時(shí)間：2022-11-28 13:30:09
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇執(zhí)行異議復(fù)議申請(qǐng)書，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
復(fù)議人（申請(qǐng)人）___，女，1969年12月16日生，漢族，衡東縣人，住衡東縣新塘鎮(zhèn)廣田村4組
申請(qǐng)執(zhí)行人___，男，1970年3月17日生，漢族，衡山縣人，住衡山縣開云鎮(zhèn)交通村5組4號(hào)。
被執(zhí)行人___，男，1968年8月5日生，漢族，衡東縣人，住衡東縣新塘鎮(zhèn)廣田村4組（異議人之夫）
復(fù)議申請(qǐng)人（異議人）不服衡山縣人民法院（2010年）山執(zhí)異字第126號(hào)執(zhí)行裁定特申請(qǐng)復(fù)議，請(qǐng)求中級(jí)人民法院依法撤銷該裁定結(jié)論，支持復(fù)議申請(qǐng)人的異議成立，其具體的異議事實(shí)和理由如下：
一、（2009）山民二初字第13號(hào)民事判決并未將異議人列為被告且判決有支付申請(qǐng)執(zhí)行人___貨款的給付義務(wù)，異議人與被執(zhí)行人陳 輝廣雖屬夫妻關(guān)系，但屬兩個(gè)獨(dú)立人格的自然人，___的經(jīng)營(yíng)行為屬于個(gè)人負(fù)債并非家庭負(fù)債，異議人并非法律意義上的被執(zhí)行人，并非裁定中所講“可以追加異議人為被執(zhí)行人，也可以不追加為被執(zhí)行人。”可見執(zhí)行法院具有極大的隨意性。不能依法追加異議人為被執(zhí)行人就不能拍賣復(fù)議人共有的房屋份額。
二、裁定中所謂的公告形式送達(dá)了相關(guān)的法律文書和裁定書，異議人至今未見該案執(zhí)行的任何法律文書，在2月28日的審理異議聽審會(huì)中也未見審判員出示有關(guān)文書或進(jìn)行釋明，申請(qǐng)執(zhí)行人___認(rèn)可了未寫書面的評(píng)估拍賣申請(qǐng)書，未按規(guī)定交納執(zhí)行費(fèi)用和評(píng)估費(fèi)用，未選擇正旺拍賣公司，也未收到法院的拍賣通知書，只是第一次與被執(zhí)行人選擇了佳圣公司評(píng)估，第二次選擇了興隆公司評(píng)估，上述事實(shí)有審理記錄證實(shí)。
三、12月26日、27日，異議人通過傳真形式發(fā)給了人的委托書和書面異議書，執(zhí)行人員不予認(rèn)可，請(qǐng)問有哪一條法律規(guī)定必須由委托人與受委托人當(dāng)面在承辦案件的法官面前簽名才算合法有效呢？這是在變相限制或剝奪異議人行使權(quán)利，對(duì)于應(yīng)當(dāng)暫時(shí)中止的行為而沒有依法中止并通知相關(guān)人員。
四、法院通知申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人雙方選擇的佳圣評(píng)估公司，這有監(jiān)察人員在場(chǎng)見證；而實(shí)際上進(jìn)行評(píng)估的卻是易成公司；易成評(píng)字（2011）第0803號(hào)評(píng)估報(bào)告顯示其估價(jià)作業(yè)期是2011年7月7日至8月8日，而法院的評(píng)估委托書是7月12日且不是當(dāng)事人雙方選擇的佳圣公司，也就是說評(píng)估行為在先，委托書在后，法院的委托和易成評(píng)估公司的評(píng)估行為都沒有合法依據(jù)，評(píng)估人員劉雪梅沒有合法資質(zhì)，其現(xiàn)場(chǎng)勘察沒有法院工作人員和當(dāng)事人到場(chǎng)監(jiān)督，故評(píng)估報(bào)告程序違法且不具有合法性，因此不能采用。畢竟評(píng)估公司接受委托的是執(zhí)行法院衡山縣法院，而不是司法技術(shù)的管理機(jī)構(gòu)___市中院司法技術(shù)處。
五、拍賣機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人協(xié)議一致，協(xié)議不成的從拍賣機(jī)構(gòu)名冊(cè)中采取隨機(jī)的方式選擇確定；而不是唯一確定正旺拍賣公司。拍賣公告的范圍及媒體應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方協(xié)議確定，協(xié)議不成的才由執(zhí)行法院確定。裁定中只是表述對(duì)外公告，至于范圍及媒體方式不清楚；執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)在拍賣5日前以書面或其他能夠確認(rèn)的其他方式通知當(dāng)事人和已知的擔(dān)保物本人、優(yōu)先購買權(quán)人或其他優(yōu)先權(quán)人于拍賣日到場(chǎng)；而執(zhí)行法院未書面通知申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人、優(yōu)先購買權(quán)人門面的租賃人羅某和其他優(yōu)先權(quán)人信用社派員到拍賣會(huì)場(chǎng)，故正旺拍賣公司的拍賣行為在程序和拍賣根據(jù)上不具有合法性。
綜上所述，執(zhí)行法院程序上的違法性必然導(dǎo)致執(zhí)行結(jié)果實(shí)體上的違法性，將會(huì)損害異議申請(qǐng)人的合法權(quán)益；執(zhí)行行為違反了《民事訴訟法》、《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》、《關(guān)于適用民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋》、《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》、《拍賣法》和最高人民法院《關(guān)于人民法院對(duì)外司法鑒定的若干規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定，裁定所適用法律條款不當(dāng)，懇請(qǐng)中級(jí)人民法院依法審查復(fù)議的事實(shí)和理由，撤銷原裁定結(jié)論，糾正執(zhí)行法院的違法行為，以示公正！
此致！
___市中級(jí)人民法院
復(fù)議申請(qǐng)人：
一、當(dāng)前非訴執(zhí)行存在的
1、非訴行政執(zhí)行案件的審查
