認(rèn)定。一般而言，被掛靠單位在交通事故中不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的連帶賠償責(zé)任，應(yīng)在其未盡到管理職責(zé)范圍內(nèi)承擔(dān)與其過錯相適應(yīng)的補充賠償責(zé)任。
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《中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)物流術(shù)語（GB/T18354-2006）》確定了物流活動中的物流基礎(chǔ)術(shù)語、物流作業(yè)服務(wù)術(shù)語、物流技術(shù)與設(shè)施設(shè)備術(shù)語、物流信息術(shù)語、物流管理術(shù)語、國際物流術(shù)語及其定義。如其在定義中指出：“物流是物品從供應(yīng)地到接收地的實體流動過程，根據(jù)實際需要，將運輸、儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工、配送、信息處理等基本功能實施有機的結(jié)合。”雖然從物流理論和物流實務(wù)的角度看，當(dāng)前對物流及其相關(guān)概念的爭議已經(jīng)不大，但從法律的角度看，傳統(tǒng)的采購、運輸、倉儲等法律術(shù)語由于有《合同法》、《海商法》、《鐵路法》、《公路法》等法律法規(guī)的規(guī)定，其定義比較明確，但新興或擴展的物流以及與物流業(yè)務(wù)有關(guān)的一些術(shù)語和業(yè)務(wù)范疇，其法律意義仍然無法明確界定，無論是法官、律師還是物流業(yè)務(wù)當(dāng)事人，對物流術(shù)語的理解以及對物流業(yè)務(wù)的認(rèn)知都比較模糊。最高人民法院公布的《民事案件案由規(guī)定》規(guī)定的也都是傳統(tǒng)的案由（如運輸合同糾紛、倉儲合同糾紛），即使在服務(wù)合同糾紛一級案由中，也只有一個郵寄服務(wù)合同糾紛二級案由與物流快遞服務(wù)相對應(yīng)。因此，隨著物流業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展和物流爭議的不斷解決，對相關(guān)物流術(shù)語從法律角度進行解釋成為當(dāng)前一項重要的工作。
二、物流主體識別的法律問題
1.物流經(jīng)營主體的法律地位問題
由于現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)較多，所涉及的物流業(yè)務(wù)主體也日益多元化。因此，在物流實際操作過程中，如何識別物流主體所涉及的承運人、委托人、托運人、收貨人、倉儲商、人等，也呈現(xiàn)出復(fù)雜的局面。例如，最為常見的識別物流經(jīng)營人到底是人還是當(dāng)事人身份地位的問題，即使定義物流經(jīng)營人為當(dāng)事人，也不能確定其到底是公路、鐵路、空運或者海運方面某一類的承運人，還是多式聯(lián)運人或獨立的一類物流經(jīng)營人。例如，在中國人民保險公司天津市分公司訴中國鐵路對外服務(wù)公司等代辦國際鐵路貨物聯(lián)運合同貨物滅失代位求償糾紛案[1]中，天津海事法院認(rèn)為，被告中國鐵路對外服務(wù)公司簽發(fā)的是一種多式聯(lián)運提單，此類案件屬于海事法院收案范圍。而天津高院認(rèn)為，中國鐵路對外服務(wù)公司簽署的雖系多式聯(lián)運提單，但該提單下的貨運方式并不包含海運，為單一的國際鐵路貨物運輸，應(yīng)屬于天津鐵路運輸法院管轄。天津鐵路運輸法院審理認(rèn)為，該案的提單并不具有提單的法律性質(zhì)，只是作為明確雙方委托關(guān)系和交接貨物的證明而已，本案的承運人只能是鐵路，被告只是人，不承擔(dān)賠償責(zé)任，因此駁回原告的訴訟請求。而在同一類型且案情也基本一致的廣西壯族自治區(qū)機械進出口公司訴中國鐵路對外服務(wù)上海公司等委托國際鐵路聯(lián)運貨物滅失賠償案[2]中，上海鐵路運輸中級法院經(jīng)審理認(rèn)為，該案系國際鐵路貨物聯(lián)運合同糾紛，被告華遠船務(wù)公司系全程經(jīng)營人，應(yīng)當(dāng)就全程運輸對原告負(fù)責(zé)，判決被告華遠船務(wù)公司賠償原告的貨物損失和運費損失等，但享受提單背書條款的限額賠償。后原告上訴至高院，上海市高院認(rèn)為，被告華遠船務(wù)公司系全程經(jīng)營人，應(yīng)當(dāng)就全程運輸對上訴人負(fù)責(zé)，賠償原告的貨物損失和運費損失等，但因本案是國際鐵路聯(lián)運糾紛，不享受海運提單背書條款的限額賠償，直接改判被告華遠船務(wù)公司賠償原告的全部貨物損失和運費損失。
2.掛靠經(jīng)營的主體問題
掛靠經(jīng)營作為我國獨有的一種經(jīng)營方式，在物流領(lǐng)域特別是運輸環(huán)節(jié)普遍存在，并具有特殊的語境和含義。掛靠經(jīng)營脫胎于我國由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的特殊歷史時期，其運營模式存在諸多不規(guī)范性，并潛藏了巨大風(fēng)險，這種不規(guī)范性在一定時期內(nèi)還將繼續(xù)存在。如何在不規(guī)范的市場中尋求發(fā)展，如何掌控掛靠經(jīng)營的風(fēng)險，是一個值得關(guān)注的重要問題。比如，目前我國公路運輸經(jīng)營主體多、企業(yè)規(guī)模小、運輸組織松散、競爭能力和抗風(fēng)險能力弱、市場混亂等現(xiàn)象依然突出。曾被作為道路運輸業(yè)發(fā)展新模式的掛靠經(jīng)營，也頗遭業(yè)界批評。掛靠經(jīng)營引發(fā)的利益主體多元化，造成了經(jīng)營行為的不規(guī)范。掛靠車輛產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明晰，經(jīng)營主體不明確，使得由車輛產(chǎn)生的法律責(zé)任難以認(rèn)定。司法機關(guān)在審理道路交通事故民事賠償案件時，常常會遇到掛靠企業(yè)與掛靠車主之間的責(zé)任認(rèn)定問題。在司法實踐中，存在幾種不同的觀點：第一種觀點認(rèn)為，按照所有權(quán)登記的公示公信原則，既然機動車輛行駛證和道路運輸證都為掛靠企業(yè)所有，那么掛靠企業(yè)就理所當(dāng)然成為訴訟主體，承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。第二種觀點認(rèn)為，按照運行支配和運行利益的原則，雖然掛靠企業(yè)機動車輛行駛證和道路運輸證均為企業(yè)戶頭，但經(jīng)營權(quán)卻歸個人所有，掛靠企業(yè)實際上并不擁有車輛所有權(quán)，并不實際控制和運行該車輛，也不直接從車輛經(jīng)營中獲取利益，因此掛靠企業(yè)不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。第三種觀點采取了折中的態(tài)度，認(rèn)為車主應(yīng)為訴訟主體，承擔(dān)主要賠償責(zé)任，而掛靠企業(yè)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。自2012年12月21日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：“以掛靠形式從事道路運輸經(jīng)營活動的機動車發(fā)生交通事故造成損害，屬于該機動車一方責(zé)任，當(dāng)事人請求由掛靠人和被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”該司法解釋采用了第三種承擔(dān)連帶責(zé)任的觀點，但其解決的是道路交通事故損害賠償案件問題，具體到收貨人或托運人是否可以要求掛靠人和被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任尚不明確。筆者認(rèn)為，當(dāng)前應(yīng)著重從保護托運人或收貨人利益以及規(guī)范我國物流經(jīng)營市場的角度出發(fā)，宜采用連帶責(zé)任觀點。
三、物流行為歸屬的法律問題
現(xiàn)代物流的業(yè)務(wù)范圍是以滿足物流需求者的需求為目標(biāo)的，對客戶進行全方位、一體化供應(yīng)鏈物流服務(wù)，它往往將采購、運輸、倉儲、裝卸、搬運、包裝、流通加工、配送和信息處理等環(huán)節(jié)的物流活動系統(tǒng)地進行組織實施。這種整體性的物流服務(wù)往往需要統(tǒng)一化的法律來規(guī)范，但當(dāng)前法律法規(guī)的現(xiàn)狀是，規(guī)范物流各項作業(yè)行為的法律法規(guī)分屬于相關(guān)部門各自為政制定，這些分割適用的法規(guī)很難適應(yīng)現(xiàn)代物流發(fā)展的需要。實踐中，涉及物流企業(yè)的工商、鐵道、交通、民航、稅務(wù)、海關(guān)、檢驗等各部門的有關(guān)法規(guī)和規(guī)定，由于各家規(guī)定不配套不銜接，可能會導(dǎo)致交接手續(xù)繁瑣，不能保證物流的通暢運行，如對于物流企業(yè)的界定以及市場準(zhǔn)入與退出和物流企業(yè)批準(zhǔn)程序等，都沒有明確的規(guī)范。在運輸環(huán)節(jié)，就有《海商法》、《民用航空法》、《公路法》、《鐵路法》等分別規(guī)范海陸空的法律存在，在規(guī)章的層次上，也有《公路貨物運輸合同實施細則》、《水路貨物運輸合同實施細則》等，這些導(dǎo)致對于某項物流運輸活動的歸類不同，其管理規(guī)定不同，出現(xiàn)問題后的處理結(jié)果也不同。又如，不同運輸方式關(guān)于單證的格式條款各有各的規(guī)定，也不利于在互聯(lián)網(wǎng)上不間斷傳輸。另外，由于我國法院系統(tǒng)存在普通人民法院、海事法院和鐵路法院①系統(tǒng)，物流行為歸類的不同會導(dǎo)致其的法院不同。比如，有關(guān)海上貨物運輸合同、貨運合同、多式聯(lián)運合同的糾紛都應(yīng)屬于海事法院管轄，有關(guān)鐵路貨物運輸合同的糾紛應(yīng)由鐵路法院管轄。但在實際物流業(yè)務(wù)中，由于物流行為涉及幾種運輸方式，有時往往無法確定損害到底是由哪個行為導(dǎo)致的，因此也就無從確定應(yīng)當(dāng)屬于哪個法院管轄。另外，如何確定物流合同糾紛的級別管轄和屬地管轄也是一個尚待認(rèn)真討論的問題。
