時間:2022-08-31 03:18:14
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民事執(zhí)行申請書,希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
被申訴人(被執(zhí)行人):李某郭,曾用名李某國,男,52歲,漢族,廣東省XX市人,住XX市河西街道辦1路一橫巷x號。
被申訴人(案外人):李亞娟,女,46歲,漢族,廣東省XX市人,住XX市河西街道辦x路一橫巷x號,被執(zhí)行人李某郭的妻子,執(zhí)行標的物買受人。
被申訴人(申請執(zhí)行人):XX市楊梅信用合作社。
法定代表人陳超振,該社主任。
住所XX市楊梅鎮(zhèn)。
申請事項:
指令XX市人民法院撤消(20__)化法執(zhí)字第1680號之一民事裁定書的第一項裁定,將被執(zhí)行的標的物即化國用(20__)第0600096號、粵房地證字第c4631939號房地產(chǎn),執(zhí)行回轉(zhuǎn)給化州縣公安局保安服務總公司機動車保修總廠。
事實和理由:
被執(zhí)行人李某郭20__年將化州縣公安局保安服務總公司機動車保修總廠名下的位于XX市東山街道辦上街東路69號的房產(chǎn)證為粵房字第1186221號、建設(shè)用地許可證號為茂許證[化]字第069號的房地產(chǎn)為其本人向XX市楊梅信用合作社貸款提供財產(chǎn)擔保。其后李某郭不還款因而成訟,XX市人民法院依XX市楊梅信用合作社申請,執(zhí)行該院作出的(20__)化民初字第2670號2671號兩份民事調(diào)解書,于20__年3月8日作出(20__)化法執(zhí)字第1680號之一民事裁定書,將化州縣公安局保安服務總公司機動車保修總廠名下的上述房地產(chǎn),裁定給買受人李亞娟(被執(zhí)行人李某郭的妻子)。并變更登記為化國用(20__)第0600096號、粵房地證字第c4631935號房地產(chǎn)。
前述房地產(chǎn)登記在化州縣保安服務總公司機動保修總廠名下,該廠是化州縣保安服務總公司的屬下企業(yè),兩個企業(yè)的法定代表人均為李振郁(已于20__年2月4日身故)。化州縣公安局保安服務總公司是化州縣公安局20__年申請設(shè)立的集體企業(yè),經(jīng)濟實行獨立核算,自負盈虧。同年,保安服務總公司申請設(shè)立機動車保修總廠。20__年2月15日開始,化州縣公安局將保安服務總公司承包給李振郁經(jīng)營,《協(xié)議書》約定由承包者進行獨立核算,自負盈虧,承包后所有經(jīng)營資金,由承包者負責,所經(jīng)營收處除上交公安局承包費外,均歸承包者所有;承包后經(jīng)營的貸款債務均有李振郁負責,公安局不負連帶責任;20__年2月15日之前原屬保安服務公司的石場、地皮全部交回縣公安局所有;承包經(jīng)營中所需經(jīng)費及一切費用開支由李振郁負責支付,公安局不負一切責任。20__年6月3日,化州縣計劃委員會核準:保安服務總公司機動車保修總廠在上街垌東湖路(現(xiàn)上街東路)建辦公室220m2、宿舍300m2,投資9.9萬元由保安服務總公司機動車保修總廠自籌解決。同日,XX市城鎮(zhèn)建設(shè)管理局根據(jù)計委上述文件批準保安服務總公司上述項目用地332.2m2。20__年12月29日保安服務總公司申請在上述用地建房,XX市國土局同月30日發(fā)給《建設(shè)用地許可證》(茂許證[化]字(20__)069號),準予建職工住宅。后該公司保修總廠建成一層住宅,因擴路實建面積用地只有225m2,并在20__年報建加建三層后建成四層住宅。此期間的用地及建房資金費用,都是公司承包經(jīng)營者李振郁投資的。
李振郁負責經(jīng)營管理及其后承包經(jīng)營期間,曾經(jīng)與被執(zhí)行人李某郭簽訂《承包機動車輛保修廠協(xié)議書》(分包)一份,但是李某郭僅承包至20__年度,且承包費一直拖欠,直至20__年1月22日尚欠前一年度的承包費五萬元。20__年之后,李某郭雖然還在保安服務總公司機動車保修總廠任職,但是不再是承包經(jīng)營者。據(jù)化州縣公安局當年資料記裁,李某郭只是機動車保修總廠職工宿舍建設(shè)項目負責人,若20__年1月11日有交土地地皮款給城市防洪工程東堤建設(shè)指揮部,也只是履行職務的行為,交款人還是保安服務總公司機動車保修總廠。而并非如李某郭代機動車保修總廠到房產(chǎn)局辦房產(chǎn)證時所寫《保證書》所述的“我為了發(fā)展需要,我出資購地皮建辦公綜合樓”。并且李某郭當時出具的證明自己是機動車保修總廠法定代表人的證明內(nèi)容也不實,使
用偽造的公蓋。李某郭從未擔任過機動車保修總廠法定代表人。因此,李某郭跟執(zhí)行標的物(即前述房地產(chǎn))沒有任何產(chǎn)權(quán)關(guān)系。李某郭的妻子李亞娟在化州法院將執(zhí)行標的物裁定給她之后,未經(jīng)合法報建,在原四層建筑物上非法加建了四層。其違章建筑不受法律保護。 以上事實,有證據(jù)一至證據(jù)十四可以證實。李某郭20__年用于辦假證明的假公章(見證據(jù)13頁、14頁)與工商注冊登記管理部門保存的該單位的公章印鑒(見證據(jù)十五)兩相對比,可見真公章五角星右下角指向“廠”字、首末兩字之間的空白間距為2.2厘米、字長0.5厘米,而假公章五角星右下角沒有指向“廠”字、首末兩字之間的空白間距為2.7厘米、字長0.4厘米。
根據(jù)20__年1月1日起施行的《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第三十六條、第四十一條規(guī)定,集體企業(yè)應當按照規(guī)定進行清產(chǎn)核資,明確其財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬;經(jīng)清產(chǎn)核資認定為個人的投資,歸投資者所有。《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》(國經(jīng)貿(mào)企[20__]895號)及《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定工作的具體規(guī)定》(財政部、國家經(jīng)貿(mào)委、國家稅務總局財清字[20__]13號)規(guī)定:所有在國家各級工商行政管理機關(guān)登記注冊為集體所有制性質(zhì)的各類城鎮(zhèn)集體企業(yè)、單位,在清產(chǎn)核資中均須按照該暫行辦法界定產(chǎn)權(quán);組織當事企業(yè)和有關(guān)投入方或舉辦方等對涉及界定的各類詳細資料進行核對,依法協(xié)商界定產(chǎn)權(quán)歸屬,其中涉及國有資產(chǎn)的應征得同級國資管理部門同意,簽署“界定文本文件”,并報同經(jīng)貿(mào)部門、清產(chǎn)核資機構(gòu)會審或認定;根據(jù)“誰投資、誰所有、誰受益”原則,各類企業(yè)、單位或法人、自然人對集體企業(yè)的投資及其收益形成的所有者權(quán)益,其產(chǎn)權(quán)歸投資的企業(yè)、單位或法人、自然人所有;未經(jīng)清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定的“待界定資產(chǎn)”,在依照規(guī)定明確產(chǎn)權(quán)歸屬前,任何單位和個人不得擅自處置。
《廣東省國有資產(chǎn)管理局關(guān)于脫鉤企業(yè)在脫鉤中產(chǎn)權(quán)界定與資產(chǎn)處置問題的通知》對未辦理脫鉤手續(xù)的企業(yè)清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定也作出了要求。《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》(國家國有資產(chǎn)管理局 國資法規(guī)發(fā)[993]68號)對集體企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定也作出了規(guī)定。由此可見,XX市人民法院是在執(zhí)行標的物未經(jīng)有關(guān)部門進行產(chǎn)權(quán)界定的情況下,用司法權(quán)取代行政權(quán),擅自處置產(chǎn)權(quán)待界定資產(chǎn)的違法執(zhí)行行為。
違法執(zhí)行不僅將訴訟、審判制度建立的公正意義化為烏有,而且造成社會關(guān)系新的扭曲。申請人作為被執(zhí)行標的物投資經(jīng)營者李振郁的財產(chǎn)法定繼承人,被執(zhí)行標的物的產(chǎn)權(quán)歸屬與其具有法律上的利害關(guān)系;若作產(chǎn)權(quán)界定,標的物產(chǎn)權(quán)應當歸屬李振郁的財產(chǎn)繼承人。因為案件已經(jīng)在20__年4月1日之前執(zhí)行終結(jié),特此依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作中正確適用修改后民事訴訟法第202條、第204條規(guī)定的通知》第一條規(guī)定 ,具狀向上級法院申訴,請求依照《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第130條規(guī)定啟動執(zhí)行監(jiān)督程序,依法指令原審法院撤消(20__)化法執(zhí)字第1680號之一民事裁定書的第一項裁定,并依《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十條將被執(zhí)行標的物即前述房地產(chǎn)執(zhí)行回轉(zhuǎn)。(被執(zhí)行人妻子支付的款項為被執(zhí)行人財產(chǎn),不予執(zhí)行回轉(zhuǎn)。)
此致
XX市中級人民法院
申訴人:
二0一0年十月 日
附:本訴狀副本四份
證據(jù) 材料十五 份共七十二頁
財產(chǎn)保全申請書的結(jié)構(gòu),由五部分組成:
1.財產(chǎn)保全申請書的名稱。根據(jù)分類應分別標明兩種名稱:如是訴前保全,應標明-訴前財產(chǎn)保全申請書_;如是訴訟過程中財產(chǎn)保全,應標明*訴訟財產(chǎn)保全申請書。
2.申請人和對方當事人(或被申請人)的基本情況。如系公民應寫明申請人和對方當事人的基本情況,即:姓名、性別、出生年月日(對方當事人出生的年月日,確實不知的可寫大概年齡)、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務、住址等;如系法人或其他組織的,應寫明名稱、所在地址、法定代表人或主要負責人的姓名和職務。
3.申請人的請求事項。這是本申請書的主體部分之一。請求事項必須說明對被申請人(或?qū)Ψ疆斒氯耍┑暮畏N財產(chǎn)采取何種保全措施
4.申請人請求財產(chǎn)保全的的事實與理由。這是本申請書的主體部分之二。本申請書在這部分中應陳述案情事實和請求保全的理由。如是訴前財產(chǎn)保全,必須說明訴前保全的必要性,說明不立即采取訴前保全,將會使合法的財產(chǎn)權(quán)益受到難以彌補的損害。
如是訴訟財產(chǎn)保全,則必須說明不采取訴訟財產(chǎn)保全,可能造成判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。還應當寫明引用何種法律條款作為財產(chǎn)保全的法律依據(jù)。在理由部分的最后應聲明:如因申請人的申請錯誤,致使被申請人遭受因財產(chǎn)保全造成的損失,由申請人承擔賠償責任。如果申請人提供擔保的,還要寫明提供何種擔保及其數(shù)額。
5.結(jié)尾。其主要內(nèi)容:
①本申請書所提交的人民法院名稱;
②附件的名稱及份數(shù);
③申請人簽名或蓋章;如系法人、單位的,應寫明其全稱,加蓋單位公章;