《若干解釋》第九十三條規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定。對(duì)該條如何理解認(rèn)識(shí)不一。特別是準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定書與執(zhí)行通知書哪個(gè)先下發(fā)，更是模糊不清。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合議庭對(duì)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)的非訴行政執(zhí)行案件進(jìn)行審查，對(duì)符合合法性要求的具體行政行為，作出準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定，下發(fā)給行政機(jī)關(guān)和被執(zhí)行人后，再轉(zhuǎn)入執(zhí)行程序，向被執(zhí)行人下發(fā)執(zhí)行通知書。對(duì)不符合條件的，作出不準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定，不再予以執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，人民法院受理行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行申請(qǐng)后，有30日的審查期限，可以先向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人對(duì)具體行政行為無異議，自覺履行，則不需作出強(qiáng)制執(zhí)行的裁定，反之，接到人民法院的執(zhí)行通知后，仍不履行的或提出異議的，合議庭再進(jìn)行審查，認(rèn)為符合執(zhí)行條件的，作出準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定；對(duì)于具體行政行為明顯缺乏事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)及其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的，則裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。筆者認(rèn)為后一種觀點(diǎn)較為可行。因?yàn)樾姓ナ芾硇姓C(jī)關(guān)的申請(qǐng)后，應(yīng)在30日內(nèi)組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，既要審查，就須通知執(zhí)行的雙方了解情況，單純看行政機(jī)關(guān)的卷宗是審不清的，也容易作出錯(cuò)誤裁定。執(zhí)行與審查不能截然分開。對(duì)準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的下發(fā)一定要慎之又慎。另外，根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》的有關(guān)規(guī)定，人民法院決定受理執(zhí)行案件（含非訴行政執(zhí)行）后，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，而《若干解釋》規(guī)定是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定應(yīng)在案件受理后的30日內(nèi)作出，由于行政訴訟法及《若干解釋》不完善，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定，這也可以從側(cè)面說明，執(zhí)行通知應(yīng)在裁定之前發(fā)生，若被執(zhí)行人提出異議，也可以為案件的審查提供，避免作出錯(cuò)誤裁定。
2、申請(qǐng)人民法院執(zhí)行的時(shí)間把握問題
行政處罰法第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。”此外，行政復(fù)議法、行政訴訟法也規(guī)定了在復(fù)議和訴訟期間，除幾種特殊情況外，不停止具體行政行為的執(zhí)行。據(jù)此，一些行政機(jī)關(guān)認(rèn)為，只要具體行政行為作出并送達(dá)后，即使申請(qǐng)復(fù)議和起訴期限未滿，也可以立即申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，因?yàn)榧词瓜鄬?duì)人復(fù)議或起訴了，也不停止對(duì)具體行政行為的執(zhí)行。還有一些行政機(jī)關(guān)認(rèn)為，具體行政行為作出并送達(dá)后，超過15日當(dāng)事人未起訴即可申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，因?yàn)椤度舾山忉尅返诎耸藯l規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。而法定起訴期限一般是15日，故15日過后當(dāng)事人未起訴的即可申請(qǐng)人民法院執(zhí)行。筆者認(rèn)為，這兩種理解都存在片面性。行政復(fù)議法實(shí)施后，行政相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議的期限一般為60日，因而造成了復(fù)議與起訴期限的不同步，也造成了對(duì)法定起訴期限的兩種理解，一種觀點(diǎn)認(rèn)為只有15日，當(dāng)事人超過15日未起訴即喪失訴權(quán)，此時(shí)法定起訴期限已屆滿，行政機(jī)關(guān)即可申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于復(fù)議期限一般是60日，即使當(dāng)事人在15日內(nèi)未起訴暫時(shí)喪失了訴權(quán)，但仍有復(fù)議權(quán)，當(dāng)事人可以通過復(fù)議后又重新取得了訴權(quán)，法定起訴期限仍未超過。故法定起訴期限的屆滿應(yīng)隨著申請(qǐng)復(fù)議期限的屆滿而屆滿，甚至比復(fù)議期限更長(zhǎng)，而不應(yīng)片面理解為15日或60日。筆者同意后一種觀點(diǎn)。在法定的申請(qǐng)復(fù)議或起訴的期限內(nèi)，當(dāng)事人依法行使了申請(qǐng)復(fù)議權(quán)和訴權(quán)。那么，不僅要等法定起訴期限屆滿，還要等最終的法律文書生效后，行政機(jī)關(guān)才能在180日內(nèi)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，筆者建議，將《若干解釋》第八十八條中的“法定起訴期限屆滿之日”修改為“法定申請(qǐng)復(fù)議、起訴期限屆滿且具體行政行為生效之日”，便于更好地理解與執(zhí)行。