四、物流業(yè)務(wù)經(jīng)營中的責(zé)任制度問題
按現(xiàn)行法律規(guī)定，物流經(jīng)營人的法律地位不同，會導(dǎo)致物流經(jīng)營人適用的責(zé)任制度存在區(qū)別甚至相互沖突。
1.責(zé)任期間問題
例如，物流經(jīng)營人被定位為海上承運人，就會受到《海商法》第46條責(zé)任期間的規(guī)定，即針對集裝箱貨物，是指從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止；針對非集裝箱貨物，則指從貨物裝上船時起至卸下船時止，兩者均包括承運人掌管之下的全部時間。但物流服務(wù)合同中的貨物不同于傳統(tǒng)運輸中的一次性接收和交付，需要持續(xù)不斷地交付到物流服務(wù)商手中，物流服務(wù)商又源源不斷地將其分撥交付給不同的收貨人，因此界定貨物的接收和交付時間十分困難。又如，物流配送服務(wù)合同的特征決定了其很難將物流配送服務(wù)提供者的責(zé)任分解成每一次的配送責(zé)任。所以，在目前物流立法處于“真空”的情況下，確定物流服務(wù)合同的責(zé)任期間，只能依據(jù)合同的約定。在業(yè)務(wù)實踐中，當(dāng)事人往往將物流服務(wù)的責(zé)任期間與合同期限混為一談，由于希望約定較長的合同期限，往往擴大了責(zé)任期間。
2.歸責(zé)原則問題
如果物流經(jīng)營人作為海運承運人，依據(jù)《海商法》第51條和第58條的規(guī)定，其歸責(zé)原則實行的是有限的過失責(zé)任，除兩項過失（駕駛過失和承運人受雇人員過失引起的火災(zāi)）免責(zé)以外，其他的免責(zé)條款都建立在承運人自身沒有過錯的基礎(chǔ)之上，即使是被提出侵權(quán)之訴，仍然適用于與合同之訴相同的抗辯理由和限制賠償責(zé)任。但《合同法》第310條規(guī)定，對承運人實行的是無過錯責(zé)任制或稱嚴(yán)格責(zé)任制。目前，在物流業(yè)務(wù)實踐中，大多數(shù)物流服務(wù)合同實行的是無過錯責(zé)任制或稱嚴(yán)格責(zé)任制，即物流服務(wù)商在從貨物接收時起到貨物交付到最終客戶手中為止的整個過程中，無論何時、何處，也無論是否處于其實際控制之下，無論是其自身的過錯還是分包人的過錯，只要發(fā)生貨物滅失或壞損，均由物流服務(wù)商承擔(dān)責(zé)任，這無疑加重了它們的經(jīng)營風(fēng)險。
3.責(zé)任限制問題
物流經(jīng)營人的行為如果歸屬于不同的法律行為，其適用的責(zé)任限制也往往不同。如《海商法》第56條規(guī)定“：承運人對貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物件數(shù)或者其他貨運單位數(shù)計算，每件或者每個其他貨運單位為666.67個計算單位，或者按照貨物毛重計算，每公斤為2個計算單位，以兩者中賠償限額較高的為準(zhǔn)。但是，托運人在貨物裝運之前已經(jīng)申報其性質(zhì)和價值，并在提單中載明的，或者承運人與托運人已經(jīng)另行約定高于本條規(guī)定的賠償限額的除外。”《國內(nèi)航空運輸承運人賠償責(zé)任限額規(guī)定》第3條規(guī)定：“國內(nèi)航空運輸承運人（以下簡稱“承運人”）應(yīng)當(dāng)在下列規(guī)定的賠償責(zé)任限額內(nèi)按照實際損害承擔(dān)賠償責(zé)任，但是《民用航空法》另有規(guī)定的除外……對旅客托運的行李和對運輸?shù)呢浳锏馁r償責(zé)任限額，為每公斤人民幣100元。”而公路運輸、倉儲和快遞業(yè)等由于沒有法律規(guī)定其責(zé)任限制，往往無法享受責(zé)任限制。公路運輸、倉儲和快遞業(yè)者以格式條款方式訂立的責(zé)任限制條款也往往被法院認(rèn)定為無效，從而按照貨物的實際價值賠償，導(dǎo)致其權(quán)利義務(wù)有失公平。
五、結(jié)語
一、 車輛產(chǎn)權(quán)
乙方自有貨車以甲方名稱登記上戶，上戶后車牌號：湘e ， 車輛上戶登記不是產(chǎn)權(quán)登記或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，車輛產(chǎn)權(quán)仍屬乙方。
二、 掛靠期限
乙方車輛掛靠經(jīng)營期限：自 年 月 日 至 年 月 日止。本掛靠合同不是勞務(wù)合同，乙方及乙方所聘請、雇傭的人員不
屬甲方職工，不能享受甲方職工待遇，與甲方不存在勞動用工關(guān)系。
三、 掛靠費用
1、管理費：乙方在掛靠期間每月應(yīng)向甲方交納掛靠管理費 元；全年共計 元。作為甲方為乙方代辦各種事項及甲方各項管理的勞務(wù)費用。掛靠管理費每 年交納一次，并應(yīng)先交后行。
2、代收代付費：乙方每月應(yīng)將養(yǎng)路費、運管費、工商費、稅、年（季）檢費
元，及時交付甲代為辦理。
四、 牌、證押金
乙方在掛靠之日，應(yīng)向甲方交納車輛牌、證押金 元（不計息）。
五、 乙方自理費用
1、 乙方車輛在掛靠經(jīng)營期間的養(yǎng)路費、運管費、工商費等各種規(guī)費、車輛使用稅、個人所得稅等各種稅、油、胎、料消耗、安全事故費、商務(wù)事故費、車輛維修費、車輛保險費、車輛年、季檢費、過橋費、過渡費、過城入境費、停車費、洗車費、違章違紀(jì)等各種費用。
2、 乙方及乙方因經(jīng)營需要所聘請、雇傭的駕駛員、相關(guān)人員等的工資、獎金、福利費、醫(yī)療費（含行車事故中的傷、殘、亡的費用）以及各項保險費用、駕駛執(zhí)照和從業(yè)證的辦證費用。
3、 乙方以及所乙方雇傭的人員在掛靠經(jīng)營期間發(fā)生是行政、民事責(zé)任、刑事責(zé)任及各種糾紛所產(chǎn)生的費用。
4、 本合同未明確規(guī)定的其他費用。
六、 安全機務(wù)管理
1、 乙方必須遵守交通法規(guī)和甲方機務(wù)、安全制度,積極參加甲方安全活動,加強車輛保護,按規(guī)定進行正常年、季檢；如發(fā)現(xiàn)乙方車輛不符合安全行駛規(guī)定，甲方有權(quán)制止車輛運行；如乙方不按規(guī)定執(zhí)行，所造成的后果由乙方承擔(dān)。
2、 乙方車輛的保險及其他項目保險，必須由甲方統(tǒng)一到保險公司代為辦理保險手續(xù)，其費用全額由乙方承擔(dān)。乙方發(fā)生行車事故，其責(zé)任和費用全部由乙方承擔(dān)，事故費用按保險公司的有關(guān)理賠辦法賠償后，不足部分，應(yīng)由乙方用其車輛拍賣款和個人家庭財產(chǎn)彌補，甲方概不負(fù)責(zé)。未辦理好車輛保險手續(xù)前，乙方車輛不得營運。
3、 車輛掛靠期間，未經(jīng)甲方同意，乙方不得將車輛改型、改造、轉(zhuǎn)讓和拍賣，未經(jīng)甲方同意，甲方有權(quán)收回車輛牌、證。經(jīng)甲方同意的車輛改型、改造、換廂大修，費用由乙方自理，并且乙方每月應(yīng)向甲方交納的掛靠管理費用不予減免。
4、 乙方使用甲方提供的牌、證要遵守甲方的牌證管理規(guī)定，甲方移交給乙方使用的所有證件和車輛牌照，乙方要妥善保管，如有遺失或損壞，乙方要承擔(dān)所補辦費用及由此造成的損失。
七、 車輛運行
1、 乙方車輛運行必須遵守交通法規(guī)，必須遵守甲方車輛運行的各項規(guī)定。
車輛掛靠運輸合同范文1甲方：
乙方：
第一條、根據(jù)《中華人民共和國合同法》和相關(guān)法律法規(guī)等規(guī)定，為明確雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，本著互惠互利、誠實守信的原則，經(jīng)甲乙雙方共同協(xié)商，在自愿、平等的條件下，特簽訂本運輸合同。
第二條、 本合同為長期合同。 掛靠期限及責(zé)任。
1、 乙方自愿將車型：---------—車號：————發(fā)動機：——————車架號：——————噸位：————噸的貨運車輛一臺掛靠甲方經(jīng)營。
2、 車輛掛靠經(jīng)營期限：————年——月———日至————年————月——日止。
3、 乙方及其所聘請、雇傭的人員不屬甲方職工，不享受甲方職工待遇，與甲方不存在勞動用工關(guān)系;車輛安全運行，運輸車輛貨物安全、貨運貨源、車輛收入、各項費用支出等事宜均由乙方自行負(fù)責(zé)。
第三條、 結(jié)算方式
1、 運輸距離為(8)公里，超出8公里，由雙方再行協(xié)商。
2、 運輸車輛均為密封式自卸車。車廂規(guī)格(統(tǒng)一)：車廂長為：5.8-6米，車廂寬為：2.3米，車廂高：1.1米—1.2米。
3、 運輸價格暫定為( )元/車，結(jié)算時間————(以甲方渣土票計算為依據(jù))。
4、 如根據(jù)市場價格的變動調(diào)整，運輸價格經(jīng)雙方協(xié)商同意調(diào)整。
5、 所有車輛在公司第一次結(jié)算時扣除5000元押金，如按協(xié)議或允許退出的話押金可以退還。