④寫明申請日期--年月日。財產(chǎn)保全申請書的基本寫法是詳略得當、準確清晰。本申請書的名稱寫法最主要的是應分清類別,準確無誤。本申請書的申請人、被申請人的基本情況寫法應是簡明扼要、不缺項目、準確清晰。
本申請書請求事項、事實與理由的表述應當明確具體、不容含混、案情詳實、理由充分、邏輯嚴密、依據(jù)可靠。
本申請書的結(jié)尾的寫法是各項俱全、不可疏漏,鄭重嚴肅、簽章明確。
訴訟財產(chǎn)保全申請書
(訴前財產(chǎn)保全申請書)
申請人。姓名、性別,出生年月日、民族,籍貫、職業(yè)、工作單位與職務、住址。
被申請人(或?qū)Ψ疆斒氯耍盒彰⑿詣e、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務、住址
(如系法人或其他組織的,寫明名稱、地址、法定代表人姓名、職務)
請求事項:
事實與理由:
此致
人民法院
附:
申請人:--
(如系法人、單位的,應寫全稱,并加蓋單位公章)
--年--月--日
訴訟保全申請書
申請人:李××。男,50歲,漢族,× ×市人,××塑料廠工人。
被申請人:張× ×,男,60歲,漢族,××市人,××塑料廠工人。
申請人(即上訴人)與被申請人(即被上訴人)債務一案,××市××區(qū)人民法院于1986年1月3日以(86)民字第15號民事判決書判決,申請人不服,向你院提起上訴。被申請人張××在××區(qū)××儲蓄所有存款。被申請人現(xiàn)有藏匿銀行存款的可能。為便于今后執(zhí)行,請你院查明情況,采取財產(chǎn)保全措施,對其存款予以凍結(jié)。
此致
××市中級人民法院
執(zhí)行異議是需要有充足的理由的,若異議沒有理由,應當駁回案外人的異議,恢復執(zhí)行程序。以下是小編給大家整理的一些執(zhí)行異議申請書樣本,希望對大家有所幫助,歡迎閱讀與借鑒。感興趣的朋友可以了解一下。
執(zhí)行異議申請書樣本1申請人:曹__,男,漢族,__年11月27日出生,身份證號碼:____________,住址:__市__市__路__號,聯(lián)系電話:__________x
永川市農(nóng)村信用合作聯(lián)社(以下簡稱原告)訴申請人借款合同糾紛一案,經(jīng)重慶市永川市人民法院缺席審理,作出(2__x)永民初字第16x3號審判決,該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力并已進入執(zhí)行程序。貴院依據(jù)(2__x)永民執(zhí)第__x2x--4號裁定書對申請人的銀行存款采取了凍結(jié)、劃撥措施,申請人認為原生效判決認定事實錯誤,侵害了申請人的合法權(quán)益,特提出異議。
請求事項:
一、裁定中止執(zhí)行(2__x)永民執(zhí)第__x2x--4號裁定書;
二、暫緩將已劃扣的申請人資金給付原告,以免造成申請人損失無法追回;
三、解封申請人已被凍結(jié)賬號,以免擴大申請人的損失。
事實與理由:
2__x年,申請人的'銀行賬戶被采取了查封、凍結(jié)措施,部分款項被扣劃,對申請人財產(chǎn)及聲譽造成了極大損害。經(jīng)到貴院了解,方知永川市農(nóng)村信用合作聯(lián)社訴申請人借款合同糾紛一案,經(jīng)貴院缺席審理,作出(2__x)永民初字第16x3號審判決書,已進入執(zhí)行程序,對此申請人深感憤慨,對該生效判決,提出異議與理由如下:
一、申請人從未向原告借過任何款項,申請人對于原告及向原告借款4萬元之事也一無所知。從1__x年12月x日(原告稱申請人借款時間)至2__x年1x月1x日(原告發(fā)催款通知書時間),多年來原告也未曾電告、函告或來人索要借款,申請人亦從未收到過原告的催款通知或其它書面文件。
二、申請人從未接到貴院關(guān)于本案件的訴訟文書及通知,對本案件的訴訟程序進展亦一無所知,法院在申請人沒有收到任何訴訟文書和通知的情況下徑直缺席判決是草率且錯誤的。
申請人多年來一直在永川市勝利路__-1-3居住,我的家人和孩子也在此居住,原告的訴訟期間亦沒有離開過。原告、法院只要意欲與申請人取得聯(lián)系,則能通過多種途徑獲取通訊方式及地址;如果法院能盡通知義務,申請人沒有理由會對借款一事乃至訴訟一事一無所知。法院只憑借原告詢問筆錄中申請人下落不明一句話,就依此判決,有違法律的嚴謹、權(quán)威,明顯輕率和不負責任。
三、申請人從沒有向原告借款,申請人也從未委托過他人申請人向原告有借貸的行為。
申請人從法院復印了相關(guān)資料后,經(jīng)過仔細辨認,申請人沒有在借款申請書、抵押借款合同、房地產(chǎn)抵押合同、借款借據(jù)等文書上簽字,這些文書上的簽名系他人仿冒本人名字簽署的,同時,申請人也沒有委托過任何人向原告借款。依此申請人不應當承擔任何還款的法律責任,原審法院作出申請人還款的判決缺乏事實和法律依據(jù)。
四、原告用于證明與申請人之“借款關(guān)系”的借款申請書、抵押借款合同、房地產(chǎn)抵押合同、借款借據(jù)等文書,不應作為裁判依據(jù)。原告提交上述證據(jù)中本人簽名系他人偽造。故,在未經(jīng)核實證據(jù)真實性的情況下,未盡通知義務徑直缺席判決是違背常理及法律的。
五、原告提供的證據(jù)顯示,借款時間是1__x年12月x日至1__x年12月7日,那么,申請人應當在2__x年12月7日前向申請人(即使不是申請人借款)進行催款或向法院提起訴訟,但是,原告直到2__x年1x月1x日向申請人發(fā)出催款通知書,在2__x年6月x日才向法院提起訴訟,原告訴訟早過時效4年之久,法院任然在申請人沒有接到通知的情況下作出原告勝訴的判決,是錯誤的。
綜上,申請人認為原生效判決認定事實錯誤,現(xiàn)依據(jù)第2x4條的規(guī)定,特申請貴院中止執(zhí)行,以便查清事實,以保護申請人的合法權(quán)益不受侵害。
此致
永川市人民法院
申請人:__
二零__年十一月十七日
執(zhí)行異議申請書樣本2異議人(案外人):張__,女,____年7月24日出生,漢族,住__市__山街道辦事處北正街160號。聯(lián)系電話:__________(人)。
申請執(zhí)行人__市江漢區(qū)__小額貸款股份有限公司,住所地__市江漢區(qū)青年路元辰國際A座三樓。法定代表人龔申侯,該公司董事長。
被執(zhí)行人____x投資發(fā)展有限公司,住所地__市__區(qū)__大道鄔樹村x號。法定代表人張__,該公司董事長。
被執(zhí)行人____科技集團股份有限公司,住所地__市東湖開發(fā)區(qū)獅子山王家灣118號瀾花語岸11棟2層01號。法定代表人:張__,該公司董事長。
被執(zhí)行人張__,男,漢族,____年3月17日出生。
被執(zhí)行人劉__,女,漢族,____年4月9日出生。
被執(zhí)行人:____置業(yè)發(fā)展有限公司,住所地__市__x區(qū)__x路南__學校。法定代表人:張__,該公司董事長。
申請執(zhí)行人__市江漢區(qū)__小額貸款股份有限公司與被執(zhí)行人____x投資發(fā)展有限公司、____科技集團股份有限公司、張__、劉__、____置業(yè)發(fā)展有限公司就(____)鄂江天證經(jīng)字第11645號執(zhí)行證書的強制執(zhí)行,貴院以(____)鄂__中執(zhí)字第00395號立案執(zhí)行,在執(zhí)行過程中,貴院于____年8月8日作出的(____)鄂__中執(zhí)字第00395-2號執(zhí)行裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書,誤將案外異議人的財產(chǎn),即位于__市東西湖區(qū)府上住宅小區(qū)一期1-1-1104房屋,當作被執(zhí)行人的財產(chǎn)予以執(zhí)行,異議人現(xiàn)依法提出執(zhí)行異議。
請求事項:
立即中止對__市東西湖區(qū)府上住宅小區(qū)一期1-1-1104房屋的執(zhí)行,解除對該房屋的`查封、凍結(jié)。
事實與理由:
異議人張__與被執(zhí)行人____置業(yè)發(fā)展有限公司于____年9月14日簽訂《__市商品房買賣合同》,約定被執(zhí)行人將其位于__市東西湖區(qū)府上住宅小區(qū)一期1-1-1104房屋出售給異議人、被執(zhí)行人應當在____年12月31日前將符合條件的商品房交付異議人使用、被執(zhí)行人應當在商品房交付使用后90日內(nèi)辦理完成房地產(chǎn)初始登記。____年9月28日,異議人向被執(zhí)行人付清全部房款60萬元,被執(zhí)行人出具了《銷售不動產(chǎn)統(tǒng)一網(wǎng)絡發(fā)票》。____年10月31日被執(zhí)行人向申請人發(fā)出《延遲交房通知書》,預計____年6月30日啟動交房程序,但此后由于被執(zhí)行人資金鏈出現(xiàn)斷裂等原因,被執(zhí)行人一直沒有向異議人交付房屋并辦理初始登記,無奈異議人自行入住了該房屋。現(xiàn)貴院將異議人所有的房屋予以執(zhí)行,導致異議人無法辦理房屋初始登記。
另外,根據(jù)另一異議人譚__的申請,貴院已經(jīng)作出(____)鄂__中執(zhí)字第00001號執(zhí)行裁定書,中止了對異議人譚__的府上住宅小區(qū)一期房屋的執(zhí)行,而譚__的案件情況與異議人的案件性質(zhì)完全相同。
綜上所述,異議人是案外人,貴院將異議人的財產(chǎn)予以執(zhí)行,明顯錯誤。異議人特依據(jù)《民事訴訟法》第227條及《最高院關(guān)于適用執(zhí)行程序若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定,對執(zhí)行標的提出異議,請求立即中止對上述房屋的執(zhí)行,并解除對該房屋的查封凍結(jié),切實維護異議人的合法權(quán)益。
此致
__市中級人民法院
異議人:張__
____年 5月 12日
執(zhí)行異議申請書樣本3執(zhí)行異議申請人:劉__,男,漢族,__x年1月20日生,住址,__市宏偉區(qū)東方路小區(qū)100號。
委托人:張__,____律師事務所律師,地址,__省__市西崗區(qū)沈陽路205號,電話:____________。
執(zhí)行異議請求
請求__市文圣區(qū)人民法院立即停止對執(zhí)行異議申請人個人合法所有的房屋強制執(zhí)行。
事實與理由
__市公安局于近日找到執(zhí)行異議申請人劉__并告知,現(xiàn)受__市文圣區(qū)法院的委托,依據(jù)(____)遼文刑初字第96號判決書及(____)__刑二終字第65號裁定書,要求劉__予以配合,主動將位于宏偉區(qū)美林園小區(qū)D1-15號樓的執(zhí)行異議申請人家庭的住房,交給他們執(zhí)行。若到期不配合,__市公安局將予以強制執(zhí)行。因此執(zhí)行異議申請人的人特向貴院提出執(zhí)行異議申請,理由如下:
一、執(zhí)行異議申請人的人認為,執(zhí)行異議申請人并非案件當事人,屬于案外人。(____)遼文刑初字第96號判決書及(____)__刑二終字第65號裁定書所涉及的房屋并無證據(jù)證明是案件當事人的違法所得,實系執(zhí)行異議申請人家庭用合法收入所購買,當屬案外人的合法財產(chǎn)。我國憲法明文規(guī)定,我國公民的個人合法財產(chǎn)不可侵犯。請貴院予以考慮。
二、假設(shè)貴法院有證據(jù)證明執(zhí)行異議申請人的合法所有的房屋,屬案件當事人的違法所得,那么貴法院應當依法向被執(zhí)行人(執(zhí)行異議申請人)送達書面執(zhí)行通知書或協(xié)助執(zhí)行通知等相關(guān)法律文書。但不知為何時至今日,執(zhí)行異議申請人并未收到貴法院的任何書面執(zhí)行通知書等相關(guān)法律文書!__市公安局亦未送達給執(zhí)行異議申請人。執(zhí)行異議申請人的人,認為貴法院的這種做法是錯誤的。請依法予以糾正。如果貴法院要執(zhí)行執(zhí)行異議申請人的'房屋,請貴法院將相關(guān)執(zhí)行的法律文書手續(xù)給予我們。