3、關(guān)于非訴行政行為的先予執(zhí)行問題
隨著行政復(fù)議法的實(shí)施，幾年來，行政機(jī)關(guān)已逐漸接受了較長(zhǎng)的60日的申請(qǐng)復(fù)議期限，待復(fù)議期滿后當(dāng)事人既未復(fù)議、起訴又不履行的，再申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但也有一些行政機(jī)關(guān)由于管理對(duì)象的特殊性，總感到兩個(gè)月的申請(qǐng)復(fù)議期限過長(zhǎng)，且復(fù)議后當(dāng)事人還可以起訴、上訴，一整套程序下來，等個(gè)體行政行為生效已一年有余。進(jìn)入執(zhí)行程序后，被執(zhí)行人早已人去屋空，有時(shí)甚至兩個(gè)月的申請(qǐng)復(fù)議期限未滿就出現(xiàn)此類情況。而實(shí)踐中也確有一些短期的被管理對(duì)象鉆法律空子，與行政機(jī)關(guān)玩時(shí)間上的游戲，弄得行政機(jī)關(guān)無計(jì)可施。因此，一些行政機(jī)關(guān)在申請(qǐng)復(fù)議期限未滿的情況下，參照《若干解釋》第九十四條的規(guī)定，申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行，有的法院也據(jù)此予以受理并裁定予以執(zhí)行。筆者認(rèn)為，這種做法是錯(cuò)誤的。首先，非訴行政行為申請(qǐng)法院先予執(zhí)行沒有法律依據(jù)。《若干解釋》第九十四條明確了先予執(zhí)行的前提是在訴訟過程中，行政訴訟的提起是先予執(zhí)行的前提，但也不必然產(chǎn)生先予執(zhí)行的法律后果，而非訴行政行為不適用此條解釋，因?yàn)樾姓V訟的提起完全取決于行政相對(duì)人。參照民事訴訟法及相關(guān)解釋，也找不到非訴行政行為可以先予執(zhí)行的法律依據(jù)。這就是說，非訴行政行為的先予執(zhí)行無法可依。其次，《若干解釋》第八十六條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政訴訟法第六十六條的規(guī)定申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)具備的條件之一即具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行。何為生效，即具體行政行為已處于一種穩(wěn)定的不可更改狀態(tài)，當(dāng)事人除履行外別無選擇。如果起訴或申請(qǐng)復(fù)議期限未滿，此時(shí)的具體行政行為尚不穩(wěn)定，還可能隨著當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議或起訴而被撤銷、變更，如果此時(shí)人民法院依據(jù)行政機(jī)關(guān)的申請(qǐng)先予執(zhí)行，采取了強(qiáng)制執(zhí)行措施，從程序上剝奪了行政相對(duì)人依法享有的復(fù)議、起訴的權(quán)利，從實(shí)體上侵犯了行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。另外，人民法院的提前介入，容易造成當(dāng)事人對(duì)復(fù)議、起訴失去信心，不利于充分保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。人民法院在沒有法律依據(jù)的情況下先予執(zhí)行，萬一執(zhí)行錯(cuò)誤，還要承擔(dān)國家賠償?shù)姆珊蠊?duì)于非訴行政行為，行政機(jī)關(guān)有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行，經(jīng)審理符合《若干解釋》第九十二條規(guī)定情況的，可以告知行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全措施，若行政機(jī)關(guān)堅(jiān)持先予執(zhí)行，依據(jù)《若干解釋》第九十五條第（三）項(xiàng)規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。
二、完善非訴執(zhí)行案件程序的必要性
1、行政非訴執(zhí)行案件不同于申請(qǐng)執(zhí)行生效民事、行政裁判文書的案件。申請(qǐng)執(zhí)行生效的民事、行政裁判，因?yàn)榻?jīng)過較為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)耐彸绦颍脹Q的準(zhǔn)確性、穩(wěn)定性相對(duì)較高，生效的裁決具有確定的執(zhí)行力，因此申請(qǐng)執(zhí)行生效的民事、行政裁判文書的案件可直接進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行階段，不需再做審查。而行政非訴執(zhí)行案件，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為尚需確認(rèn)其效力，有待法院的進(jìn)一步審查。行政非訴執(zhí)行案件，類似啟動(dòng)了一次訴訟程序，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為僅僅是執(zhí)行標(biāo)的，法院執(zhí)行的依據(jù)是作出的強(qiáng)制執(zhí)行裁定。這一過程中，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為接受與行政訴訟基本相同的合法性審查，準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定實(shí)際上相當(dāng)于確認(rèn)行政行為合法的裁判，然后才是實(shí)際強(qiáng)制執(zhí)行階段。現(xiàn)行立、審、執(zhí)分離的審理模式適用于非訴執(zhí)行案件，也說明了這類案件不同于執(zhí)行生效裁決文書的案件，更具有完整訴訟程序的特點(diǎn)。