第四條、 雙方責(zé)任
甲方責(zé)任 (一)
1、 根據(jù)合同條款按時結(jié)算運費。
2、 負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)與運管、路政、交警、城管等相關(guān)部門以及社會人員和周邊關(guān)系，確保道路順暢，由甲方原因造成乙方車輛被相關(guān)部門扣押所產(chǎn)生的相關(guān)費用由甲方負(fù)責(zé)。
3、 甲方為乙方免費提供住宿地點，但早、中、晚餐(餐費費用從運費中扣除，每天20元)。
4、 甲方為乙方車輛提供標(biāo)號(0#柴油)燃油，如原油市場出現(xiàn)大幅度漲跌雙方共同協(xié)商解決，油費從運費中扣除(按當(dāng)?shù)厥袌鰞r格供應(yīng))。
5、 乙方不得無故停工或怠工造成甲方損失，否則甲方有權(quán)向乙方索取賠償。
(二) 乙方責(zé)任
1、 保證所提供的運輸車輛必須符合渣土運輸管理部門的要求，在簽訂合同時需提供相關(guān)有效證件(車輛行駛證、車輛道路運輸證、駕駛員駕駛證、駕駛員資格證、身份證)。
2、 服從甲方統(tǒng)一管理、調(diào)度，如需加班，不得有異議，接受當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門的監(jiān)督和檢查。如不服從調(diào)度和指揮的，所有造成的損失費用均由乙方負(fù)責(zé)。
3、 乙方自行負(fù)責(zé)車輛保養(yǎng)、年檢費用。
4、 乙方在運輸過程中應(yīng)注意交通安全，如發(fā)生任何交通事故，應(yīng)承擔(dān)一切法律責(zé)任和經(jīng)濟賠償。
5、 乙方在運輸工地領(lǐng)取票據(jù)，并在消納場交票，每車一交，否則不予計數(shù)。
6、 如遇不可抗拒的因素造成停工，乙方不得向甲方索要誤工費。
7、 乙方以及所有乙方雇傭的人員在掛靠期間發(fā)生的行政、民事、刑事責(zé)任及各種糾紛所產(chǎn)生的費用。
第五條 附則
本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，自雙方蓋章簽字后生效，合同履行完畢后自行失效。如有未盡事宜，雙方可以根據(jù)具體情況共同協(xié)商簽訂補充條款。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
車輛掛靠運輸合同范文2甲方：
乙方： 身份證號：
為有序地開展運輸業(yè)務(wù)，更好地為運輸戶謀利益，甲乙雙方本著“平等、自愿、協(xié)商一致”的原則，就汽車掛靠(代管)經(jīng)營事宜達成如下協(xié)議：
第一條：乙方自籌資金自購：
乙方自愿將該車“掛靠”于甲方，交甲方代為管理經(jīng)營，車輛產(chǎn)權(quán)歸乙方所有，車輛證照所有權(quán)(管理權(quán))歸甲方。
第二條：合同期內(nèi)乙方不得將車轉(zhuǎn)售或抵押擔(dān)保，如乙方需將車輛轉(zhuǎn)售，轉(zhuǎn)售前必須征得甲方書面同意，并到甲方辦理過戶手續(xù)，向甲方交納過戶手續(xù)費。
第三條：乙方車輛掛靠交甲方代管后，甲方為乙方代辦各項手續(xù)(費用乙方自付)，交付乙方使用，并確保乙方貨物運輸?shù)牡缆窌惩?嚴(yán)禁違規(guī)、違法、違禁物品運輸)。
第四條：甲方收取乙方掛靠費 元/年或代管費 元/年，甲方力爭多方聯(lián)系貨源，使乙方有更多的貨物運輸，為運輸戶謀取更多的利益。
第五條：該車輛營運年限為國家規(guī)定的車輛營運報廢期(含各種因素而提前報廢)，該車報廢后，乙方應(yīng)在**日內(nèi)將車輛牌照及其他所有證照交回甲方，車輛報廢殘值歸乙方所有。
第六條：乙方車輛在上戶前，必須按照公司規(guī)定辦理保險，保險費由乙方出資，甲方負(fù)責(zé)辦理。該車次年保險，必須由公司統(tǒng)一辦理，乙方按時在上年保修期前十日以前繳納保險費用，如乙方不按國家法律、法規(guī)及公司要求繳納保險費，其逾期期間產(chǎn)生的一切法律責(zé)任、經(jīng)濟責(zé)任及安全事故責(zé)任的費用，由乙方自行負(fù)責(zé)。
第七條：該車上戶后，乙方應(yīng)嚴(yán)格按照上戶的技術(shù)參數(shù)營運，乙方不得將車輛擅自改型，如乙方自行做主改型，后果自負(fù)。
第八條：乙方按時參加季檢、年檢，甲方負(fù)責(zé)代辦有關(guān)手續(xù)，所需花費由乙方承擔(dān)，逾期不參加季檢、年檢者，一切責(zé)任由乙方自行承擔(dān)。
第九條：乙方應(yīng)自覺遵守國家道路交通安全規(guī)程及相關(guān)法律、法規(guī)、否則，由此而產(chǎn)生的一切責(zé)任由乙方自行承擔(dān)。
第十條：本合同經(jīng)甲乙雙方法定代表人委托人簽字后，自 任何一方違約，將按照合同法及相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定追究違約責(zé)任。
第十一條：本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方具有同等的法律效力。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
車輛掛靠運輸合同范文3服務(wù)者： (以下簡稱甲方)
經(jīng)營者： (以下簡稱乙方)
經(jīng)甲、乙雙方充分協(xié)商，就車輛掛靠經(jīng)營服務(wù)的相關(guān)事宜達成一致，特訂立本合同，以便共同遵守。
一、合同期限
從 年 月 日起到 年 月 日止，合同期 年。
二、聯(lián)營車主基本情況
車主： 身份證號： 家庭住址：
宅電： 移動電話： 現(xiàn) 住 址：
緊急情況通知人詳細住址：
姓名： 移動電話： 住宅電話：
三、聯(lián)營車輛基本情況
車號： 上崗資格證號： 駕駛證號：
車型： 道路運輸證號： 行車證號：
噸位： 車輛技術(shù)等級： 操作證號：
司機： 移 動 電 話： 住宅電話：
四、應(yīng)繳納的保險費用和服務(wù)費用
1、甲方有權(quán)要求乙方車輛參加必要的保險，若乙方不參加保險，一切經(jīng)濟損失和責(zé)任由乙方自行承擔(dān)。
2、車輛保險費用：交強險 元，車損險 元，第三者責(zé)任險 元，座位險 元，貨物險 元，不計免賠 元，盜搶險 元，玻璃險 元，自然損失險 元，無過失責(zé)任險 元，危險貨物承運人責(zé)任險(貨物險) 元(第三者) 元。
3、上述費用乙方交給甲方，由甲方代為交付，甲方辦理上述費用的繳納時，乙方須給甲方付 元的代辦服務(wù)費。
4、乙方向甲方一次性繳納一年的風(fēng)險保障基金 元。
5、各項費用從 月
五、甲方的權(quán)利和義務(wù)
1、有權(quán)要求乙方依法經(jīng)營，按時繳納合同規(guī)定的各項費用。
2、有權(quán)要求乙方服從運管、交通部門的管理，保證安全行車。
3、有權(quán)要求乙方的車輛按交通、運管部門的規(guī)定，安裝GPS，承擔(dān)其費用。
4、若遇搶險、救災(zāi)等緊急運輸任務(wù)時，乙方車輛須無條件服從調(diào)遣。
5、甲方向乙方提供相應(yīng)的服務(wù)，為乙方代辦營運手續(xù)和協(xié)助乙方處理交通事故等事宜，代收代繳保險費及其他應(yīng)繳納的費用，而費用均由乙方承擔(dān)。
6、甲方為乙方提供配貨服務(wù)，乙方須服從甲方調(diào)配。
7、甲方為乙方提供有償?shù)男蘩怼}儲、信息服務(wù)，但給予優(yōu)先和優(yōu)惠。
8、乙方的車輛只是在甲方的名下經(jīng)營，車輛的所有權(quán)歸乙方。
六、乙方的權(quán)利和義務(wù)
1、有權(quán)要求甲方及時辦理各種代辦的手續(xù)和事宜。
2、有權(quán)要求甲方按期結(jié)算各項費用。
3、在甲方力所能及的情況下，乙方享有優(yōu)先配貨權(quán)。
4、乙方要依法經(jīng)營，照章納稅。
5、在運輸過程中造成貨物丟失、損壞的，其經(jīng)濟損失全部由乙方承擔(dān)。
6、乙方不得將有關(guān)證件私自轉(zhuǎn)讓或出借他人，如發(fā)生此類情況，造成的一切責(zé)任和后果一律由乙方自負(fù)。
7、乙方應(yīng)積極參加搶險、救災(zāi)等緊急任務(wù)。
8、乙方車輛必須完全聽從甲方的調(diào)配、管理和為甲方提供服務(wù)，未經(jīng)甲方允許，乙方不得私自對外承擔(dān)業(yè)務(wù)，乙方一旦違約，甲方享有制約權(quán)和解除權(quán)。
9、乙方必須保證駕駛員和押運員具有交通、運管部門核發(fā)的相關(guān)上崗證件，不得讓無證照的駕駛?cè)藛T和押運人員駕駛和押運車輛，一定要持證上崗，否則，一切責(zé)任和后果自負(fù)。
10、車輛在經(jīng)營或道路行駛過程中，造成的交通事故、違章和違法等行為，均屬乙方個體行為，一切責(zé)任和后果均由乙方自行承擔(dān)或乙方的法定繼承人承擔(dān)，甲方概不承擔(dān)任何責(zé)任和后果。
七、違約責(zé)任
在履行合同期間，如出現(xiàn)下列情況之一者按違約論處。
1、因國家運輸費用調(diào)整時，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商，制訂書面費用增減協(xié)議，一方隨意增減的，按違約論處。
2、乙方不能按期如數(shù)繳納合同規(guī)定的各項費用，從超過支付期限的第10日起，每天按欠款5%的比例繳納滯納金。
3、雙方未經(jīng)協(xié)商，其中一方擅自解除或終止合同，按違約處理，所造成的責(zé)任和后果一律由違約方承擔(dān)。
八、合同的變更和解除