三、假如執(zhí)行異議申請人的房屋屬于案件當事人的違法所得,執(zhí)行異議申請人的人認為,依據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第二百六十一條規(guī)定,沒收財產(chǎn)應當由一審法院執(zhí)行,__市公安局并非適格的執(zhí)行主體。因此執(zhí)行異議申請人的人認為,我們在沒有收到貴法院委托__市公安局執(zhí)行的相關(guān)法律文書的事實下,有理由拒絕公安機關(guān)的執(zhí)行,請貴法院立即予以示明。
四、中華人民共和國刑事訴訟法第二條明文規(guī)定,要尊重和保障公民的基本人權(quán)的原則。假若該房屋屬于案件當事人的違法所得,貴法院在強制執(zhí)行時,是否應當保障被執(zhí)行人和其撫養(yǎng)家屬滿足基本生活的居住房屋和必備品?現(xiàn)在執(zhí)行異議申請人就只有這一套住房,倘若被執(zhí)行,執(zhí)行異議申請人一家三口將面臨無家可歸的境地。為此,執(zhí)行異議申請人的人認為,這種做法欠妥當,請貴法院予以考慮。
綜上,為了維護執(zhí)行異議申請人的合法權(quán)益,我們?nèi)苏埱筚F法院充分考慮以上理由,立即停止或延緩強制執(zhí)行執(zhí)行異議申請人的合法房屋。讓執(zhí)行異議申請人一家三口有居身之地。謝謝。
此致
__市文圣區(qū)人民法院
委托人:____律師事務所
張__律師
__x年十月三十一日
執(zhí)行異議申請書樣本4申請人:______,住所地安徽省合肥市____ 法定代表人:__,_______請求事項:解除對___________________商品房的查封。
事實與理由:
貴院因___與____借款糾紛一案,查封了_____________號商品房(以下簡稱商品房)申請人現(xiàn)對該查封行為提出異議,理由有以下三點:
第一,商品房的所有權(quán)歸屬于申請人。
申請人與_____在合肥市開_____中心簽訂了編號為____《商品房買賣合同》(以下簡稱合同),把商品房賣給____.合同約定,____應于合同簽訂當日支付首付款105,453元,剩余房款240,000元于2007年1月31日前辦理銀行按揭;應___要求,申請人同意____在2007年1月31日實付部分首付款36,362元,首付款余款69,091元_____承諾在2007年12月28日前付清;但_____在約定的2007年12月28日到期時,未能支付首付款余款69,091元,且未辦理銀行按揭,此后_____下落不明至今。雖然該房屋已經(jīng)備案,但沒有辦理產(chǎn)權(quán)登記。《中華人民共和國物權(quán)法》第九條明確規(guī)定:“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。”據(jù)此可以得出,該房屋的所有權(quán)沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移,仍然屬于申請人,是申請人的合法財產(chǎn)。
第二,申請人依據(jù)合同中約定的仲裁條款,于2010年1月4日向合肥仲裁委員會申請仲裁。
合肥仲裁委員會依法缺席審理了此案,并以______________號裁決書裁定解除合同。
第三,《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)的規(guī)定》第十九條明確規(guī)定:
“被執(zhí)行人購買需要辦理過戶的第三人的.財產(chǎn),已經(jīng)支付部分或者全部價款并實際占有該財產(chǎn),雖未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù),但申請執(zhí)行人已向第三人支付剩余價款或者第三人同意剩余價款從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付的,人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。”在_____與_____借款糾紛一案中,_____作為申請執(zhí)行人,并未向_____支付剩余價款;_____也不同意從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付。因此,貴院不能對_____的商品房進行查封。
基于以上兩點理由,申請人認為,貴院對商品房的查封行為是錯誤的,損害了申請人的合法權(quán)益,申請人特提出異議,請求貴院解除對商品房的查封。
此致
敬禮!
合肥__________人民法院
申請人:_______________
年 月 日
執(zhí)行異議申請書樣本5申請人:__X
請求事項:
1、請求貴院依法終止對案外人__X的執(zhí)行,(201X)辰民初字第____號民事判決對案外人沒有法律約束力.
事實和理由:
天津市________X與天津市________X租賃合同糾紛一案,業(yè)經(jīng)貴院一審判決終結(jié),現(xiàn)已進入執(zhí)行程序。現(xiàn)申請人對該案提出以下異議:
1、被執(zhí)行主體不適格。
天津市__________與天津市________租賃合同糾紛一案,被執(zhí)行的主體是天津市________X而不是案外人__X,,然而貴院在沒有任何針對案外人__X生效判決文書的基礎(chǔ)上而對案外人強制執(zhí)行”,顯然缺乏事實和法律依據(jù)。
2、(201X)辰民初字第____號民事判決針對的是天津市________,而不是案外人對案外人沒有法律約束力.
雖然(201X)辰民初字第____號民事判決已生效并申請執(zhí)行,但在該判決中明確被告只有一個即是天津市________,并沒有案外第三人,根據(jù)合同相對性及判決可以證實被執(zhí)行的主體為天津市__________,執(zhí)行案外人__X明顯與判決不符與事實相悖。理應終結(jié)對案外人的強制執(zhí)行。
據(jù)此,申請人請求貴院依據(jù)事實和法律,在查清事實的基礎(chǔ)上,維護申請人合法的權(quán)益,以保障法律賦予申請人的合法生存的權(quán)利。以體現(xiàn)法律的公正和正義。
此致
__市北辰區(qū)人民法院
申請人:
申請人某某,男,回族,1970年1月29日出生,現(xiàn)住鄭州市管城回族區(qū)北下街 號。
申請事項:
請求貴院依法裁定續(xù)延(2011)管民初字第458號和(2012)管執(zhí)字第313號《民事裁定書》查封期限。
事實與理由:
申請人是(2011)管民初字第458號案的原告和(2012)管執(zhí)字第313號案的申請人。原貴院依某某的申請分別于2011年2月28日(尚在訴訟審判階段)和2012年4月18日依法作出的(2011)管民初字第458號和(2012)管執(zhí)字第313號《民事裁定書》,對本案被告即被執(zhí)行人慕某的的財產(chǎn)采取了財產(chǎn)保全措施,查封了慕某的房子、汽車等相關(guān)財產(chǎn),現(xiàn)在查封期限即將屆滿。
為維護當事人的合法權(quán)利,因此,某某根據(jù)《民事訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條等之規(guī)定,申請貴院依法續(xù)封,特此申請。請依法繼續(xù)保全。
此致
鄭州市 人民法院
申請人:某某
第二條企業(yè)法人登記(包括公司登記,下同)中的法定代表人的登記管理,適用本規(guī)定。
第三條企業(yè)法人的法定代表人(以下簡稱企業(yè)法定代表人)經(jīng)企業(yè)登記機關(guān)核準登記,取得企業(yè)法定代表人的資格。
第四條有下列情形之一的,不得擔任企業(yè)法定代表人,企業(yè)登記機關(guān)不予核準登記:
(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的。
(二)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的。
(三)正在被公安機關(guān)或者國家安全機關(guān)通緝的。
(四)因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾五年的;因犯有其他罪,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年的。
(五)擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理,并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任,自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的。
(六)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人,并對該企業(yè)違法行為負有個人責任,自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的。
(七)個人負債數(shù)額較大,到期未清償?shù)摹?/p>
(八)法律和國務院規(guī)定的其他不能擔任企業(yè)法定代表人的。
第五條企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生、免職程序,應當符合法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人的組織章程的規(guī)定。
第六條企業(yè)法定代表人任職期間出現(xiàn)本規(guī)定第四條所列情形之一的,該企業(yè)法人應當申請辦理企業(yè)法定代表人變更登記。
第七條企業(yè)法人申請辦理企業(yè)法定代表人變更登記,應當向原企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件:
(一)對企業(yè)原法定代表人的免職文件;
(二)新任企業(yè)法定代表人的任職文件;
(三)由企業(yè)原法定代表人簽署的變更登記申請書。
有限責任公司或者股份有限公司的法定代表人任職期間出現(xiàn)本規(guī)定第四條所列情形之一,不能或者不簽署變更登記申請書的,由擬任公司法定代表人根據(jù)股東大會或者董事會關(guān)于變更公司法定代表人的決議簽署變更登記申請書。公司法人以外的企業(yè)法人的法定代表人任職期間出現(xiàn)本規(guī)定第四條所列情形之一,不能或者不簽署變更登記申請書的,由擬任企業(yè)法定代表人根據(jù)企業(yè)出資人關(guān)于變更企業(yè)法定代表人的決定簽署。
第八條企業(yè)法定代表人應當在法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人的組織章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。
第九條企業(yè)法定代表人的簽字應當向企業(yè)登記機關(guān)備案。
第十條違反本規(guī)定,隱瞞真實情況,采用欺騙手段取得企業(yè)法定代表人資格的,由企業(yè)登記機關(guān)責令改正,處1萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,撤銷企業(yè)登記,吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
第十一條違反本規(guī)定,應當申請辦理企業(yè)
法定代表人變更登記而未辦理的,由企業(yè)登記機關(guān)責令限期辦理;逾期未辦理的,處1萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,撤銷企業(yè)登記,吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
杭政辦〔2003〕33號
各區(qū)人民政府,市政府各部門、各直屬單位:
《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷爭議裁決辦法》已經(jīng)市政府同意,現(xiàn)印發(fā)給你們,請遵照實施。
杭州市人民政府辦公廳
二OO三年十一月三日
杭州市征用集體所有土地房屋拆遷爭議裁決辦法
為及時公正地處理征用集體所有土地房屋拆遷爭議(簡稱房屋拆遷爭議),依法維護拆遷當事人的合法權(quán)益,確保建設(shè)項目順利進行,根據(jù)《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理條例》,制定本辦法。
一、本市市區(qū)范圍內(nèi)(蕭山區(qū)、余杭區(qū)除外)已領(lǐng)取征用集體所有土地《房屋拆遷許可證》的建設(shè)項目,拆遷人與被拆遷人之間的房屋或其他設(shè)施拆遷爭議的裁決,適用本辦法。
本辦法所稱房屋拆遷爭議,是指拆遷人與被拆遷人之間對房屋或其他設(shè)施的拆遷補償形式、補償金額、安置人口、安置方式、安置面積、安置地點、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事宜,經(jīng)協(xié)商達不成協(xié)議而產(chǎn)生的爭議。
二、杭州市國土資源局是杭州市區(qū)范圍內(nèi)征用集體所有土地房屋拆遷爭議的裁決機關(guān);杭州市征地拆遷辦公室受市國土資源局委托,負責杭州市區(qū)范圍內(nèi)征用集體所有土地房屋拆遷爭議裁決的具體工作。
三、裁決房屋拆遷爭議,必須遵循公平、公正的原則,以事實為依據(jù),以法律為準繩,確保爭議當事人在適用法律上平等,保障爭議當事人平等行使權(quán)利。
四、拆遷人與被拆遷人之間的房屋拆遷爭議,可按本辦法申請行政裁決,也可就房屋拆遷補償、安置等事宜直接向人民法院提起民事訴訟。
拆遷人與被拆遷人之間簽訂拆遷補償安置協(xié)議后,因被拆遷人拒絕搬遷而發(fā)生爭議的,拆遷人可以依法申請仲裁,也可以依法向人民法院提起民事訴訟。
五、當事人申請裁決,應當在拆遷許可證規(guī)定的拆遷期限或者經(jīng)批準的延期期限內(nèi)向裁決機關(guān)遞交房屋拆遷爭議裁決申請書正本1份,并按照被申請人的數(shù)量遞交申請書副本。
申請人為拆遷人的,房屋拆遷爭議裁決申請書應載明下列內(nèi)容:
(一)申請人基本情況;
(二)被申請人基本情況;
(三)拆遷依據(jù);
(四)被拆遷房屋及人口情況;
(五)爭議內(nèi)容;
(六)拆遷爭議的協(xié)商過程和協(xié)商結(jié)果;
(七)裁決的要求和理由。
申請人為被拆遷人的,房屋拆遷爭議裁決申請書應載明下列內(nèi)容:
(一)申請人基本情況;
(二)被拆遷房屋及人口情況;
(三)爭議內(nèi)容;
(四)裁決的要求和理由。
六、申請人應當就房屋拆遷爭議裁決申請?zhí)岢龅闹鲝執(zhí)峁┳C據(jù)和有關(guān)材料。提供的證據(jù)和有關(guān)資料是復印件、影印件的,需向裁決機關(guān)提供原件以供核對。
申請人為拆遷人的,應當提供以下證據(jù)、資料:
(一)房屋拆遷許可證;
(二)被拆遷房屋合法有效的權(quán)屬權(quán)源文件;
(三)被拆遷房屋評估報告;
(四)經(jīng)批準的拆遷方案;
(五)法定代表人身份證明、授權(quán)委托書;
(六)裁決機關(guān)認為需要提供的其他有關(guān)證據(jù)、資料。
申請人為被拆遷人的,應當提供以下證據(jù)、資料:
(一)被拆遷房屋合法有效的權(quán)屬權(quán)源文件;
(二)戶籍資料;
(三)被拆遷房屋評估報告;
(四)合法身份證明、授權(quán)委托書;
(五)裁決機關(guān)認為需要提供的其他有關(guān)證據(jù)、資料。
授權(quán)委托書必須寫明委托的事項和權(quán)限,并由委托人簽名蓋章。
申請人提供虛假證據(jù)、資料的,依法承擔法律責任。
七、裁決機關(guān)應當在收到房屋拆遷爭議裁決申請書之日起5個工作日內(nèi)對申請書和有關(guān)證據(jù)、資料進行審查,作出受理或者不予受理決定,并在作出受理或者不予受理決定之日起5個工作日內(nèi)向申請人送達房屋拆遷爭議受理或者不予受理通知書。
經(jīng)審查有下列情形之一的,不予受理:
(一)不屬《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理條例》規(guī)定的受理范圍的;
(二)爭議事項人民法院已經(jīng)受理或者已經(jīng)作出判決、裁定的;
(三)同一事實和理由已經(jīng)裁決再次申請的;
(四)超過經(jīng)批準的拆遷范圍或者拆遷期限拆遷的;
(五)房屋拆遷爭議裁決申請書不符合要求,或者提供的證據(jù)、資料明顯不全或不符,且申請人拒絕補正的;
(六)已經(jīng)簽訂拆遷補償安置協(xié)議的;
(七)拆除自有房屋,與使用人之間的爭議;
(八)依據(jù)有關(guān)規(guī)定決定不予受理的其他爭議。
裁決機關(guān)受理一方當事人的房屋拆遷爭議申請后,發(fā)現(xiàn)另一方當事人向人民法院起訴且人民法院已經(jīng)受理的,裁決機關(guān)應當終止裁決。
八、裁決機關(guān)決定受理申請的,應當在決定受理之日起5個工作日內(nèi)將房屋拆遷爭議答辯通知書及房屋拆遷爭議裁決申請書副本發(fā)送給被申請人。
被申請人應當在收到房屋拆遷爭議答辯通知書之日起7日內(nèi)向裁決機關(guān)提交答辯狀和有關(guān)證據(jù)、資料。被申請人不答辯不影響裁決的進行。
九、裁決機關(guān)在作出房屋拆遷爭議裁決之前,應當先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的,按照本規(guī)定作出裁決。
十、調(diào)解以調(diào)解會議的形式進行。裁決機關(guān)應當在調(diào)解會議召開前2個工作日向當事人發(fā)出調(diào)解會議通知。裁決機關(guān)必要時可以邀請有關(guān)單位參加調(diào)解會。
申請人不參加調(diào)解的,視作撤回房屋拆遷爭議裁決申請;被申請人不參加調(diào)解的,終止調(diào)解,裁決繼續(xù)進行。
十一、調(diào)解會議按以下程序進行:
(一)主持人宣讀會場紀律和調(diào)解工作要求;
(二)聽取申請人陳述意見;
(三)聽取被申請人陳述意見;
(四)聽取有關(guān)單位意見;
(五)質(zhì)證證據(jù),核實資料;
(六)主持人依據(jù)拆遷法規(guī)和有關(guān)規(guī)定,提出調(diào)解意見;
(七)詢問爭議當事人是否愿意按照主持人提出的調(diào)解意見,由爭議當事人協(xié)商解決爭議事項,或者終止調(diào)解。
十二、當事人在主持人的調(diào)解下,就爭議事項達成一致意見的,雙方應在5日內(nèi)簽訂拆遷補償安置協(xié)議。申請人應當在拆遷補償安置協(xié)議簽訂后3日內(nèi),向裁決機關(guān)遞交終止裁決申請,裁決機關(guān)終止裁決。
當事人經(jīng)調(diào)解達不成一致意見,或者終止調(diào)解的,裁決機關(guān)向有關(guān)當事人發(fā)出《催促簽訂拆遷補償安置協(xié)議通知書》。
當事人不能在《催促簽訂拆遷補償安置協(xié)議通知書》規(guī)定的限期內(nèi)簽訂拆遷補償安置協(xié)議的,由裁決機關(guān)依法作出房屋拆遷爭議裁決。
十三、裁決機關(guān)可以向有關(guān)單位或個人查閱與案件有關(guān)的檔案資料和原始憑證,有關(guān)單位或個人應當如實提供材料,協(xié)助調(diào)查,需要時應出具證明。有關(guān)單位或個人出具偽證的,依法承擔法律責任。
裁決機關(guān)認為有必要進行現(xiàn)場勘查的,應當通知爭議當事人到場,必要時可邀請有關(guān)單位派人協(xié)助。現(xiàn)場勘查應當制作勘查記錄,并由參加勘查的人員簽字或蓋章。
十四、對房屋用途、面積和常住戶口人數(shù)的異議,裁決機關(guān)可以依據(jù)有權(quán)機關(guān)提供的有效文件確認。
當事人對評估金額有異議,應當先由原評估機構(gòu)進行復核,對復核結(jié)果仍有異議的,由裁決機關(guān)委托征用集體所有土地房屋拆遷價格評估技術(shù)委員會進行鑒定或者重新評估。
對房屋結(jié)構(gòu)及其他專門性問題需要鑒定的,由裁決機關(guān)委托法定部門鑒定;沒有法定部門的,由裁決機關(guān)委托有鑒定資質(zhì)的部門鑒定。
重新評估和鑒定的結(jié)果經(jīng)裁決機關(guān)審查認可,作為裁決的依據(jù)。
當事人要求復核、鑒定或者重新評估,必須書面申請,相關(guān)費用由提出申請的一方承擔。
十五、房屋拆遷爭議裁決決定應當自決定受理之日起30個工作日內(nèi)作出。在裁決過程中因發(fā)現(xiàn)新的事實需要查證或者需要爭議當事人補充證據(jù),經(jīng)裁決機關(guān)負責人批準,可以中止案件審理。中止的時間最長不得超過30個工作日。裁決機關(guān)應當將中止決定書面通知當事人。
十六、裁決機關(guān)作出裁決決定的,必須制作房屋拆遷爭議裁決書。房屋拆遷爭議裁決書應載明下列內(nèi)容:
(一)申請人和被申請人的姓名(單位名稱)、住(地)址等基本情況;
(二)拆遷審批基本情況;
(三)爭議的內(nèi)容、爭議各方的陳述和提供的證據(jù);
(四)調(diào)解的過程和結(jié)果;
(五)裁決機關(guān)認定的事實和證據(jù);
(六)裁決的依據(jù);
(七)裁決的具體內(nèi)容;
(八)訴權(quán);
(九)裁決機關(guān);
(十)裁決時間。
因被拆遷人拒絕評估造成無法確定被拆遷房屋面積和價值的,可裁決搬遷的具體期限,并就補償安置事項作出原則性裁決。
十七、房屋拆遷爭議裁決書等有關(guān)文書應加蓋裁決機關(guān)公章或者裁決機關(guān)拆遷爭議裁決專用章。
十八、房屋拆遷爭議裁決書由裁決機關(guān)采取以下方式送達:
(一)直接送達;
(二)留置送達;
(三)委托送達;
(四)郵寄送達;
(五)公告送達。
送達房屋拆遷爭議裁決書須有送達回證或者其他有效憑證。
十九、爭議當事人對房屋拆遷爭議裁決決定不服的,可依法向人民法院起訴。拆遷人依照《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理條例》的規(guī)定已給予被拆遷人作了安置或提供過渡用房的,訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行。
被拆遷人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷,且已向人民法院起訴的,可以由裁決機關(guān)依法申請人民法院先予執(zhí)行。
被拆遷人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷,且在訴訟期限內(nèi)未向人民法院起訴的,裁決機關(guān)可以在訴訟期限屆滿之日起180日內(nèi),依法申請人民法院強制執(zhí)行。
二十、申請法院先予執(zhí)行、強制執(zhí)行或者申請市人民政府責成有關(guān)部門實施強制拆遷的,拆遷人必須依照《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理條例》的規(guī)定向被拆遷人提供過渡用房或者作出安置措施,并由裁決機關(guān)對拆遷補償安置款向公證機關(guān)辦理提存手續(xù)。
實施強制拆遷前,應當就被拆除房屋的有關(guān)事項,依法向公證機關(guān)辦理證據(jù)保全。
二十一、裁決機關(guān)承辦人員在履行公務活動時,應當向當事人和有關(guān)人員出示證件。
關(guān)鍵詞:警院學生;寫作能力;就業(yè);競爭力
中圖分類號:G40-052 文獻標志碼:A 文章編號:1674-9324(2015)44-0030-03