2、行政非訴執(zhí)行案件的特殊之處決定了執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)有別于申請(qǐng)執(zhí)行生效民事或行政裁決的案件。既然行政非訴執(zhí)行案件具有完整的訴訟程序的特點(diǎn)，就應(yīng)當(dāng)吸收訴訟機(jī)理，有一個(gè)類似民事、行政訴訟審理案件的程序。具體而言，申請(qǐng)人提出的執(zhí)行申請(qǐng)副本應(yīng)當(dāng)及時(shí)送達(dá)被申請(qǐng)執(zhí)行人，告知其享有提出回避、提出異議的權(quán)利，并將需要審查的行政行為是否合法的事項(xiàng)向被申請(qǐng)人作出說明；對(duì)個(gè)別爭(zhēng)議較大的申請(qǐng)行政非訴執(zhí)行的案件，可以通過舉行聽證的形式，運(yùn)用證據(jù)規(guī)則，查明具體行政行為是否具備強(qiáng)制執(zhí)行的法定條件；在文書送達(dá)等事項(xiàng)的分工上與現(xiàn)在訴訟案件沒有差別。考慮到非訴執(zhí)行案件主要針對(duì)行政行為的執(zhí)行，畢竟具有“非訴”性質(zhì)，程序設(shè)計(jì)上不宜照搬訴訟程序，在有利查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，當(dāng)簡(jiǎn)則簡(jiǎn)。
3、通過完善準(zhǔn)予強(qiáng)制裁定作出前的程序，有利于提高準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的準(zhǔn)確性、穩(wěn)定性，不僅便于查明被申請(qǐng)人是否有復(fù)議或起訴的情形，而且有利于明確申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為是否合法，被申請(qǐng)人是否為行政行為的義務(wù)人等須審查的內(nèi)容。經(jīng)過裁定之前的程序，增大了案件裁定的透明度，維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，作出的裁定使被申請(qǐng)人心理上的抵觸情緒得以緩解，甚至在裁定前自動(dòng)履行，達(dá)到及時(shí)、準(zhǔn)確執(zhí)結(jié)的效果。
4、的行政非訴執(zhí)行案件，準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定主要是在通過書面方式審查申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為的合法性后作出的，而且缺乏必要的程序保障，往往僅憑申請(qǐng)人一家之言即下裁定，這樣做是沒有認(rèn)識(shí)到行政非訴案件的特殊性，降低了裁定的穩(wěn)定性。加強(qiáng)準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定人作出前的程序措施，使作出的裁定具有生效裁定的應(yīng)有意義，而不是只作為辦理非訴執(zhí)行案件一個(gè)手續(xù)，對(duì)于規(guī)范行政非訴執(zhí)行案件和提高準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的穩(wěn)定性、權(quán)威性都是必要的。
三、完善非訴執(zhí)行案件程序
1、確立非訴執(zhí)行案件申請(qǐng)?jiān)瓌t，嚴(yán)格把關(guān)
人民法院審查非訴執(zhí)行行政案件，應(yīng)遵循以下原則：（1）堅(jiān)持依法對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行的具體行政行為的合法性進(jìn)行適度審查的原則；（2）堅(jiān)持合議制的原則；（3）堅(jiān)持以生效的有執(zhí)行內(nèi)容的行政文書為依據(jù)的原則；（4）堅(jiān)持說服促使行政相對(duì)人自動(dòng)履行與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合的原則。
一、指導(dǎo)思想
深入貫徹落實(shí)中央《決定》、省上《若干意見》和市委《實(shí)施意見》精神，以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)，積極探索新形勢(shì)下加強(qiáng)和改進(jìn)人口計(jì)生工作的新思路、新方法、新機(jī)制，切實(shí)解決影響人口計(jì)生工作的突出矛盾和問題，提高依法行政水平，促進(jìn)依法管理，文明執(zhí)法，切實(shí)保障廣大群眾實(shí)行計(jì)劃生育的合法權(quán)益，營(yíng)造有利于人口和計(jì)劃生育工作的良好氛圍。
二、主要任務(wù)
按照建設(shè)法治政府和部門工作法制化的要求，嚴(yán)格依法辦事，按程序辦事。全面推行人口和計(jì)劃生育行政執(zhí)法責(zé)任制和過錯(cuò)追究制，建立健全主體合法權(quán)、權(quán)責(zé)明確、程序嚴(yán)密、行為規(guī)范、制度健全、監(jiān)督有效的人口和計(jì)劃生育行政執(zhí)法體制，開展“陽光計(jì)生”、群眾評(píng)議和“下評(píng)上”活動(dòng)。通過試點(diǎn)，使人口和計(jì)劃生育法律法規(guī)、政策規(guī)定得到全面落實(shí)，生育指標(biāo)審批、社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)征收、獎(jiǎng)勵(lì)優(yōu)惠政策落實(shí)等方面存在的突出問題得到切實(shí)解決，基層人口和計(jì)劃生育行政執(zhí)法人員依法管理和優(yōu)質(zhì)服務(wù)的意識(shí)和能力顯著增強(qiáng)，廣大育齡群眾實(shí)行計(jì)劃生育的合法權(quán)益得到充分保障，因計(jì)劃生育引發(fā)的案件大幅度下降，杜絕惡性事件的發(fā)生。
三、工作要求
1、切實(shí)加強(qiáng)對(duì)試點(diǎn)工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。為了保證依法行政試點(diǎn)工作扎實(shí)有序推進(jìn)，縣上成立了由縣政府副縣長(zhǎng)路晨霞任組長(zhǎng)，縣人口委主任蘇繼成、縣法制局副局長(zhǎng)馬建民，縣法院副院長(zhǎng)羅明春、縣司法局副局長(zhǎng)劉鴻為副組長(zhǎng)，縣人口委副主任王永輝、縣人口委執(zhí)法監(jiān)察室主任賀金林、副主任張克智為成員的宕昌縣計(jì)劃生育“依法行政”試點(diǎn)工作領(lǐng)導(dǎo)小組，負(fù)責(zé)指導(dǎo)全縣“依法行政”試點(diǎn)工作。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)也要相應(yīng)成立“試點(diǎn)”工作領(lǐng)導(dǎo)小組，組長(zhǎng)由鄉(xiāng)鎮(zhèn)長(zhǎng)擔(dān)任，副組長(zhǎng)由分管領(lǐng)導(dǎo)、司法所長(zhǎng)、計(jì)生辦主任擔(dān)任，并抽調(diào)業(yè)務(wù)骨干具體負(fù)責(zé)。要結(jié)合本鄉(xiāng)鎮(zhèn)的工作實(shí)際，制定切實(shí)有效、操作性強(qiáng)的具體實(shí)施方案，逐項(xiàng)抓好落實(shí)，特別要抓好社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)非訴強(qiáng)制執(zhí)行工作中的法律文書、執(zhí)法程序等關(guān)鍵性業(yè)務(wù)工作。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)對(duì)此項(xiàng)工作務(wù)必要高度重視，主要領(lǐng)導(dǎo)要親自抓、負(fù)總責(zé)，分管領(lǐng)導(dǎo)要全力以赴，抓緊抓實(shí)，抓出成效。