1、合同簽字后即具有法律約束力，任何一方不得隨意變更或解除，需要變更或解除合同時，必須經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，達成書面協(xié)議后方可有效。
2、合同期內(nèi)，如國家政策發(fā)生較大變化或不可抗拒的原因，使合同無法履行時，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商可以變更或解除合同。
3、乙方違法亂紀(jì)，損害國家、企業(yè)利益，觸犯刑律，發(fā)生重大責(zé)任事故，被追究法律責(zé)任或因乙方本人原因不能履行本合同時，甲方有權(quán)解除合同。
4、合同到期由甲、乙雙方協(xié)商續(xù)訂新的合同。
九、附則
1、本合同未盡事宜，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商簽訂補充合同，補充合同與本合同具有同等的法律效力。
2、本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，自甲、乙雙方簽字之日起生效。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
關(guān)鍵詞：工程施工分包資質(zhì)管理
建筑工程施工分包包括勞務(wù)分包和專業(yè)分包, 勞務(wù)分包是指承包人以計件或者計時（零工）的方式，把工程的勞務(wù)發(fā)包給有資質(zhì)的勞務(wù)承包人，由工程承包人支付勞務(wù)報酬，也就是通常所說的包清工；而專業(yè)分包指有專業(yè)施工能力、有資質(zhì)的企業(yè)來施工分部分項工程，其不僅包含了工程的勞務(wù)、通常也包括了施工材料、設(shè)備等內(nèi)容。
取得勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)勞務(wù)承包既可以從總包企業(yè)承接，也可以從專業(yè)承包企業(yè)承接；而取的專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)工程承包既可以從總包企業(yè)承接，也可以從建設(shè)單位承接（也就是所謂的指定分包）。
那么，勞務(wù)分包與專業(yè)分包有什么區(qū)別呢？其差別主要表現(xiàn)在四個方面：
1、資質(zhì)不同。專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)共60種，比如地基與基礎(chǔ)工程、土石方工程專業(yè)、建筑防水工程、橋梁工程等，而且大部分的專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為一、二、三級，有些分為一級、二級（比如橋梁工程）或者二級、三級（比如預(yù)應(yīng)力工程），公路交通工程專業(yè)分為5個分項而不分等級；勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)共13種，像木工作業(yè)、鋼筋作業(yè)、混凝土作業(yè)等，每種勞務(wù)作業(yè)均有相應(yīng)的資質(zhì)等級、作業(yè)范圍，其中木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、鋼筋作業(yè)、腳手架搭設(shè)作業(yè)、模板作業(yè)、焊接作業(yè)六類分為一級、二級，其他七類因作業(yè)過于簡單不分等級。專業(yè)、勞務(wù)資質(zhì)的具體約定見2001年7月1日起施行《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》。
2、標(biāo)的不同。勞務(wù)分包的客體是勞務(wù)，一般都是以計價的形式，也就是勞務(wù)分包單價來計算分包費用；而專業(yè)分包的客體是非主體結(jié)構(gòu)的分部分項工程，以專業(yè)工程分包單價形式計算工程款。
3、限制不同。專業(yè)分包需要得到建設(shè)方的同意和認(rèn)可，這在《建筑法》第29條有明確規(guī)定，如果違反此項要求就是屬于非法分包，而勞務(wù)分包就不同，不需要得到建設(shè)方的同意。
4、承擔(dān)責(zé)任的范圍不同：專業(yè)工程分包中總包單位要對分包單位進行管理，總分包雙方對分包工程的質(zhì)量缺陷向建設(shè)方承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)分包之下分包人可自行進行管理，并且只對總包/專業(yè)分包人負(fù)責(zé)，對建設(shè)方不直接承擔(dān)責(zé)任。
勞務(wù)承包，最開始是涌現(xiàn)了好多“包工頭”，從二00五年七月一日起，三年的時間在全國建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，農(nóng)民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納，“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止，同時建設(shè)部決定從二00五年七月一日起，施工總承包和專業(yè)承包特級、一級企業(yè)進行勞務(wù)作業(yè)分包，必須使用有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)，這也成為建筑勞務(wù)公司開始大量涌現(xiàn)的基本原因。分包出現(xiàn)后，就出現(xiàn)了轉(zhuǎn)包和違法分包。
所謂的轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。而違法分包的概念在《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條進行了解釋：
（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；
（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；
（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；
（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
《建筑法》第二十八條就是禁止轉(zhuǎn)包、分包的條款，而轉(zhuǎn)包或者違法分包的后果，在《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》（2000年）第62條對勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位都做了約定，對施工單位規(guī)定如下：“對施工單位處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》（2001年）第37條“將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書”，現(xiàn)在最新的是第159號建設(shè)部長令，其已經(jīng)取消了。
資質(zhì)管理工程實踐中，還有一個最為常見的現(xiàn)象，就是資質(zhì)的掛靠，法律明文規(guī)定其行為屬于違法，《建筑法》第二十六條就明文規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
首先，借用資質(zhì)所簽訂的合同明確約定為無效合同，這在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋【2004】14號文）中有明確的規(guī)定。
其次，掛靠的違法結(jié)果，法律也做了十分明確的規(guī)定，簡述如下：
1、對掛靠人的處罰： “承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效，人民法院可以根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”。具體見《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋【2004】14號文）第四條。
2、被掛靠企業(yè)的處罰：《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第61條違反本條例規(guī)定，“勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書”。而且掛靠也對被掛靠單位資質(zhì)升級、增項有影響，在《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第21條有相應(yīng)的規(guī)定。
掛靠的背后其實就是關(guān)系、權(quán)力的尋租和成本的考慮，從法院公布的工程案件來看，資質(zhì)掛靠有權(quán)力的尋租在其中，建設(shè)方或者總包商的某些決策者明知道如此，為了個人利益或者因為某些關(guān)系的原因，以資質(zhì)掛靠的合法形式來進行不合法的行為。另外一方面是處于成本的考慮，節(jié)約支出，這不僅僅指合同的某一方，雙方都有此考量，總包/建設(shè)方為了降低分包費用，分包商為了節(jié)約建筑勞務(wù)公司成立及運營的費用，掛靠是最簡單、最直接的方式，掛靠一個資質(zhì)，以管理費的名義上繳一些費用，就可以進場開始了，而辦理一個資質(zhì)，所承接的工程范圍有限，理所當(dāng)然的利潤也就有限，難以維持公司的發(fā)展或者有時候連生存都維持不了，這樣借用高一級的資質(zhì)就可以承接利潤相對更豐厚項目，也就可以更快的發(fā)展，根據(jù)具體工程情況來選擇掛靠合適資質(zhì)的單位，是個很簡單、實用的選擇。以至于某些分包承接人只是掛靠，在沒有發(fā)展起來之前都不會去注冊一個公司。