曾幾何時,法律(法學)專業(yè)是文科高三學生趨之若鶩的專業(yè)。不料想,近兩年該專業(yè)已成為就業(yè)率墊底的若干“老大難”專業(yè)之一。司法警官職業(yè)學院中,應用法律系學生的就業(yè)率與其他系也存在一定差距。筆者認為,這一就業(yè)壓力主要是專業(yè)開辦門檻太低造成的。目前,全國有一千余個法科專業(yè),可以說普通高校中一半的學校開辦了“法律(法學)”專業(yè)。描述得形象一點――在許多地方,只要有兩支粉筆,一本教材,就開辦了法學專業(yè)。再加上授予“法學”、“法律”學位的相關(guān)專業(yè)太多,使得法科畢業(yè)的學生數(shù)量劇增,直接拉低了該專業(yè)的就業(yè)率。
壓力要轉(zhuǎn)化為動力,才是積極的應對態(tài)度。對司法警官職業(yè)學院的法科學生來說,從自身技能著手,增強就業(yè)競爭力,是微觀角度的有效措施,這與國家、省政府增加就業(yè)機會的宏觀政策并行不悖。
一、學歷限制亟需寫作強項來補短
蔡曉琪于2014年4月23日登陸智聯(lián)招聘網(wǎng),搜索并篩選出在廣州招聘的128家企業(yè)共144個法務類崗位。法務經(jīng)理/主管崗位(管理崗)共有56個,法務專員/助理崗位(事務崗)共有88個。這些企業(yè)提出的招聘要求共計656條。在法務崗位任職資格中,絕大部分崗位的最低學歷要求為本科,占84.7%,其次是大專,占11.8%,要求碩士以及學歷不限的分別占2.1%和1.4%。[1]這一調(diào)查有參考價值。
2014年10月,教育部針對、廣西壯族自治區(qū)、重慶市、四川省、貴州省、云南省、自治區(qū)、陜西省、甘肅省、青海省、寧夏回族自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團等十三地編寫了《西部地區(qū)職業(yè)院校職業(yè)指導現(xiàn)狀調(diào)查》(在校生問卷)。[2]筆者曾采用這一問卷對云南司法警官職業(yè)學院的學生(分屬兩個年級)進行了調(diào)查。調(diào)查共計350名學生,回收問卷342份,有效問卷309份。從此次調(diào)查獲得的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn),學生對“高職高專”的學歷層次大都存在“不自信”的心理。可見,司法警官職業(yè)學院的學生,迫在眉睫的事情是如何尋找“突破口”,鍛造自己的職業(yè)技能,形成自己的特長,化解“學歷自卑”。
二、法科職業(yè)要求熟練的司法文書寫作技能
在以往的高等教育中,人文學科的教師在上課過程中比較多的時間花在了講授“三個特征、五個作用、七個條件、九項意義”上面。期末考試考查也較多地從這些知識點出發(fā)進行測試。試卷的題型一般由名詞解釋、單選題、多選題、判斷、簡答、論述、案例分析題七種題型構(gòu)成。這有其合理性。但是,在就業(yè)壓力如此巨大的今天,學生、家庭、社會不免將其視為“屠龍術(shù)”。高職高專對此合理要求,不能熟視無睹,而應當反應靈敏,及時調(diào)整,做出回應。
蔡曉琪調(diào)查發(fā)現(xiàn)――專業(yè)技術(shù)可以說是招聘要求的核心,在整理出來的專業(yè)技術(shù)要求中,了解行業(yè)相關(guān)的政策、法律、法規(guī)以及程序的有73項,占到了32.6%,文字表達功底強的有51項,占到了22.8%,法律實務水平較高的有23項,占了10.3%。[1]蔡曉琪調(diào)查還發(fā)現(xiàn)――招聘企業(yè)對工作經(jīng)驗的要求將許多應屆畢業(yè)生排除在外。因為大部分企業(yè)不愿意在培訓上花費過多成本。[1]鑒于此,在校學生更應該提升自我技能。然而,在極少數(shù)學生中,由于高考之后自我要求放松,訓練不夠,以至于三年高職學習之后,其寫作能力還不如高中三年級的水平。法科學生尤其要警惕這種“退化”現(xiàn)象,努力鍛煉自己的寫作能力,使司法文書的寫作成為自己(應屆畢業(yè)生)的強項,在就業(yè)競爭中立于不敗之地。
三、充分利用教材,培養(yǎng)司法文書寫作能力
要培養(yǎng)法科學生的文書寫作能力,不是要給每個教學班(分隊)普遍再開設(shè)一門《寫作》課程,不需要也不宜另起爐灶,關(guān)鍵是要立足專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課的課堂,立足教科書。比如,黃京平主編、中國人民大學出版社2014年8月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑法》,比較成熟,現(xiàn)在已經(jīng)出了第五版;王新清等主編、中國人民大學出版社2014年7月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑事訴訟法》,也比較成熟。授課教師可以要求學生參照司法文書格式(事先做成PPT),將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“(每章之后)案例分析”改寫為立案報告、搜查筆錄、逮捕證、拘留證、通緝令、提請批準逮捕書、解除強制措施申請書、偵查終結(jié)報告、補充偵查意見書、書、刑事自訴狀、開庭通知書、判決書、辯護詞、裁定書、執(zhí)行通知書等。
在《民事法律原理與實務》課程的教學過程中,授課教師可以要求學生參照司法文書格式(事先做成PPT),將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“(每章之后)案例分析”改寫為合同、公證書、支付令、仲裁書、民事訴狀、民事反訴狀、民事答辯狀、第三人參加訴訟申請書、財產(chǎn)保全申請書、先予執(zhí)行申請書、合議庭評議筆錄、判決書、詞、調(diào)解書、宣判筆錄、民事申訴狀等。
在《行政法律原理與實務》課程的教學過程中,授課教師可以要求學生參照司法文書格式(事先做成PPT),將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“(每章之后)案例分析”改寫為行政復議申請書、行政狀、行政撤訴申請書、行政賠償申請書、行政答辯狀、行政申訴狀、行政上訴狀、行政判決書、舉證通知書、行政裁定書、共同賠償決定書、強制執(zhí)行申請書、人民法院賠償委員會決定書、公證書等。
還可以要求學生自己撰寫“模擬審判”所需要的全套司法文書。這樣,既鍛煉了寫作能力,也熟悉了法律條文的內(nèi)容,還可以逐漸養(yǎng)成法律思維習慣。這些措施使學生在將來的實習階段能夠較快適應律師事務所、法院、社區(qū)矯正崗位的工作要求。
如果課時太少,也可以重點訓練幾種主要的司法文書,將一部分文書的寫作訓練放到課余時間。
四、改革考試考查制度,培養(yǎng)司法文書寫作能力
以往,《刑事法律原理與實務》期末試卷的題型由單選題、多選題、判斷、簡答、案例分析題五種題型構(gòu)成。有必要進行改革,突出實作實訓。筆者主張,如果期末試題難以改革的話,教師可以考慮在平時的課堂作業(yè)、課后作業(yè)、期中測驗中進行變革的嘗試,將司法文書的寫作納入考核的內(nèi)容,并逐漸加大其比重。以往的案例分析是圍繞著“罪與非罪”、“此罪與彼罪”、“罪重與罪輕”、“單罰與并罰”、“為什么”來展開的。其實,這些知識點都可以用“司法文書寫作”這一載體來完成考核、檢查。比如司法文書中,在“本院認為……”部分,重點考查學生學以致用的能力。為了保證考卷題目總量適中,考題難易度適中,考題覆蓋大綱要求,題型結(jié)構(gòu)基本合理,可以考慮刪除判斷題,甚至減少選擇題與問答題,增加司法文書寫作題;甚至在一套試題中設(shè)計兩份短小的司法文書寫作題。
改革考試制度,需要大量的嘗試,需要長期的試錯、糾偏,積累了足夠的經(jīng)驗之后,再著手改革期末考試制度。
五、循序漸進,培養(yǎng)司法文書寫作能力
要培養(yǎng)司法文書寫作能力,可以先在專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課中進行嘗試。
在《刑事法律原理與實務》、《民事法律原理與實務》、《行政法律原理與實務》幾門課程中都有實訓教學大綱,且已逐漸成熟。其中,司法文書的寫作已成為一個重要組成部分。
根據(jù)人才培養(yǎng)方案,《刑事法律原理與實務》除完成課堂理論教學的規(guī)定學時外,還安排了適當?shù)膶W時用于實踐教學。根據(jù)司法警官職業(yè)院校的培養(yǎng)目標和教學要求,通過實踐教學環(huán)節(jié),使學生了解公、檢、法適用刑法和刑事訴訟法的全過程,讓學生進行課堂討論、小組討論、模擬庭審辯論、組織參與模擬刑事審判,使其職業(yè)知識和職業(yè)技能得以融會貫通,培養(yǎng)學生綜合運用刑事法律分析、解決刑事訴訟中問題的能力,提高學生的專業(yè)技能和實踐能力。實訓共20學時。實踐教學成績由教師根據(jù)學生實踐情況考核評定,作為形成性考核,占課程總成績的20%。
其中,有幾個實訓項目占用課時較多。例如:“實訓項目五――旁聽庭審。(1)實訓目的和要求――讓學生通過觀摩法院庭審過程,直觀了解刑事審判各個環(huán)節(jié)。(2)課時――4課時。(3)實訓內(nèi)容――普通一審案件。(4)實施步驟――①聯(lián)系法院。盡量選擇交通便利、和我們單位有業(yè)務聯(lián)系的法院;旁聽的案件必須是和教學內(nèi)容、教學進度相適應且具有代表性的案件。②提前介紹基本案情。為確保旁聽能順利進行,達到預期的教學效果,應提前向?qū)W生介紹基本案情,提示學生控辯雙方在定性、裁量方面可能的主張。③落實往返交通工具;強調(diào)組織紀律,確保安全;要求遵守法庭秩序。④點評與總結(jié)。旁聽結(jié)束后,教師應對此次法院旁聽進行點評,總結(jié)控辯雙方適用的法律主張,并析解案例。(5)考核――法院旁聽以后最好要有相關(guān)討論,或者要求學生作一些書面的總結(jié)等。針對發(fā)言結(jié)果或者書面材料以及學生在整個旁聽活動中遵守紀律的情況進行評分。成績評定標準為:合格、不合格,并按比例記入平時成績。”又比如:“實訓項目六――模擬法庭。(1)實訓目的和要求――通過扮演刑事訴訟種類角色,讓學生熟悉刑事審判流程,掌握審判理論與技巧,能夠在具體的案件中準確運用相關(guān)法律服務社會需要。(2)課時――8課時。(3)實訓內(nèi)容――根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,模擬人民法院審理第一審刑事案件開庭程序。(4)實施步驟――①選定案例。選題要結(jié)合教學內(nèi)容的要求,并考慮到實踐教學的特點,所選案例要具體、務實,具有可辯性。②按角色需要由學生自行組成審判、公訴、辯護、證人等團隊。③各組學生按角色擬定任務,草擬各自的法律文書(書、判決書、公訴詞、辯護詞)。④教師根據(jù)學生需要進行先期指導,幫助審、控、辨各方設(shè)計實施方案,確定辯論思路。⑤實施模擬庭審。⑥教師點評、總結(jié)。(5)考核――擔任角色的同學的成績考核主要以其在模擬法庭相應工作中的表現(xiàn)來評定;其他同學的成績評定可以以參與活動的程度、積極性及分組撰寫相關(guān)材料的完成質(zhì)量給分。成績評定標準為:合格、不合格,記入平時成績。”
目前,一部分專業(yè)基礎(chǔ)課中沒有實訓教學大綱。對實訓教學的重要性,一些教師的認識還不夠充分。
提高就業(yè)競爭力是一個系統(tǒng)工程,加強寫作訓練,不單單只在專業(yè)課中進行,也不是擴大到專業(yè)基礎(chǔ)課就行了,最終還是要推廣到所有理論課程中。司法警官職業(yè)學院及其他的六百所職業(yè)高校,不應該像研究型大學那樣,把大部分時間精力花在理論講授、文獻綜述、邏輯思辨、理論創(chuàng)新上面,而要以“夠用即可”為尺度,少講、精講理論,多進行技能訓練,并輔之以個別指點、因材施教。為了提高司法警官職業(yè)學院法科畢業(yè)學生的就業(yè)率,必須在日常教學過程中增強學生的寫作技能,尤其是司法文書寫作技能,使之在就業(yè)競爭中立于不敗之地。
參考文獻:
[1]蔡曉琪.智聯(lián)招聘網(wǎng)法務崗位人才需求分析[J].中國大學生就業(yè),2014,(18):21-28.