2、深入開展宣傳教育工作。縣人口委和各鄉(xiāng)鎮(zhèn)要加大對(duì)計(jì)劃生育政策法規(guī)和計(jì)劃生育“依法行政”試點(diǎn)工作的宣傳教育工作力度，把《人口和計(jì)劃生育法》、《婚姻法》、《繼承法》、《社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)征收管理辦法》、《流動(dòng)人口管理辦法》、《計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)作為宣傳的主要內(nèi)容，利用一切宣傳條件和措施進(jìn)行宣傳，提高廣大群眾對(duì)各項(xiàng)法律法規(guī)及政策的知曉率。同時(shí)，要加強(qiáng)對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)執(zhí)法人員和村組干部的執(zhí)法培訓(xùn)工作。縣法制局對(duì)計(jì)劃生育執(zhí)法人員一年至少培訓(xùn)一次，縣人口委對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)計(jì)劃生育執(zhí)法人員一年至少培訓(xùn)兩次，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)對(duì)計(jì)生專干和村組干部的執(zhí)法培訓(xùn)要達(dá)到一年四次。通過強(qiáng)化培訓(xùn)，切實(shí)提高他們依法行政的執(zhí)法水平。
3、規(guī)范各類計(jì)劃生育執(zhí)法程序，嚴(yán)把政策界限，防止違反程序的現(xiàn)象發(fā)生。
（1）規(guī)范政策內(nèi)生育程序。嚴(yán)格按照審批程序?qū)r(nóng)村和城市居民符合生育條件的生育對(duì)象進(jìn)行審批。一要嚴(yán)把一胎生育的結(jié)婚年齡關(guān)(男22周歲、女20周歲)；二要嚴(yán)把再生育條件的審查關(guān)；三要嚴(yán)把上報(bào)審批的時(shí)間關(guān)（一胎生育指標(biāo)應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)月上報(bào)的月報(bào)告單初婚對(duì)象名單當(dāng)月在縣人口委規(guī)統(tǒng)股領(lǐng)取《生育保健服務(wù)證》，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)計(jì)生辦或社區(qū)計(jì)生辦直接發(fā)放到育齡夫婦手中；再生育指標(biāo)鄉(xiāng)鎮(zhèn)應(yīng)在15個(gè)工作日內(nèi)完成審核上報(bào)，縣人口委在自收到鄉(xiāng)鎮(zhèn)或社區(qū)計(jì)生辦上報(bào)材料之日起45個(gè)工作日內(nèi)按“一人一案”的要求，派專人進(jìn)行調(diào)查復(fù)核，復(fù)核結(jié)束后，召開委務(wù)會(huì)議審核，申報(bào)對(duì)象是副科級(jí)以上干部的，提請(qǐng)縣政府常務(wù)會(huì)議審定。凡符合再生育指標(biāo)的對(duì)象，自會(huì)議通過之日起，由縣人口委在縣電視臺(tái)公示7天，公示結(jié)束無異議后，縣人口委以正式文件連同證明材料一起上報(bào)市人口委審批。市人口委審批后，由縣人口委再次在縣電視臺(tái)公示7天，接受群眾監(jiān)督，無異議后，發(fā)給《生育保健服務(wù)證》。
（2）嚴(yán)格把握政策外懷孕補(bǔ)救措施落實(shí)程序。防止計(jì)劃外生育和大月份引產(chǎn)現(xiàn)象的發(fā)生。凡政策外懷孕的對(duì)象，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)計(jì)生服務(wù)所要準(zhǔn)確掌握懷孕月份，報(bào)告鄉(xiāng)鎮(zhèn)或社區(qū)計(jì)生辦，提出終止妊娠的方案，提交主要領(lǐng)導(dǎo)或分管領(lǐng)導(dǎo)決策，及時(shí)拿出處理意見，對(duì)能采取終止妊娠的對(duì)象，要及早動(dòng)員其落實(shí)補(bǔ)救措施。對(duì)于暫不能落實(shí)補(bǔ)救措施的，應(yīng)向其收繳一定數(shù)額的押金，待其落實(shí)補(bǔ)救措施后退還本人。對(duì)于懷孕7個(gè)月以上的，可不再督促其落實(shí)補(bǔ)救措施，但要密切掌握其生育情況，待其生育后及時(shí)落實(shí)節(jié)育措施，并征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。
（3）嚴(yán)格把握政策外生育社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)征收程序。對(duì)政策外生育的對(duì)象，在征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)，要嚴(yán)格按照“立案—調(diào)查取證—作出決定—送達(dá)執(zhí)行—結(jié)案”的程序進(jìn)行征收，防止簡(jiǎn)化程序。對(duì)于拒不繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的生育對(duì)象，要嚴(yán)格按照省高院和省人口委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理非訴社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)行政征收強(qiáng)制執(zhí)行案件的通知》要求，依法向縣人民法院提交《社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)非訴強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書》(申請(qǐng)書一式兩份，送交人民法院一份，鄉(xiāng)鎮(zhèn)或社區(qū)計(jì)生辦存留一份)，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。提交申請(qǐng)書時(shí)，應(yīng)將征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的卷宗材料復(fù)印件(經(jīng)過復(fù)議的，連同復(fù)議決定書的副本)送交人民法院。