工程實踐中，對于分包商掛靠情況，建設(shè)方或者總承包商總是會了解，只是時間早晚和主動、被動的問題，處理的原則就是有利化，不出現(xiàn)毀滅性的事情則維持合同的正常履行，如果出現(xiàn)了不承認(rèn)知道掛靠，以一個受害者的身份去進行處理，就像很常見的掛靠單位中途退場，在實踐中很少有為此上法庭打官司的，因為能掛靠的不是靠關(guān)系就是靠賴，而且一上法庭，三方都有錯，都要接受處罰，這樣的局面也決定了利益沖突下的利益共同性，而是相互之間磋商。
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;承包合同;主體資格
一、發(fā)包人的主體資格分析
發(fā)包人是指在協(xié)議書中約定,具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。所謂合法繼承人是指因資產(chǎn)重組后,合并或分立后的法人或組織可以作為合同的當(dāng)事人。
(一)發(fā)包人的主體適格要求
首先,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)具有工程發(fā)包主體資格。根據(jù)建設(shè)部、國家工商行政管理局關(guān)于印發(fā)《建筑市場管理規(guī)定》的通知(建法1991年第798號)規(guī)定:發(fā)包建設(shè)項目的單位和個人(以下統(tǒng)稱發(fā)包人)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:是法人、依法成立的其他組織或公民;有與發(fā)包的建設(shè)項目相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟管理人員;實行招標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)具有編制招標(biāo)文件和組織開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的能力。不具備最后兩項條件的,須委托具有相應(yīng)資質(zhì)的建設(shè)監(jiān)理、咨詢單位等。發(fā)包工程勘察設(shè)計,除以上條件外,還須具備下列條件:設(shè)計任務(wù)書已經(jīng)批準(zhǔn);具有工程設(shè)計所需要的基礎(chǔ)資料。工程施工發(fā)包除符合發(fā)包人的規(guī)定條件外,還須具備下列條件:初步設(shè)計及概算已經(jīng)批準(zhǔn);工程項目已列入年度建設(shè)計劃;有能夠滿足施工需要的施工圖紙及有關(guān)技術(shù)資料;建設(shè)資金和主要建筑材料、設(shè)備來源已經(jīng)落實;建設(shè)用地的征用已經(jīng)完成,拆遷已符合工程進度要求。對非房地產(chǎn)開發(fā)項目而言,并不存在發(fā)包人的房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)問題,但對房地產(chǎn)開發(fā)項目而言,其發(fā)包人應(yīng)根據(jù)國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》和建設(shè)部《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的規(guī)定具備相應(yīng)開發(fā)資質(zhì)。
其次,發(fā)包人應(yīng)具有相應(yīng)的支付工程價款能力。發(fā)包人按照合同約定支付工程價款是履行合同的最主要義務(wù),也是發(fā)包人具有民事行為能力的直接體現(xiàn)。根據(jù)建設(shè)部令第91號《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定:建設(shè)資金已經(jīng)落實是辦理《建筑工程施工許可證》的必備條件,建設(shè)工期不足一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的50%,建設(shè)工期超過一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的30%。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明,有條件的可以實行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)保。
(二)發(fā)包人為法人分支機構(gòu)的主體資格分析
根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見(法發(fā)[92]22號)40、41條規(guī)定,筆者認(rèn)為:法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)可以作為民事訴訟的當(dāng)事人,即具有合法的發(fā)包人資格。但法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu),或者雖依法設(shè)立,但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu),以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當(dāng)事人,該分支機構(gòu)不具有合法的發(fā)包人資格。
(三)發(fā)包人為政府職能部門的主體資格分析
政府職能部門為政府處理具體事務(wù)的機構(gòu),如果具有指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn),可以作為發(fā)包人。一般來說,縣級及以上政府的職能部門,可以作為發(fā)包人;但鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府的職能部門沒有獨立財產(chǎn),對外不能獨立地承擔(dān)民事責(zé)任,不能作為發(fā)包人。
(四)發(fā)包人為內(nèi)部機構(gòu)的主體資格分析
內(nèi)部機構(gòu)對外發(fā)包工程簽訂合同有兩種情形:一是內(nèi)部機構(gòu)以法人名義簽訂合同,法人明知而不反對,若無其他違法情節(jié),可以認(rèn)定合同有效;內(nèi)部機構(gòu)未經(jīng)發(fā)包人事先授權(quán)又無事后追認(rèn),亦不能構(gòu)成表見的,合同無效。二是以內(nèi)部機構(gòu)簽訂合同,法人明知而不表示反對并準(zhǔn)備履行或者已經(jīng)開始履行合同的,可以認(rèn)定合同有效,其他情況(法人不知道、反對、不準(zhǔn)備履行)認(rèn)定合同無效。當(dāng)然,雙方當(dāng)事人對合同效力不提出異議的,可按合同有效處理。
(五)發(fā)包人為臨時機構(gòu)的主體資格分析
對于臨時機構(gòu)對外發(fā)包工程合同的效力,應(yīng)審查臨時機構(gòu)是否是行政機關(guān)正式發(fā)文成立,有一定的機構(gòu)、辦公地點、財產(chǎn)和職責(zé),并在授權(quán)的范圍內(nèi)簽訂合同,具備以上條件并符合其他條件的,認(rèn)定合同有效,否則合同無效。
(六)發(fā)包人為籌建單位的主體適格分析
新籌建單位依法經(jīng)過工商登記或者其他核準(zhǔn)登記,認(rèn)定其對外發(fā)包有效。未經(jīng)登記或者登記正在申請中,可以根據(jù)實際情況,確認(rèn)是否具有民事行為能力來判斷合同的有效性。
(七)發(fā)包人為無處分權(quán)人的主體資格分析
《合同法》第51條的規(guī)定:“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。”無處分權(quán)的發(fā)包人不是以權(quán)利人名義簽訂合同,權(quán)利人與無處分權(quán)的發(fā)包人之間不能形成委托關(guān)系。權(quán)利人的追認(rèn)僅是補正無處分權(quán)人處分權(quán)的瑕疵,并使合同確定地發(fā)生效力,但這只意味著追認(rèn)使無處分權(quán)人事后獲得了合法的授權(quán),合同主體并未變更,合同當(dāng)事人仍然是無處分權(quán)人與相對人,不能使非合同當(dāng)事人(即權(quán)利人)成為合同當(dāng)事人。所以,無處分權(quán)的發(fā)包人可以通過取得權(quán)利人的追認(rèn),成為合格的發(fā)包人。
二、承包人的主體資格分析
(一)承包人的主體資格要求
承包人是指在協(xié)議書中約定,被發(fā)包人接受的具有工程施工承包主體資格的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。在我國,對于建設(shè)工程承包人實行嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度。
首先,承包人應(yīng)具有建設(shè)工程承包主體資格。承包人必須在自身擁有的資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)規(guī)定:承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的,認(rèn)定無效。