民事執(zhí)行監(jiān)督申請書
申請人:___,男,1961年4月2日出生,漢族,現(xiàn)住__市__街道__號,公民身份證號碼:35____19610402021. 被申請人:__市__房地產(chǎn)開發(fā)公司,住所地__市__街道解放路445號。法定代表人林__,負責人。
被申請人:__市__街道辦事處,住所地__市__街道解放路445號,組織機構(gòu)代碼____9483-3.法定代表人劉__,主任。
請求事項 :
1、依法對__市法院(2012)漳民初字第456號民事判決執(zhí)行一案進行監(jiān)督。
2、對于國家機關(guān)等特殊主體為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件,向被執(zhí)行人__市__街道辦事處提出檢察建議,督促__市人民政府__街道辦事處自動履行(2012)漳民初字第456號民事判決。
事實和理由:
申請人與被申請人__市人民政府__街道辦事處建設(shè)工程施工合同糾紛一案,已經(jīng)__市人民法院(2012)漳民初字第456號民事判決并發(fā)生法律效力。該判決主文確定:__市人民政府__街道辦事處應于本判決生效之日起十五日內(nèi)組成清算組對__市__房地產(chǎn)開發(fā)公司的債權(quán)債務進行清算,以清算后的財產(chǎn)清償債務。清算后的財產(chǎn)不足清償債務,不足部分由__市人民政府__街道辦事處承擔。__市人民政府__街道辦事處未在判決書確定的十五天期限內(nèi)組成清算組進行清算,也未按該判決所確定的義務進行履行。
申請人依法向__市人民法院申請強制執(zhí)行。但由于被執(zhí)行人__市人民政府__街道辦事處不履行生效法律文書所確定的義務,并通過各種手段干預執(zhí)行,致使該案無法執(zhí)行,擱置至今。__市人民政府__街道辦事處作為__市__房地產(chǎn)開發(fā)公司主管部門和開辦單位,尚欠申請人工程款412462元已長達十七年之久,申請人多次追討無門,通過訴訟也未獲得解決。__市2人民政府__街道辦事處完全有財力和能力解決拖欠申請人工程款,但終因其處強勢地位而拖延至今。因此,申請人要求:一、督促被申請人__市人民政府__街道辦事處于本判決生效之日起十五日內(nèi)組成清算組對__市__房地產(chǎn)開發(fā)公司的債權(quán)債務進行清算,以清算后的財產(chǎn)清償債務。清算后的財產(chǎn)不足清償債務,不足部分由__市人民政府__街道辦事處承擔。向申請人支付尚欠工程款412462元及違約金(自1996年6月1日起按中國人民銀行同期同類貸款利率計算);二、督促__市人民法院排除干擾,依法采取查封財產(chǎn)、凍結(jié)帳戶、劃撥資金等強制措施,確保本案順利執(zhí)行。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第235條規(guī)定“人民檢察院有權(quán)對民事執(zhí)行活動實行法律監(jiān)督”,最高人民法院最高人民檢察院《關(guān)于在部分地方開展民事執(zhí)行活動法律監(jiān)督試點工作的通知》(2011年3月10日 高檢會[2011]2號)第五條規(guī)定:“對于國家機關(guān)等特殊主體為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件,人民法院因不當干預難以執(zhí)行的,人民檢察院應當向相關(guān)國家機關(guān)等提出檢察建議”等法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定,請求檢察機關(guān)對__市法院(2012)漳民初字第456號民事判決執(zhí)行一案進行監(jiān)督,以維護申請人的合法權(quán)益。
此致 __市人民檢察院
申請人因張某、唐某訴張繼濤民間借貸糾紛一案,對貴院作出查封位于大連某區(qū)灣66棟4-2-2號樓房的裁定提出異議。
請求事項:申請撤銷(20XX)西民初字第592號民事裁定,解除對位于大連某區(qū)66棟4-2-2號樓房 的查封決定。
事實與理由:
20XX年1月2日,張某某與曲某簽訂委托書,張某某全權(quán)委托曲某辦理位于大連某區(qū)灣里東66棟4-2-2號樓房的出售事宜。該委托行為經(jīng)大連市公證處進行了公證。同日,張某某與申請人朱某簽訂《房地產(chǎn)買賣契約》,將位于大連金州新區(qū)灣里東66棟4-2-2號樓房以507600元的價格出售給朱財樂,曲某作為張某某的人在契約上簽字。
訂立合同后,申請人樂分別于20XX年1月12日、20XX年1月14日各支付房款20000元(定金)和200000元。20XX年2月17日接受房屋并入住,曲某與申請人簽署了房屋交接書。由于該樓房在廣發(fā)銀行股份有限公司大連分行辦理了抵押貸款,尚欠287600貸款未還清,20XX年2月22日,申請人與曲某一同到廣發(fā)銀行股份有限公司大連分行,由申請人償還了其所欠銀行的剩余貸款287600元,曲某在《注銷房地產(chǎn)抵押申請書》上簽字。至20XX年2月22日下午2時,申請人已經(jīng)全額支付案涉房屋價款507600元。
同日(20XX年2月22日)大連市西崗區(qū)法院作出(20XX)西民初字第592號民事裁定,就該案件原告張某和唐某某與張某某借款合同糾紛案件對位于大連金州新區(qū)灣里東66棟4-2-2號樓房采取了財產(chǎn)保全措施。當日下午四點在大連市金州新區(qū)房產(chǎn)局辦理了該房屋的查封登記手續(xù)。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十七條規(guī)定:“被執(zhí)行人將其所有的需要辦理過戶登記的財產(chǎn)出賣給第三人,第三人已經(jīng)支付部分或者全部價款并實際占有該財產(chǎn),但尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的,人民法院可以查封、扣押、凍結(jié);第三人已經(jīng)支付全部價款并實際占有,但未辦理過戶登記手續(xù)的,如果第三人對此沒有過錯,人民法院不得查封、扣押、凍結(jié)。”本 案中申請人已經(jīng)付清全部房款,并經(jīng)過合法交接實際占有了案涉房屋,雖然沒有辦理過戶登記手續(xù),但申請人對此無任何過錯。因此西崗法院對案涉房屋的查封違反了最高院的規(guī)定,是錯誤的。
西崗法院的查封行為雖然發(fā)生在案件的審理階段,但是仍然適用《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》。因為審判庭承辦財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行就是執(zhí)行行為。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第三條明確規(guī)定,“人民法院在審理民事、行政案件中做出的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的裁定,由審理案件的審判庭負責執(zhí)行。”該《規(guī)定》中對財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行做了分工。由此可以看出,財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行屬于執(zhí)行工作,人民法院審理、執(zhí)行工作應遵循該規(guī)定。
綜上所述,西崗法院對案涉房屋的查封行為屬于執(zhí)行行為,該行為違反了最高人民法院的相關(guān)規(guī)定,申請人作為第三人依法提出異議,要求解除對案涉房屋的查封行為。法院應當依據(jù)《民事訴訟法》第204條的規(guī)定對申請人的異議進行處理。
我國在1982年《民事訴訟法(試行)》中并沒有規(guī)定督促程序,至1991年《民事訴訟法》才增設(shè)了這一程序。因此,督促程序在我國審判實踐中適用的時間尚不算長。從督促程序的司法適用情況來看,督促程序簡便、迅速,審理案件的效率較高,能夠及時保護當事人的合法權(quán)益。但是,經(jīng)過十年的司法實踐,也暴露出了一些實際與立法缺陷,值得對之加以研討。
一、督促程序在司法實踐中存在的主要問題
(一)適用督促程序?qū)徖淼陌讣?shù)量尚不多,支付令案件占民事、糾紛案件總數(shù)的比例不高
從全國法院適用督促程序的情況來看:一是民事、經(jīng)濟案件收案逐年增多,支付令案件的收案卻未相應增多。從1990年至1999年,全國法院受理一審民事、經(jīng)濟案件年均遞增分別為7.39%和11.17%,且共計達3717件, 至2000年一審民事、經(jīng)濟案件收案數(shù)才有所下降,而其中適用督促程序的案件卻始終徘徊在30萬件左右, 2000年適用督促程序?qū)徖淼陌讣认陆?.27%. 二是適用督促程序較為集中的借貸糾紛和借款合同糾紛案件逐年增多,支付令案件卻有所減少并呈下滑趨勢。據(jù)統(tǒng)計,1992年至1999年,全國法院共受理一審借貸糾紛案件和借款合同糾紛案件年均增幅達16.5%,而同期支付令案件占借貸、借款合同糾紛案件的比重卻大幅下降。 三是民事、經(jīng)濟案件適用簡易程序的較多,適用督促程序的甚少。1992年至1999年,全國法院適用簡易程序?qū)徖淼拿袷隆⒔?jīng)濟案件占同期審結(jié)的一審民事、經(jīng)濟案件總數(shù)的76.4%,而同期適用督促程序的案件與之相比卻明顯下降。
(二)支付令案件受理范圍較為混亂
由于對適用督促程序的實質(zhì)要件認識不同,導致各地法院受理支付令案件的作法不一。有些法院受理支付令案件范圍較寬,有些法院受理支付令案件則范圍較窄。司法實踐中,有的審判人員認為,“債權(quán)人與債務人沒有其他債務糾紛”這一適用督促程序的要件,就是指沒有對待給付義務,是沒有債權(quán)人據(jù)以申請的債權(quán)債務關(guān)系中的其他糾紛,而不是與申請的債權(quán)債務關(guān)系不同的債務糾紛。這樣,即使債權(quán)人與債務人有不屬于同一關(guān)系產(chǎn)生的債務糾紛,其支付令申請也應予以受理。而有的審判人員認為,對“債權(quán)人與債務人沒有其他債務糾紛”應作較寬泛的理解,以便體現(xiàn)督促程序的價值取向。此種觀點認為沒有其他債務糾紛,不僅包括在同一債權(quán)債務關(guān)系中沒有對待給付義務的情況,還包括在其他法律關(guān)系中沒有債務糾紛的情況。 基于這樣的認識,可受理的支付令案件范圍必然比較窄。