（4）嚴(yán)格做到持證執(zhí)法、文明執(zhí)法、掛牌上崗。縣人口委和鄉(xiāng)鎮(zhèn)計(jì)劃生育執(zhí)法人員在取得《執(zhí)法證》后，方可從事計(jì)劃生育執(zhí)法工作，并在執(zhí)法許可范圍內(nèi)開展執(zhí)法工作，做到亮證執(zhí)法。單位要對(duì)計(jì)劃生育執(zhí)法人員進(jìn)行掛牌公示，接受群眾監(jiān)督。
（5）嚴(yán)格按照一案一卷的要求，做好案件建檔工作。
一、司法行政復(fù)議的特征
1、司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)的活動(dòng)
司法行政機(jī)關(guān)是行使司法行政權(quán)力，執(zhí)行國家司法行政法律、法規(guī)、規(guī)章，管理國家司法行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。司法行政機(jī)關(guān)在司法行政復(fù)議過程中運(yùn)用了行政機(jī)關(guān)的工作原則和方法，這是它的行政性。然而，司法行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行司法行政復(fù)議過程中，又擁有準(zhǔn)司法職權(quán)。如復(fù)議申請(qǐng)必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出，復(fù)議必須向管轄權(quán)的司法行政主管機(jī)關(guān)提出，復(fù)議決定也必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。這表明，司法行政復(fù)議是集行政性和司法性于一體的。
2、司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)處理司法行政爭(zhēng)議的活動(dòng)
司法行政部門的行為既有行政行為，也有民事行為，兩種行為產(chǎn)生的爭(zhēng)議表現(xiàn)為行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議。司法行政爭(zhēng)議主要指行政主體在行政管理過程中因?qū)嵤┚唧w行政行為而與相對(duì)人發(fā)生的爭(zhēng)議，這種爭(zhēng)議的核心是該具體行政行為是否合法、適當(dāng)。司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)處理司法行政爭(zhēng)議的活動(dòng)，如果司法行政主體實(shí)施解決民事爭(zhēng)議的具體行為，這種行為即不是行政復(fù)議，而是行政調(diào)解或行政裁決。
3、司法行政復(fù)議是司法行政機(jī)關(guān)按照法定程序和要求解決司法行政爭(zhēng)議的活動(dòng)
行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)作為第三方解決行政爭(zhēng)議糾紛的活動(dòng)。行政復(fù)議的這一特性要求司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)和作出行政行為的司法行政機(jī)關(guān)必須分開，同時(shí)也要求司法行政復(fù)議必須按法定程序進(jìn)行，這就是司法行政復(fù)議程序的準(zhǔn)司法性。司法行政復(fù)議的準(zhǔn)司法性使司法行政復(fù)議和人民法院審判一樣，有許多制度貫穿其中。如申請(qǐng)制度、管轄制度、移送制度、回避制度等。《司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》第11條規(guī)定：“辦理行政復(fù)議案件的法制工作機(jī)構(gòu)人員與申請(qǐng)人有利害關(guān)系的，可以提出自行回避，申請(qǐng)人也有權(quán)申請(qǐng)其回避，但應(yīng)說明理由”。司法行政復(fù)議程序的特點(diǎn)又體現(xiàn)在行政性方面。如復(fù)議機(jī)關(guān)自收到復(fù)議申請(qǐng)書至作出決定止，時(shí)間最長(zhǎng)不超過六十日，司法行政復(fù)議作為行政活動(dòng)，必須充分體現(xiàn)行政的效率原則，復(fù)議組織可以利用這些特點(diǎn)，迅速查清事實(shí)、解決司法行政爭(zhēng)議。所以，就解決司法行政爭(zhēng)議而言，司法行政復(fù)議程序比行政訴訟程序更經(jīng)濟(jì)、更具有效率。
4、司法行政復(fù)議是上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)司法行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的一種層級(jí)行政監(jiān)督
司法行政監(jiān)督可以在司法行政行為實(shí)施過程中進(jìn)行，也可以在司法行政行為完成之后進(jìn)行;可以是上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)主動(dòng)實(shí)施，也可以由利害關(guān)系人請(qǐng)求作出具體司法行政行為機(jī)關(guān)的上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)實(shí)施，司法行政復(fù)議就是有權(quán)的上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)依據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求，復(fù)查原具體行政行為的一種司法行政監(jiān)督措施。通過司法行政復(fù)議，上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)并糾正下級(jí)司法行政機(jī)關(guān)違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為;同時(shí)也可以發(fā)現(xiàn)具體司法行政行為所依據(jù)的司法行政規(guī)范性文件，是否與法律、法規(guī)和規(guī)章相抵觸。