其次,承包人必須是被發(fā)包人合法接受的當(dāng)事人。《建筑法》第22條規(guī)定:建筑工程實行招標(biāo)發(fā)包的,發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位,如果建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的,發(fā)包人所接受的承包合同無效。由于工程的性質(zhì)不同,承包的范圍不同,經(jīng)過約定或業(yè)主的允許,承包人可以把有的專業(yè)工程或者部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商,但是建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由施工總承包單位自行完成。
(二)承包人為法人分支機構(gòu)的主體資格分析
在我國,承包人具備有資質(zhì)和注冊資本的條件只能是法人單位。所以,承包人為法人分支機構(gòu)所簽訂的建設(shè)工程承包合同一般無效的,但符合資質(zhì)條件的法人明知而不表示反對并準(zhǔn)備履行或者已經(jīng)開始履行合同的,可以認(rèn)定合同有效。
(三)工程總承包企業(yè)的主體資格分析
工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主委托,按照合同約定對工程項目的勘察、設(shè)計、采購、施工、試運行(竣工驗收)等實行全過程或若干階段的承包。工程總承包企業(yè)按照合同約定對工程項目的質(zhì)量、工期、造價等向業(yè)主負(fù)責(zé),可依法將所承包工程中的部分工作發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包企業(yè);分包企業(yè)按照分包合同的約定對總承包企業(yè)負(fù)責(zé)。工程總承包企業(yè)雖然僅具有工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購中的部分資質(zhì),但由于利用分包企業(yè)的資質(zhì)就具備了全部資質(zhì)的要求,并發(fā)揮自己參與總承包項目管理的優(yōu)勢,所以是《建筑法》第24條提倡的承包行為,其簽訂建設(shè)工程承包合同的主體是適格的。
(四)掛靠承包的主體資格分析
通常認(rèn)為,掛靠承包違反《建筑法》第26條第二款強制性規(guī)定,認(rèn)定合同無效。筆者認(rèn)為:如果被掛靠企業(yè)在工程施工中提供一定的人員、管理或技術(shù)支持,意味著被掛靠企業(yè)已經(jīng)對工程質(zhì)量、管理負(fù)起責(zé)任,在一定程度上履行著施工企業(yè)的合同義務(wù),就應(yīng)認(rèn)定掛靠承包的施工合同有效;反之,如果被掛靠企業(yè)僅僅向掛靠人收取“管理費”、“掛靠費”,并未在施工中提供管理或技術(shù)支持,并未對工程施工質(zhì)量進行監(jiān)管,則屬于出借資質(zhì)讓他人承攬工程,應(yīng)依法確認(rèn)其與工程發(fā)包方簽訂的施工合同無效。
(五)聯(lián)合承包的主體資格分析
《建筑法》第27條規(guī)定:“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的,應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。”《招標(biāo)投標(biāo)法》也存在相似的規(guī)定。但是,“聯(lián)合共同承包”在國內(nèi)的建設(shè)工程實踐中比較少見。根據(jù)現(xiàn)行《建筑法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》關(guān)于聯(lián)合共同承包人,并不符合《民法通則》所規(guī)定“法人型聯(lián)營”,屬于《民法通則》第52條、第53條規(guī)定的“合伙型聯(lián)營”,建筑法律、行政法規(guī)對聯(lián)營施工是許可的。
(六)企業(yè)內(nèi)部承包的主體資格分析
內(nèi)部承包,一般表現(xiàn)為以總公司或母公司的名義對外承攬工程,具體施工和現(xiàn)場管理由下屬的分公司或子公司來經(jīng)營完成。內(nèi)部承包中發(fā)包方與承包方除具備平等民事主體間的合同關(guān)系外,還應(yīng)存在一個上下級間行政隸屬上的管理關(guān)系。內(nèi)部承包實際上是建筑企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,是明確總公司或母公司與分公司或子公司權(quán)利義務(wù)關(guān)系而進行的分工。分公司或子公司因工程對外所發(fā)生的民事行為,實際上是代表或總公司或母公司所履行的職務(wù)行為或行為,則由此而產(chǎn)生的民事權(quán)利、義務(wù)都應(yīng)由總公司或母公司承擔(dān),建設(shè)工程承包合同承包的主體并沒有轉(zhuǎn)移給分公司或子公司,并沒有違反法律強制性規(guī)定的情形,應(yīng)認(rèn)定合同是有效的。
(七)企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營責(zé)任制合同的主體資格分析
建筑業(yè)企業(yè)施工力量不足時,可以外聘其他建筑業(yè)企業(yè)或社會上賦閑的施工班組或施工人員,與其簽訂聘任合同,并簽訂企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營責(zé)任制合同,明確雙方的權(quán)利、義務(wù),由其完成約定的施工任務(wù),并在施工中對其實施質(zhì)量、安全、價款結(jié)算等方面進行監(jiān)管。實行企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營責(zé)任制施工是企業(yè)的內(nèi)部行為,建設(shè)工程承包合同承包的主體并沒有轉(zhuǎn)移給別人,不屬法律規(guī)定的違法分包,應(yīng)認(rèn)定合同是有效的。
應(yīng)當(dāng)指出,在合同實際履行中,如果承包人與實際施工人簽訂的《內(nèi)部承包經(jīng)營責(zé)任制合同》承接了承包人與發(fā)包人所簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的全部權(quán)利義務(wù),而且從中收取最低利潤后將《建設(shè)工程施工合同》的風(fēng)險責(zé)任全部轉(zhuǎn)嫁給實際施工人,工程項目的利潤盈虧歸實際施工人,施工隊伍、施工生產(chǎn)經(jīng)營費用由實際施工人自理。故實際施工人與承包人之間所簽訂的《內(nèi)部承包經(jīng)營責(zé)任制合同》性質(zhì)應(yīng)為掛靠性質(zhì),承包人將工程轉(zhuǎn)包給實際施工人屬于違法轉(zhuǎn)包,該合同應(yīng)屬無效。
三、簽訂建設(shè)工程承包合同的注意點
綜上所述,建設(shè)工程承包合同的主體不適格,其簽訂的建設(shè)工程承包合同無效。所以,當(dāng)事人簽訂建設(shè)工程承包合同時應(yīng)注意以下幾點:
第一,為維護己方的合法權(quán)益,合同簽訂前必須審查雙方的主體資格是否適格,確保合同的有效性。
第二,合同履行過程中,一切合同組成文件的傳遞、簽署必須由合格的主體辦理。委托人及人的行為必須滿足合同約定的授權(quán),最好得到合格主體的認(rèn)可。
第三,發(fā)包人企圖利用合同無效免除支付工程款的義務(wù)將得不到支持,相反發(fā)包人有過錯的,其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第四,承包人主體不適格,應(yīng)承擔(dān)無效合同的不利后果。但在工程質(zhì)量合格的基礎(chǔ)上,承包人合法的利益將得到保障。
參考文獻:
1、建設(shè)工程施工合同(示范文本)(GF-1999-0201)[Z].
【關(guān)鍵詞】工程分包;風(fēng)險分析;應(yīng)對策略
1 工程分包概念
1.1 專業(yè)分包與勞務(wù)分包的概念
根據(jù)《關(guān)于印發(fā)國家電網(wǎng)公司建設(shè)工程施工分包安全管理規(guī)定》相關(guān)規(guī)定，工程分包分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包。
1.1.1 專業(yè)分包
專業(yè)分包是指施工承包商將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的專業(yè)分包商完成的活動。
1.1.2 勞務(wù)分包
勞務(wù)分包是指施工承包商或者專業(yè)承包商將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的勞務(wù)分包商完成的活動。勞務(wù)分包的本質(zhì)屬性是：其承包主體即從事勞務(wù)作業(yè)的承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì);承包指向的對象是完成工程分包的勞務(wù)作業(yè)而不是分包工程本身。
（1）勞務(wù)分包派生于工程施工合同，屬于總承包施工合同等合同的從合同，即沒有建設(shè)工程施工合同，就不會派生出勞務(wù)分包合同。
（2）勞務(wù)分包合同的內(nèi)容是指工程的施工勞務(wù)，其發(fā)包人是建設(shè)工程總承包人，也可以是專業(yè)分包的承包人;其承包人是具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)。由于勞務(wù)合同不是勞動合同，不屬《勞動法》的調(diào)整。