(三)對債權(quán)人的申請進行審查的及作法不一
在司法實踐中,有些法院對支付令申請進行形式審查,有些法院則進行實質(zhì)審查,各自把握尺度不一。債權(quán)人提出支付令申請后,人民法院必然要對其申請進行書面審查,以決定是否受理;受理后則要審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù),對債權(quán)債務關(guān)系合法的,才能發(fā)出支付令。而在審查過程中,出現(xiàn)了不同地方、不同法院審查內(nèi)容不同,發(fā)出支付令的尺度把握不一的普遍問題。人民法院對支付令申請的審查,究竟應是形式審查,還是實質(zhì)審查,在上存在爭議,在司法實踐中同樣存在認識與作法的不同。有的法院在債權(quán)人提出支付令申請后,將是否受理與是否發(fā)出支付令,在接收支付令申請書后一并進行審查;有的在受理后進入實質(zhì)性審查,由承辦人員對債權(quán)人提供的事實和根據(jù)予以認真審核;有的認為進行形式審查即可,即審查債權(quán)提交的申請書是否符合要求,已聲稱到期的債務有無對待給付義務等。由于督促程序的特點之一是不需詢問債務人,毋須開庭審查,有些對支付令申請進行實質(zhì)性審查的法院,要求債權(quán)人主張之請求必須做到證據(jù)確實、充分,證據(jù)不確實、充分則不發(fā)出支付令或不予受理。由于我國《民事訴訟法》第一百九十一條中有關(guān)于審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)的規(guī)定,因此筆者認為,我國法院對支付令申請的審查已不限于形式審查,而是加之以有限的實質(zhì)審查,也即審查債權(quán)債務關(guān)系是否明確、合法,但不能要求證據(jù)確實、充分。
(四)債務人的異議權(quán)過大,了督促程序的有效適用
實踐中債務人可隨意提出異議,使大量的支付令失效,而無任何對異議進行必要限制的規(guī)定。按《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,支付令發(fā)出后,如果被申請人在法定期間提出書面異議,支付令自行失效,法院將裁定終結(jié)督促程序,告知當事人另行起訴。司法實踐中,適用督促程序的案件被申請人提出異議的較多,一些被申請人為拖延時間,逃避債務,故意提出不實的書面異議,徒增申請人訟累,浪費法院的人力、物力,造成公眾對督促程序使用價值的懷疑。
(五)對錯誤支付令的補救程序尚欠完善
督促程序既然是一種審判程序,那么在審判過程中就不可避免地會發(fā)生錯誤。特別是督促程序是一種僅基于債權(quán)人單方面主張所進行的程序,它只審查債權(quán)人單方的事實和證據(jù),注重的是債務人的態(tài)度而不是案件事實,故支付令更不可避免地會出現(xiàn)錯誤。最高人民法院1992年7月13日法函(1992)98號在對山東省高級人民法院關(guān)于支付令生效后發(fā)現(xiàn)確有錯誤應當如何處理的復函第二項中規(guī)定:人民法院對本院已發(fā)生法律效力的支付令發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認為需要撤銷的,應當提交審判委員會討論通過后,裁定撤銷原支付令,駁回債權(quán)人的申請。根據(jù)上述司法解釋,債務人不得申請再審,支付令可以撤銷,但不能適用審判監(jiān)督程序。而對于什么人可以向法院提出撤銷支付令之請求,也即院長發(fā)現(xiàn)支付令之錯誤的具體渠道,以及當事人申請對錯誤支付令施以救濟的途徑、期限,法院糾正的期限等都沒有規(guī)定。
(六)一些法院對支付令案件適用程序重視不夠
一些法院存在著重通常訴訟程序輕督促程序的傾向,不注重適用支付令。故而一方面因辦案人手少而致使案件大量積壓,另一方面,大量債權(quán)債務關(guān)系明確、沒有對待給付義務,且債務人有明確的居住場所的案件仍然適用普通程序或簡易程序按部就班地進行審理。還有的法院對支付令案件中的法律文書管理不嚴,支付令發(fā)出后即完事大吉。司法實踐中對支付令案件重視不夠,還表現(xiàn)為程序適用的隨意性和審理的不規(guī)范。現(xiàn)在各方面強調(diào)司法公正與審判效率往往僅是針對通常訴訟程序,各級人民法院在抓通常訴訟的程序公正方面是有成效的,最高人民法院也制定了加強審限和執(zhí)行期限管理的規(guī)定。但對適用督促程序方面也應嚴格按程序辦案則強調(diào)不夠,故在支付令受理方面,一些法院存在著不在五日內(nèi)受理,受理后不予書面通知而口頭通知,不認真審查,債務人提出異議后不及時裁定終結(jié)督促程序等問題。
二、完善督促程序立法的探討
近年來,減輕當事人訟累,提高法院審判效率,簡化訴訟程序,加快訴訟進程,是世界各國都在的課題。完善以簡便、快捷為特色的督促程序,符合訴訟制度改革的方向。督促程序是為債權(quán)債務關(guān)系明確的特定案件所設(shè)置的程序,符合不同案件適用不同程序的要求,契合簡化訴訟程序,迅速審理案件,以保障程序公正與效率的司法改革潮流,故在我國,督促程序應該有著強大的生命力和良好的前景。由于我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋中對督促程序的規(guī)定尚不完善(盡管正在逐步完善之中),造成司法實踐中不便于適用,影響了影響了督促程序優(yōu)越性的發(fā)揮。因此,應結(jié)合司法實踐,探索督促程序立法的完善,以發(fā)揮督促程序的獨特作用。
(一)應明確確立法院的有限審查制度
第一條根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》和《中華人民共和國行政訴訟法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,制定本規(guī)則。
第二條我局按照《中華人民共和國行政復議法》及時接受上級財政部門和昆山市人民政府的行政復議。
第三條有下列情形之一的,各級財政部門應當依法應訴:
(一)公民、法人或者其他組織因不服本級財政部門具體行政行為提起行政訴訟的;
(二)公民、法人或者其他組織因不服本級財政部門改變原具體行政行為的行政復議決定提起行,政訴訟的;
(三)其他應當依法應訴的情形。
第四條財政部門依法應訴應當確定訴訟人。
訴訟人一般由法制機構(gòu)或者有關(guān)機構(gòu)的工作人員擔任。必要時也可以委托律師擔任。
訴訟人人選由法制機構(gòu)或者由法制機構(gòu)與有關(guān)機構(gòu)提出建議,報經(jīng)部門主要負責人批準后,辦理授權(quán)委托書。
第五條財政部門應當依法及時向人民法院提交答辯狀及有關(guān)證據(jù)和材料。
對不服有關(guān)機構(gòu)以本級財政部門名義作出的具體行政行為提出行政訴訟的,由有關(guān)機構(gòu)在收到狀副本之日起五日內(nèi)提出答辯狀,連同作出具體行政行為的有關(guān)證據(jù)和材料送交法制機構(gòu)。法制機構(gòu)應當對答辯狀進行審核,報經(jīng)部門主要負責人批準后提交人民法院。
對不服財政部門改變具體行政行為的行政復議決定提起行政訴訟的,由法制機構(gòu)提出答辯狀,報經(jīng)部門主要負責人批準后提交人民法院。
第六條下列行政復議和應訴文書應當加蓋財政部門印章:
(一)不予受理行政復議申請決定書;
(二)行政復議決定書;,
(三)強制執(zhí)行具體行政行為申請書;
(四)強制執(zhí)行行政復議決定申請書;
(五)停止執(zhí)行具體行政行為通知書;
(六)中止審查具體行政行為通知書;
(七)同意撤回行政復議申請通知書:
(八)責令履行行政復議決定通知書;
(九)作為行政復議案件被申請人提出的書面答復;
(十)訴訟人授權(quán)委托書;
(十一)行政訴訟、民事訴訟答辯狀;
(十二)其他應當依法加蓋財政部門印章的行政復議或應訴文書。
前款規(guī)定以外的其他行政復議和應訴文書,可以加蓋法制機構(gòu)印章。
第七條行政復議文書應當按照《行政復議法》第四十條的規(guī)定送達。送達行政復議文書應當填制《送達回證》。
基本案情
客戶明文順于2009年6月2日在A銀行陽城支行解放路營業(yè)部辦理銀行卡存款轉(zhuǎn)到存折上的手續(xù),銀行工作人員嚴重失職以及環(huán)境、設(shè)施、措施等方面的不完善及過錯,給犯罪分子可乘之機,導致明某當場損失20010元。隨后,明某向該縣法院,要求銀行對其進行賠償,法院于2011年12月5日以裁定準許明某撤訴結(jié)案。2012年,明某再次因此事由提訟。
原告明某訴稱,原告在2009年事發(fā)后向法院,法院在主持調(diào)解中提出讓原告撤訴,由被告A銀行陽城支行賠償部分損失,訴訟費、律師費被告承擔,并由銀行領(lǐng)導設(shè)宴招待賠禮道歉。原告不同意調(diào)解,法院裁定中止訴訟二年之久,于2011年9月恢復訴訟。銀行再次提出若原告撤訴,則以10000元作為賠償,當場便給付,并口頭承諾,只要撤訴,剩下的10010元損失和訴訟費300元、律師費500元等和銀行領(lǐng)導溝通后再給予原告;若不撤訴,10000元賠償拿不到,法院若判敗訴就什么也得不到了。于是原告不得不寫撤訴書同意撤訴。但撤訴后,被告及其代表人并沒有兌現(xiàn)諾言,被告既沒有賠償10010元損失和訴訟費等,也沒有賠禮道歉,原告精神受到嚴重損害,要求判令被告賠償經(jīng)濟損失10010元、訴訟費用800元、精神損失10000元,涉訴費用由被告承擔。
被告A銀行陽城支行辯稱,原告被告已于2011年達成調(diào)解,原告承諾被告支付其10000元后不再提其他要求,一次性終結(jié)雙方糾紛,被告已支付現(xiàn)金10000元,原告再行違背和解協(xié)議,請求駁回訴請。
法院經(jīng)審理查明,2009年6月2日,原告明文順在被告A銀行陽城支行辦理銀行卡存款轉(zhuǎn)存存折手續(xù)過程中,被人騙走20010元。2009年6月23日,原告向陽城人民法院提訟,要求被告A銀行陽城支行賠償經(jīng)濟損失20000元、精神損失10000元。訴訟過程中,原告于2011年12月5日向法院提出撤訴申請,并在撤訴申請書中承諾在A銀行陽城支行給付其10000元后,不再因此事提出任何其他要求,一次性終結(jié)雙方的糾紛,自愿放棄其他一切訴訟請求。被告于當日給付原告10000元,陽城人民法院于當日作出民事裁定書,準許原告撤回,原告和被告均簽收了民事裁定書。