5、司法行政復(fù)議主要采用書面審查的方式，必要時(shí)也可以采取聽證的方式審理
《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：“行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見”。司法行政復(fù)議采用書面審查的方式的目的，在于確保司法行政復(fù)議必要的行政效率。這一點(diǎn)顯然不同于司法審查制度。因此，司法行政復(fù)議又不能簡(jiǎn)單地照搬行政訴訟的程序。
書面審查是指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件時(shí)，僅就復(fù)議案件的書面材料進(jìn)行審查。這里的書面材料主要指復(fù)議申請(qǐng)書和復(fù)議答辯書。書面審查時(shí)，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)，僅對(duì)申請(qǐng)人向司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)遞交的復(fù)議申請(qǐng)書和被申請(qǐng)人提交的答辯狀，結(jié)合有關(guān)證據(jù)進(jìn)行復(fù)議，不傳喚申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，證人以及其他復(fù)議參加人也不必到場(chǎng)。所以，書面審查是行政效率原則在司法行政復(fù)議制度中具體表現(xiàn)，也是司法行政復(fù)議中及時(shí)、便民原則的體現(xiàn)。
二、司法行政復(fù)議的范圍
司法行政復(fù)議的范圍。對(duì)行政相對(duì)人來說是申請(qǐng)行政復(fù)議的范圍，而對(duì)司法行政機(jī)關(guān)而言是受理行政復(fù)議的范圍。行政相對(duì)人包括公民、法人或者其他組織以及外國人、無國籍人。公民是指具有中華人民共和國國籍的自然人。外國人和無國籍人在中國境內(nèi)也必須遵守中華人民共和國的法律，同時(shí)其合法權(quán)益也受中華人民共和國法律的保護(hù)，在對(duì)等原則下他們與我國公民一樣有權(quán)作為申請(qǐng)人提出司法行政復(fù)議。法人是指符合法定條件而成立的一種組織，它可以分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社團(tuán)法人。如律師事務(wù)所、公證處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所、法律援助中心、人民調(diào)解中心等。其他組織是指不具備法人條件的組織，如合伙組織、聯(lián)營(yíng)企業(yè)等。
根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》，公民、法人或者其他組織對(duì)下列具體行政行為可以向司法行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。
1、認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)辦理頒發(fā)資格證書、執(zhí)業(yè)證、許可證手續(xù)，司法行政機(jī)關(guān)拒絕辦理或者在法定期限內(nèi)沒有依法辦理。
2、對(duì)司法行政機(jī)關(guān)作出警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證等行政處罰決定不服的。司法行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，必須在其職權(quán)范圍內(nèi)嚴(yán)格依照《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定以及有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，堅(jiān)持責(zé)任與處罰相當(dāng)?shù)脑瓌t，充分保障當(dāng)事人的陳述權(quán)、申辯權(quán)等權(quán)利的行使。當(dāng)事人對(duì)行政處罰不服的，有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
3、認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)辦理審批、審核、公告、登記的有關(guān)事項(xiàng)，司法行政機(jī)關(guān)不予上報(bào)申辦材料、拒絕辦理或者法定期限內(nèi)沒有依法辦理的。2001年12月22日國務(wù)院《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第10條規(guī)定，外國駐華代表機(jī)構(gòu)及其代表，應(yīng)當(dāng)持執(zhí)業(yè)執(zhí)照、執(zhí)業(yè)證書在代表機(jī)構(gòu)住所地的省、自治區(qū)、直轄市司法行政部門辦理注冊(cè)手續(xù)后，方可開展本條例規(guī)定的法律服務(wù)活動(dòng)。代表機(jī)構(gòu)及其代表每年應(yīng)當(dāng)注冊(cè)一次。省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門應(yīng)當(dāng)自接到注冊(cè)申請(qǐng)之日起2日內(nèi)辦理注冊(cè)手續(xù)。
4、認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)注冊(cè)執(zhí)業(yè)證，司法行政機(jī)關(guān)未出示書面通知說明理由，注冊(cè)執(zhí)業(yè)證期滿六個(gè)月內(nèi)不予注冊(cè)的。2000年3月31日司法部《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》第51條規(guī)定，注冊(cè)機(jī)關(guān)經(jīng)審核，對(duì)有下列情形之一的基層法律服務(wù)工作者，暫緩執(zhí)業(yè)證注冊(cè)：①因違反執(zhí)業(yè)紀(jì)律或者有關(guān)管理規(guī)定，正在接受司法行政機(jī)關(guān)或者基層法律服務(wù)所查處的;②有犯罪嫌疑被立案查處的;③采用弄虛作假手段企圖騙取通過年度注冊(cè)的;④因患病或者其他原因已連續(xù)停止執(zhí)業(yè)六個(gè)月的。