（3）勞務(wù)分包合同的對象是計件或計時的施工勞務(wù)，主要是指人工費用以及勞務(wù)施工的相應(yīng)管理費用，而不是指向分部分項的工程，不能計取分包的工程款。
（4）勞務(wù)分包合同僅存于施工勞務(wù)的承包之間，其發(fā)包的是施工勞務(wù)而非分部分項工程，勞務(wù)分包與建設(shè)單位沒有直接的法律關(guān)系，總承包人或?qū)I(yè)分包的承包人發(fā)包勞務(wù)，無須經(jīng)過建設(shè)單位或總承包人的同意。
1.2 專業(yè)分包與勞務(wù)分包的區(qū)別
1.2.1 合同標(biāo)的的指向不同
勞務(wù)分包與專業(yè)工程分包最核心的區(qū)別就在于分包合同的內(nèi)容或者標(biāo)的不同，兩者涵蓋的范圍有明顯的區(qū)別。專業(yè)工程分包涵蓋了專業(yè)工程的所有工作。如提供專業(yè)技術(shù)、管理、材料的采購等等，其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工包料;勞務(wù)分包合同指向的是工程施工的勞務(wù)，其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工不包料。
1.2.2 分包條件的限制不同
總承包人對工程專業(yè)分包有一系列的限制，并且必須具備的一個重要條件是事先經(jīng)發(fā)包人的同意;勞務(wù)分包無須事先獲得發(fā)包人的同意。
1.2.3 承擔(dān)責(zé)任的范圍不同
專業(yè)工程分包條件下，總包要對分包工程實施管理，總分包雙方要對分包的工程以及分包工程的質(zhì)量缺陷向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。而勞務(wù)分包條件下，分包人可自行進行管理，并且只對總包或工程分包人負(fù)責(zé)，總包和工程分包人對發(fā)包人負(fù)責(zé)，勞務(wù)分包人對發(fā)包人不直接承擔(dān)責(zé)任。
1.2.4 計取的費用不同
在勞務(wù)分包企業(yè)履行勞務(wù)分包合同中的勞務(wù)義務(wù)后獲得的是勞務(wù)報酬和一定的勞務(wù)管理費用。專業(yè)工程分包企業(yè)在履行了工程分包合同后獲得的工程價款中除勞務(wù)報酬部分，還有提供的技術(shù)、管理、材料等費用。這一區(qū)別也是由勞務(wù)分包與專業(yè)工程分包的內(nèi)容決定的。
2 工程分包風(fēng)險分析
2.1 電力施工企業(yè)分包管理中的風(fēng)險類型
電力施工企業(yè)在分包管理中主要存在以下兩類風(fēng)險。
2.1.1 勞務(wù)分包被認(rèn)定為違法分包的風(fēng)險
由于電力工程施工企業(yè)受施工人員、施工機具等限制，以及從工程成本等方面的考慮，現(xiàn)階段電力工程施工管理中比較多采用勞務(wù)分包。但在勞務(wù)分包過程中，由于管理不當(dāng)，導(dǎo)致勞務(wù)分包被認(rèn)定為違法分包，將會給施工企業(yè)帶來巨大的風(fēng)險。
（1）勞務(wù)分包合同簽訂不嚴(yán)謹(jǐn)。勞務(wù)合同約定工作內(nèi)容不嚴(yán)謹(jǐn)，導(dǎo)致勞務(wù)分包被認(rèn)定為違法分包或者轉(zhuǎn)包的風(fēng)險。
（2）以包代管。施工企業(yè)成立了輸變電工程施工項目部，但項目部人員為企業(yè)正式員工較少，技術(shù)力量比較弱，主要從事大量的溝通協(xié)調(diào)等方面的工作，施工技術(shù)力量主要依賴分包商。
（3）分包商“包工包料”。工程物資名為施工企業(yè)采購，實為分包商“包工包料”，自行采購工程物資。“包工包料”與否是認(rèn)定勞務(wù)分包的關(guān)鍵。
2.1.2 掛靠
掛靠是指單位或個人借用其他建筑企業(yè)名義承攬工程項目的行為。
（1）包工頭借用電力施工單位資質(zhì)承攬電力工程業(yè)務(wù)，較常見的為城市配網(wǎng)、農(nóng)網(wǎng)工程、營銷項目工程。
（2）包工頭掛靠勞務(wù)企業(yè)承攬施工企業(yè)的勞務(wù)分包工作。
2.2 違法分包和掛靠的風(fēng)險
2.2.1 違法分包的風(fēng)險
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。因此，法律規(guī)定了懲罰性的法律責(zé)任。
（1）直接導(dǎo)致合同無效。
雙方因履行無效合同產(chǎn)生的損失由過錯方承擔(dān)，一般情況下，勞務(wù)分包的發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。
（2）行政處罰。《建筑法》第六十七條規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
2.2.2 掛靠的風(fēng)險
（1）包工頭的履約能力得不到保證。包工頭與掛靠的勞務(wù)分包企業(yè)之間僅僅存在繳納和收取管理費的關(guān)系，勞務(wù)分包企業(yè)并不會真正關(guān)心包頭是否會全面的履行勞務(wù)分包合同。
（2）勞務(wù)分包過程中的施工安全和質(zhì)量得不到保證。勞務(wù)分包管理不善，發(fā)生安全、質(zhì)量事故。由于勞務(wù)分包的包工頭并沒有一套有效的管理班子，對工人施工的管理是一種簡單的粗放的管理。同時工人流動大，技術(shù)以及安全培訓(xùn)不到位，發(fā)生安全、質(zhì)量事故在所難免。
（3）掛靠造成施工企業(yè)維穩(wěn)風(fēng)險增大。由于層層分包，各層分包商吞噬資金、包工頭挪用工程款、包工頭攜款潛逃等原因工程造成欠施工人員（農(nóng)民工）工資。分包商在施工過程中不合理述求不能滿足時，指使施工人員（農(nóng)民工）以欠薪為名圍堵施工單位。
3 工程分包風(fēng)險應(yīng)對策略
3.1 違法分包風(fēng)險的應(yīng)對策略
3.1.1 簽訂嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膭趧?wù)分包合同
在簽訂勞務(wù)分包合同時一定要對分包的范圍或者內(nèi)容的表述進行仔細的推敲，明確將與技術(shù)、主要設(shè)備、材料、工程管理等方面的工作從分包合同中區(qū)別出來，將勞務(wù)分包的范圍嚴(yán)格限定在勞務(wù)這一范圍上來。
3.1.2 施工項目部管理
按照《國家電網(wǎng)公司施工項目部標(biāo)準(zhǔn)化工作手冊》等要求，成立相應(yīng)的施工項目部，配置完善項目部管理人員，增強施工企業(yè)項目部施工管理力量。
3.1.3 主要工程材料采購
施工企業(yè)按照國家法律法規(guī)以及國網(wǎng)公司的相關(guān)要求進行工程主要材料的采購工作。主要材料采購量應(yīng)與工程設(shè)計量相匹配。
3.2 掛靠風(fēng)險的應(yīng)對策略
3.2.1 嚴(yán)禁包工頭借用電力施工企業(yè)資質(zhì)
包工頭借用電力施工企業(yè)資質(zhì)參與電力工程施工，給電力施工企業(yè)造成的風(fēng)險極大，應(yīng)嚴(yán)格禁止。
3.2.2 分包商資質(zhì)審查
根 據(jù)國家電網(wǎng)公司的相關(guān)規(guī)定，進一步加強對分包商資質(zhì)審查，加大對施工分包商資信管理的力度，建立合格分包商庫。
3.2.3 分包商施工管理
施工前要求分包商擬投入工程的施工人員具有相應(yīng)資格證書，施工過程中 “壓證”施工，確保主要施工人員為分包商企業(yè)技術(shù)力量。
3.2.4 收取農(nóng)民工保證金
為了工程勞務(wù)費順、利及時支付給分包商施工人員，農(nóng)民工能及時領(lǐng)取工資，建議電力施工企業(yè)研究收取部分農(nóng)民工工資作為保證金，從而大大減輕電力施工企業(yè)維穩(wěn)壓力。
在旅游客運領(lǐng)域，每年都有很多事故發(fā)生，旅游客運發(fā)生事故，是否存在很大的偶然性？司機在其中扮演著怎樣的角色？旅游客運市場究竟有哪些亂象？究其原因何在？
新浪微博的一項調(diào)查顯示，78%的網(wǎng)友認(rèn)為，造成旅游客運事故的原因，與車隊管理疏漏，司機素質(zhì)參差不齊有關(guān)，而同樣有超過五成的網(wǎng)友認(rèn)為，旅游車掛靠經(jīng)營存在著諸多的弊端。
旅游客運個性明顯
旅游交通安全是旅游安全工作的重要內(nèi)容，旅游車輛的運輸安全與客運班線運輸?shù)陌踩芾砉ぷ饔泻艽蟮膮^(qū)別。
比如，旅游車輛運輸路線不固定無法準(zhǔn)確通過GPS衛(wèi)星定位系統(tǒng)定位，途中的突發(fā)安全事件較多，需要駕駛員有一定的應(yīng)急處理能力，而且旅游車駕駛員是不跟車走的，被調(diào)度派到哪輛車就開哪輛，所以旅游車的技術(shù)狀況不容易掌握，路況的不確定性比班線車輛多，不像班線車輛路線固定，路況熟悉，且所駕駛的車輛也較固定，車輛技術(shù)性能容易掌握，這些因素也易造成安全事故。
旅游客車運輸除受交通、安監(jiān)、公安等系統(tǒng)管理監(jiān)督，還需要符合旅游局等上級部門的行業(yè)要求，這就要求其有一定規(guī)格的操作模式。
旅游客車運輸往往是團隊或者包車業(yè)務(wù)，很少會出現(xiàn)超載現(xiàn)象，但是為了趕行程而發(fā)生超速或疲勞駕駛，夜間駕駛等現(xiàn)象，也造成不安全因素。
由于旅游運輸?shù)奶厥庑裕丝椭杏胁簧僦雀叩娜耍踔吝€有不少海外人士、國際人士，這對旅游客車運輸?shù)陌踩芾砉ぷ魈岢隽烁叩囊螅驗橐坏┌l(fā)生安全事故，所造成的負(fù)面影響比一般的班線運輸造成的后果要大很多，對企業(yè)的社會負(fù)面影響更大。