法院認為,原告以同一事實和理由了被告A銀行陽城支行,在該次訴訟中,其向法院申請撤訴,法院作出民事裁定書,準許原告撤回。此次訴訟雖以裁定準許撤訴結(jié)案,但原告在撤訴申請書中對自己的實體權(quán)利作出了處分,承諾在被告向其支付10000元后不再因此事提出任何其他要求,其也接受了被告支付的10000元,故原告再次因此事訴請被告賠償經(jīng)濟損失、訴訟費用、精神損失于法無據(jù),本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定,判決如下:駁回原告明文順的訴訟請求;案件受理費50元,由原告明文順負擔。
爭議焦點與其反應的問題
銀行對客戶應負的責任問題
明某2009年時法院主持調(diào)解,以及本次訴訟法院的判決中,雙方當事人對銀行應否承擔賠償責任的問題似乎都沒有爭議,只是對銀行應予賠償?shù)臄?shù)額沒有以明示、確定的方式達成一致。而法院亦沒有就銀行對明某的損失承擔賠償責任的問題進行分析、給出法律依據(jù)。我國《商業(yè)銀行法》第六條規(guī)定“商業(yè)銀行應當保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個人的侵犯”,對于因第三人侵害行為造成客戶權(quán)益損害的,該條規(guī)定并不能成為受害者直接的法律依據(jù)。
《侵權(quán)責任法》第三十七條規(guī)定,“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權(quán)責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。”明確了安全保障義務人承擔責任的依據(jù)是“未盡到安全保障義務”,承擔的責任是“相應的補充責任”,也即銀行既是在未盡到安全保障義務的過失限度內(nèi)承擔責任,又是在第三人無力償還的范圍內(nèi)承擔補充責任,受到雙重限制。顯然,第三人直接從事侵權(quán)行為,是第一位的責任人,只有在第三人不能向受害人承擔責任或不能承擔全部責任時,銀行才承擔補充責任;銀行也不是就受害人未能從第三人處獲得賠償?shù)牟糠秩坑枰再r償,而要考慮銀行的過錯程度。
“未盡到安全保障義務”是銀行承擔責任的前提條件,在實務中,判斷銀行是否盡到安全保障義務需具體分析,從多方面了解事實,尋求證據(jù)。如銀行的安全保衛(wèi)標準是否達到法律法規(guī)的要求、銀行的安保能力、侵害行為的力度、侵害發(fā)生時安保人員是否及時實施救濟措施等。本案中原告稱“銀行工作人員嚴重失職以及環(huán)境、設(shè)施、措施等方面的不完善”,銀行有較大過錯,原告有權(quán)就不能從第三人處得到賠償?shù)牟糠忠筱y行承擔“相應的補充責任”,而非原告期望的全部損失20010元。
關(guān)于原告在撤訴申請書中對自己實體權(quán)利作出的處分
陽城法院在審理中認為,原告明某在撤訴申請書中已對自己的實體權(quán)利作出了處分,承諾在被告A銀行陽城支行向其支付10000元后不再因此事提出任何其他要求,故明某再次訴求被告A銀行陽城支行賠償經(jīng)濟損失、訴訟費用、精神損失于法無據(jù),因此判決明某敗訴。明某的確書面承諾不再提出其他要求,表面上看是與銀行達成了新的協(xié)議,但實際上不然。
其一,我國現(xiàn)行民訴法第十三條規(guī)定,“當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。”最高法《最高人民法院關(guān)于適用若干問題》第144條規(guī)定,“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后,當事人以同一訴訟請求再次的,人民法院應予受理。”可見,當事人對自己的訴訟權(quán)利有處分權(quán),當事人撤訴的事實并不影響撤訴后訴訟權(quán)利的再次行使,更不該影響再次后法院的審理和判決。
其二,撤訴申請書中對實體權(quán)利義務的處分是沒有法律約束力的。一方面,申請書體現(xiàn)的是當事人希望撤回、終結(jié)訴訟的意思,通過法律文書的形式表達出來的是對訴訟權(quán)利的處分,而非對雙方權(quán)利義務糾紛的實體解決。即使原告在撤訴的理由中可能涉及對實體權(quán)利義務的處理,也是沒有法律約束力的,當事人可以反悔,或由于其他原因重新提訟。
因此,本案雖經(jīng)過法院調(diào)解,但最終并非以調(diào)解書的形式達成一致、形成新的權(quán)利義務關(guān)系而結(jié)案,而是以原告明某撤訴的方式結(jié)案,申請撤訴處分的是訴訟權(quán)利,而非民事法律關(guān)系的實體權(quán)利義務。明某在撤訴申請書做出“不再因此事提出任何其他要求”的對實體權(quán)利義務的承諾沒有法律約束力,明某有權(quán)撤訴后再次提訟,法院以撤訴申請書中的承諾為由判決明某敗訴是沒有事實和法律依據(jù)的。
關(guān)于口頭協(xié)議是否存在及證明責任的問題
原告明某訴稱被告曾口頭承諾“只要撤訴,剩下的10010元損失和訴訟費300元、律師費500元等和銀行領(lǐng)導說好再給”,明某撤訴后銀行并沒有兌現(xiàn)承諾。此處的“承諾”并非民法中與“要約”相對應的“承諾”的概念,而是一個口頭協(xié)議。
口頭協(xié)議是當事人以口頭方式而不用文字記載意思表示的合同,簡便易行,但由于沒有文字記載協(xié)議內(nèi)容,如果雙方對口頭協(xié)議是否存在或權(quán)利義務的履行產(chǎn)生糾紛,調(diào)查取證時就相對困難,只能依靠其他證據(jù)類型,更加重視證人證言、手機短信、錄音錄像等方式。本案中,明某相對于銀行處于較為弱勢的地位,加之法律意識淡薄的原因,尋求證人或錄音的可能性極其微小。
訴訟中采用誰主張誰舉證的規(guī)則,舉證不力就要承擔相應的不利后果。只有一方當事人對另一方當事人主張的不利于己的案件事實予以承認,主張該事實的當事人才可免于舉證。雙方既然對口頭協(xié)議是否存在產(chǎn)生爭議,主張協(xié)議存在的一方就應提供證據(jù),否則在雙方各執(zhí)一詞的情況下,沒有證據(jù)支撐的主張不會被法院采信。明某的訴求沒有得到法院的支持,原因在于A行陽城支行不認可曾對明某作出口頭承諾,認為明某在撤訴書中已經(jīng)書面承諾一次性解決糾紛,不再因此提訟,且向法院提交了當時的準許撤訴裁定書作為證據(jù)支持;而盡管存在銀行私下許諾賠償明某剩余的經(jīng)濟損失的可能性,但明某未能對該口頭協(xié)議是否存在及內(nèi)容真?zhèn)翁峁┳C據(jù)支持,便要承擔證明責任的不利后果。法院如果基于明某的證據(jù)不足判決其敗訴,則無可厚非。
對銀行的啟示
加強對營業(yè)廳的安全保護,減少工作人員的疏漏。銀行營業(yè)場所應當遵守法律法規(guī)等硬性規(guī)定,安裝攝像監(jiān)控以及報警裝置,保證這些安全設(shè)施24小時完好,并定期檢測運行狀況;對自動取款機安裝自動報警裝置,遇犯罪分子用技術(shù)手法改造等非法侵害時自動識別并報警;確實執(zhí)行“一米線”制度等;營業(yè)場所的安保人員要積極巡視,保持警惕,銀行應定期對安保人員進行必要技能培訓、實戰(zhàn)演習,在侵害發(fā)生時能迅速作出反應,采取恰當措施,保護客戶利益。
做好安全提示,提高客戶的自我防范和保護意識。銀行對營業(yè)場所的環(huán)境安全保障是基本義務,但其防范和控制力度也是有限的,對侵害的防御也有一定的滯后性,并且銀行只對客戶損失在過錯范圍內(nèi)承擔補充責任,所以提高客戶的防范意識對預防事故發(fā)生尤為重要。銀行應該在ATM旁等客戶辦理業(yè)務的地方顯著設(shè)置提示標語、語音廣播、動畫視頻來告知報警電話;告訴客戶辦理各類業(yè)務中可能存在的不安全因素;提醒客戶注意周圍環(huán)境,提高警惕,一旦察覺不安全隱患,要停止相應的操作;取大額款項要避免引起公眾注意而誘發(fā)犯罪動機。銀行還可以通過郵件等方式向客戶通報新型犯罪手段,使客戶及時知悉,避免受害。
設(shè)置系統(tǒng)全面的監(jiān)控錄像。這不僅能夠?qū)Ψ缸锓肿悠鸬酵刈饔茫铱梢员O(jiān)督和鞭策銀行工作人員盡職盡責,預防侵害發(fā)生,避免銀行過錯。同時在客戶因第三人侵害要求銀行賠償時,銀行方面便于舉證,能夠提供案發(fā)時現(xiàn)場狀況的客觀證據(jù),證明己方是否有過錯及過錯程度,有助于訴訟順利進行。
銀行可以為不安全因素投保,分散和轉(zhuǎn)移風險。我國目前的信用卡保險主要包括兩個種類,信用卡信用保證險和信用卡意外責任險。信用卡意外責任險是保險公司以持卡人作為被保險人,對因信用卡丟失或被盜后在信用卡部規(guī)定的掛失生效期之前被他人冒用所造成的無法追償?shù)摹⒈緫沙挚ㄈ俗载摰慕?jīng)濟損失給予補償?shù)囊环N保險。這種保險的對象是持卡人的風險,對第三人侵害客戶權(quán)益的情形,目前尚沒有針對銀行所做賠償部分的保險機制。信用卡丟失或被盜,持卡人可能存在保管不善的過失,后被冒用,是客戶財產(chǎn)權(quán)被第三人侵犯的情況;同樣,本案中第三人侵害發(fā)生在營業(yè)廳內(nèi),銀行可能存在安全保障不力的過錯。前者是為持卡人投保,減少持卡人的損失,后者亦可以從保護銀行的利益出發(fā),為這種不安全因素投保,分散銀行要承擔的風險。
銀行應積極從正面、根本上解決糾紛,重視以書面形式確定地解決糾紛。如此既是保護客戶的權(quán)益,又可減少可能發(fā)生的后續(xù)糾紛,節(jié)省銀行的法務資源。第三人侵害客戶財產(chǎn)權(quán)的案件層出不窮,是銀行經(jīng)常要面臨的問題,不管銀行對客戶的賠償請求采取訴訟外調(diào)解、訴訟中法院主持下調(diào)解、當事人和解,還是以法院判決的形式結(jié)案,銀行都應以正面的態(tài)度回應當事人的請求,以法律的思維進行抗辯、維權(quán)和充分協(xié)商,為客戶的利益提供充分保障,盡可能使雙方對案件的事實問題和法律問題形成較為一致的認識,才能從根本上結(jié)束糾紛。