另外，省際旅游客運企業(yè)經(jīng)過公司化改造，目前還尚有部分車輛屬掛靠經(jīng)營，企業(yè)在車輛動態(tài)、車輛維修、駕駛員變動較快，駕駛員安全管理上存在薄弱環(huán)節(jié)，特別是旅游客運企業(yè)對車輛的動態(tài)管理不夠等等，都會讓旅游客車運輸企業(yè)安全管理存在薄弱環(huán)節(jié)。所以旅游車輛運輸單位在安全工作上更需下大力氣，探討如何進一步做好安全管理工作，這是保障旅客人身財產(chǎn)安全和社會形象的重中之重的問題。
管理疏漏多
旅游客運車輛和旅游公司往往未簽訂合同或合同內(nèi)容不夠具體，一旦發(fā)生旅游客運事故，首先要調(diào)查的就是事故車輛是否出自有資質(zhì)的汽車公司，是否合法經(jīng)營，是否有客運準(zhǔn)許證，旅游包車證等，再看旅行社是否與汽車公司簽訂租用合同。
在調(diào)查旅行團車禍?zhǔn)鹿手校炗喓贤菢O為關(guān)鍵的一環(huán)，如果做到位，它能夠在事故發(fā)生后，一定程度保護雙方的權(quán)益。
記者從某旅行社擬定的一份《旅游用車合同》上看到，汽車公司一方應(yīng)具備合格的旅游營運資格，應(yīng)符合中華人民共和國旅游汽車服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，必須購買機動車輛全險，車輛在有限期內(nèi)，并經(jīng)過當(dāng)?shù)剀囕v監(jiān)管部門年度檢驗合格，符合交通安全標(biāo)準(zhǔn)等。除此之外，旅行社還向其提出車輛和服務(wù)的要求，遇到突發(fā)事件或事故時，雙方的責(zé)任與義務(wù)等。記者發(fā)現(xiàn)，在“服務(wù)要求”的第5條中，“乙方的司機堅決不可開快車、斗氣車”等字眼較為模糊，并沒有明確的量化標(biāo)準(zhǔn)。
其實，在不同路段，不同地區(qū)，車輛應(yīng)該限速多少米，這些具體項應(yīng)該適時寫進合同中，特殊的旅游路段應(yīng)有特殊的處理方式，不能一概而論。
實際上，旅游車輛的掛靠和承包問題在業(yè)內(nèi)早已不是新鮮事，但個中的經(jīng)營管理疏漏并未得到彌補，隱患未得以排除。
與完善的規(guī)模化經(jīng)營的汽車公司相比，掛靠承包的車輛往往存在管理上的漏洞，除了司機的素質(zhì)或未能符合要求外，甚至還會出現(xiàn)司機為賺外快，多加快跑，不顧疲勞的情況出現(xiàn)。“當(dāng)這些旅游車以散兵游勇的形式存在時，我們不得不懷疑在管理上有這樣或那樣的問題出現(xiàn)，而實際上公司規(guī)模化管理與經(jīng)營的模式才更為合理。”
另外，在掛靠和承包無法避免的時候，又以以包代管，以租代管的形式出現(xiàn)，只收錢不管事，這是承包掛靠經(jīng)營存在的最大隱患。
實際上，很多旅游客運事故，均與車輛掛靠經(jīng)營有關(guān)。有的是掛靠車輛違法停車下客，在高速公路上發(fā)生嚴(yán)重的追尾事故；有的則是掛靠司機無山區(qū)駕駛經(jīng)驗，導(dǎo)致事故發(fā)生。
掛靠旅游車的司機未必具備專業(yè)旅游司機的經(jīng)驗，這是業(yè)界普遍擔(dān)心的問題之一，也是事故發(fā)生的主要原因之一。“有資質(zhì)未必優(yōu)資質(zhì)。”專業(yè)的旅游司機須對所走的路況非常熟悉，能駕輕就熟地處理過程中的變化，而這需要一定的經(jīng)驗積累，并不是某個會開車或者有個旅游營運資格就可以代替的。
司機疲勞駕駛是不少旅行團遭遇車禍的原因之一，司機緣何要冒生命危險超時駕駛？業(yè)界人士分析，“零負(fù)團費”的存在，使司機和導(dǎo)游一樣，處于利益鏈條中的薄弱環(huán)節(jié)。張師傅是北京某旅游客運公司的一名普通司機，他告訴記者，旅行社會按次支付給客運公司，客運公司則根據(jù)司機的出團量來發(fā)放工資，旅行團收取的團費越低，支付給客運公司的費用也越低，接著直接反映到司機的基本工資上。“從購物和加點中肯定能獲利，和導(dǎo)游一樣，這是行規(guī)。”
旅游淡旺季明顯，這一特性也就決定了旅游用車的彈性很大。在淡旺季尤為明顯的，每年幾乎有半年是旅游淡季，很多旅游車在這個時候報停，一停就好幾個月。
這樣的旅游特性讓旅行社租用社會車輛的現(xiàn)象在所難免。按淡季來看，很多車輛會被閑置，而旺季車輛或許又不夠用，如何解決供應(yīng)上的尷尬，承包個人或某些機關(guān)、事業(yè)單位的車輛，旺季可以幫忙接送客人，淡季則發(fā)揮其原本的功能，這是比較普遍的做法。
并且組團社在保證產(chǎn)品線路安全方面有著重大責(zé)任。然而就目前來看，行業(yè)競爭進入白熱化階段，有不少組團社往往顧此失彼，以犧牲安全來換取短期利潤，實際上這是“小賺大虧”。
如何規(guī)避人為因素所造成的參團安全風(fēng)險，組團社的組團節(jié)奏則是首要值得關(guān)注的。勞毅波認(rèn)為，把行程安排得滿滿當(dāng)當(dāng)，不斷出現(xiàn)加點購物的團，司機的負(fù)擔(dān)有所加大的同時，安全風(fēng)險有所上升。
合理的組團節(jié)奏應(yīng)該建立在安全的基礎(chǔ)上，線路行程中，路況、天氣、時間、空間、距離、事故發(fā)生概率等等，都應(yīng)該被納入組團的考慮范圍內(nèi)。組團節(jié)奏過快，那些本該考慮在內(nèi)的安全要素往往會被忽略。“若要不被忽略，那就以具體的操作手法來實現(xiàn)。比如在什么樣天氣，明確某段高風(fēng)險路段，控制在什么時速下需要多久時間，這樣控制節(jié)奏或許更為妥當(dāng)。”
就規(guī)范旅游租車市場而言，還需要相關(guān)政府部門探討有效的管理路徑和方法。另一方面，和旅游行業(yè)協(xié)會，酒店行業(yè)協(xié)會一樣，旅游汽車行業(yè)協(xié)會也應(yīng)該發(fā)揮其作用，提供旅游司機專業(yè)培訓(xùn)，對車主進行有效的管理和技術(shù)指導(dǎo)。政府方面予以一定扶持，讓其充分發(fā)揮公共服務(wù)的功能，達到促進行業(yè)規(guī)范化發(fā)展的效應(yīng)。但值得提醒的是，行業(yè)協(xié)會的管理，不應(yīng)只收錢不辦事，提供對旅游汽車行業(yè)，乃至掛靠的社會和個人車輛車主針對性的服務(wù)、培訓(xùn)和管理，才是將“散兵游勇”轉(zhuǎn)變成“正規(guī)軍”的良方。
思路已經(jīng)明晰
從事道路運輸?shù)亩贾溃踩蛩赜伞叭恕④嚒⒙贰睒?gòu)成，現(xiàn)在“路”的條件是不斷提高，也不屬于道路運輸企業(yè)安全管理的范疇，企業(yè)更能掌握的因素是“人的因素”和“車的因素”，人就是駕駛員，車就是車輛技術(shù)狀況。
依據(jù)國家有關(guān)道路交通的法律法規(guī)和規(guī)章，加強企業(yè)自有機動車輛的安全管理，落實維修保養(yǎng)、定期檢驗、安全例檢制度，保持車況良好、車容整潔。嚴(yán)格按照規(guī)定定期對車輛進行檢測、維護，確保車輛不帶“病”行駛。參營車輛在規(guī)定時間內(nèi)，將“車輛險”、“司乘人員險”、“第三者險”等險種保齊、保足。
為加強旅游用車安全管理，規(guī)范旅游用車市場秩序，進一步預(yù)防和遏制旅游車輛道路交通事故，保障旅游者生命財產(chǎn)安全，各地都出臺相應(yīng)的旅游用車安全規(guī)定，規(guī)定中明確指出：各旅行社要切實加強租使用車輛管理工作，不得租用沒有經(jīng)過有關(guān)部門核準(zhǔn)的汽車公司車輛用于旅游接待服務(wù)。
首先應(yīng)堅持“安全第一，預(yù)防為主，綜合治理”的方針，狠抓旅游安全各項措施落實，在源頭上控制不安全苗頭，排查安全隱患，避免各類交通事故的發(fā)生。并指導(dǎo)、監(jiān)督轄區(qū)內(nèi)旅行社和旅游汽車運輸公司貫徹旅游安全的有關(guān)制度和規(guī)定。
對旅行社和旅游汽車運輸公司的安全管理制度及接待旅游團隊租車渠道進行監(jiān)督檢查。對無旅游營運資格的車輛和擅自租用無旅游營運資格車輛接待旅游團隊的旅行社，依照《旅行社條例實施細則》（國家旅游局30號令）第53條及其他相關(guān)規(guī)定予以處罰。
加強對旅行社導(dǎo)游、旅游汽車運輸公司駕駛員的安全教育培訓(xùn)，提高從業(yè)人員的道路交通安全意識。建立健全有效的旅游用車安全管理制度，落實用車安全管理目標(biāo)和責(zé)任，定期組織安全教育和導(dǎo)游業(yè)務(wù)培訓(xùn)。
并嚴(yán)格執(zhí)行各項旅游安全規(guī)章制度，租用具備相應(yīng)旅游營運資質(zhì)、車容車貌整潔、車況良好、各類保險及營運手續(xù)齊全的旅游客運車輛和職業(yè)道德好、責(zé)任心強、技術(shù)過硬的駕駛員參與旅游接待業(yè)務(wù)。
根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，單程在400公里以上（高速公路600公里以上）的長距離駕駛，必須配備兩名以上駕駛員，駕駛?cè)藛T連續(xù)駕駛時間不得超過4小時，24小時內(nèi)實際駕駛時間累計不得超過8小時。
實行“人盯人、人盯車”的現(xiàn)場安全“叮囑”管理模式，將安全管理關(guān)口前移，實行現(xiàn)場安全叮囑制度。
發(fā)車之前深入發(fā)車現(xiàn)場對要出車的車輛和駕駛員進行面對面溝通和安全叮囑。當(dāng)每班發(fā)車前，安全員根據(jù)線路和天氣不同對當(dāng)班駕駛員進行安全叮囑，并對其當(dāng)天身體情況進行詢問，是否感冒有傷痛，前晚是否休息充足，是否熬夜；觀察駕駛員的情緒，如有不滿或者與愛人鬧矛盾心情煩躁現(xiàn)象等等，一旦發(fā)現(xiàn)不符合出車條件的，立即調(diào)派其他駕駛員出車，另外還檢查車輛的消防設(shè)備是否齊全有效、安全錘是否配備，輪胎燈光等是否符合要求，做好出車前的安全工作，確保安全行車要求。