5、認(rèn)為符合條件，申請(qǐng)司法行政機(jī)關(guān)參加資格考試，司法行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的。2001年10月30日最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《國家司法考試實(shí)施辦法(試行)》第14條規(guī)定，有下列情形之一的人員不能報(bào)名參加考試，已經(jīng)辦理報(bào)名手續(xù)的，報(bào)名無效：①因故意犯罪受過刑事處罰的;②曾被國家機(jī)關(guān)開除公職，或曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證的;③依本辦法第18條的規(guī)定，曾被處以2年內(nèi)或終身不得報(bào)名參加國家司法考試處理的。
6、認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)違法收費(fèi)或者違法要求履行義務(wù)的。2000年8月14日司法部《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》第18條規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)O(shè)立司法鑒定機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)繳納登記費(fèi)。登記費(fèi)的具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匚飪r(jià)部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取”。第30條規(guī)定：“司法鑒定機(jī)構(gòu)辦理年度檢驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)繳納年度檢驗(yàn)費(fèi)。年度檢驗(yàn)收費(fèi)的具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匚飪r(jià)部門核定的標(biāo)準(zhǔn)收取”。
7、對(duì)司法行政機(jī)關(guān)作出的撤銷、變更或者維護(hù)公證機(jī)構(gòu)關(guān)于公證書的決定不服的。根據(jù)司法部《關(guān)于外國人收養(yǎng)公證若干問題的通知》的規(guī)定，公證處發(fā)現(xiàn)有下列情況之一的，應(yīng)拒絕公證：①當(dāng)事人身份與《指定管轄通知》、《收養(yǎng)通知書》不符;②當(dāng)事人不符合收養(yǎng)法規(guī)定的條件;③我國收養(yǎng)法律與收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國收養(yǎng)法律有法律沖突;④當(dāng)事人意思表示不真實(shí)、不合法或沒有意思表示;⑤當(dāng)事人未履行公證前的法定程序;⑥當(dāng)事人提供的材料不真實(shí)或不合法;⑦送養(yǎng)人對(duì)被收養(yǎng)人沒有合法的監(jiān)護(hù)權(quán);⑧公證之前，送養(yǎng)人與收養(yǎng)人事實(shí)上已經(jīng)移交被收養(yǎng)人的監(jiān)護(hù)撫養(yǎng)權(quán);⑨收養(yǎng)通知書、收養(yǎng)登記證有嚴(yán)重錯(cuò)誤的;⑩公證處查明的其他足以影響涉外收養(yǎng)公證真實(shí)性、合法性情況。但公證處或司法行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)外國人收養(yǎng)公證有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依照《公證程序規(guī)則》的規(guī)定辦理。
8、對(duì)司法行政機(jī)關(guān)作出的留場(chǎng)就業(yè)決定或根據(jù)授權(quán)作出的延長(zhǎng)勞動(dòng)教養(yǎng)的期限決定不服的。如根據(jù)1982年1月21日國務(wù)院批轉(zhuǎn)的《勞動(dòng)教養(yǎng)試行辦法》規(guī)定，勞動(dòng)教養(yǎng)人員有下列行為：①散布腐化墮落思想，妨礙他人改造的;②不斷抗拒教育改造，經(jīng)查證確系無理取鬧的;③不斷消極怠工，不服從指揮，抗拒勞動(dòng)的;④拉幫結(jié)伙，打架斗毆，經(jīng)常擾亂管理秩序的;⑤拉攏落后人員，打擊積極改造人員的等。根據(jù)不同情節(jié)，勞動(dòng)教養(yǎng)管理所可以批準(zhǔn)勞動(dòng)教養(yǎng)人員警告、記過，勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)可以批準(zhǔn)延長(zhǎng)勞動(dòng)教養(yǎng)期限。但延長(zhǎng)勞動(dòng)教養(yǎng)期限，累計(jì)不得超過一年。但本文認(rèn)為，勞動(dòng)教養(yǎng)這種限制人身自由的行為，隨著我國民主法制化進(jìn)程的加快發(fā)展，應(yīng)當(dāng)被摒棄，取而代之的由人民法院審判而確定是否勞動(dòng)教養(yǎng)，并確定勞動(dòng)教養(yǎng)期限最長(zhǎng)不超過一年。
9、對(duì)司法行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于行政賠償、刑事賠償決定不服的。司法行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)依照《中華人民共和國國家賠償法》等有關(guān)法律、法規(guī)給予受害人行政賠償或刑事賠償。根據(jù)《司法行政關(guān)于行政賠償、刑事賠償辦法》第18條的規(guī)定：“賠償請(qǐng)求人對(duì)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的決定持有異議的，可以向上一級(jí)司法行政機(jī)關(guān)提出復(fù)議，復(fù)議申請(qǐng)可以直接向上一級(jí)司法行政機(jī)關(guān)提出，也可以通過原承辦案件的司法行政機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交”。對(duì)監(jiān)獄、勞動(dòng)教養(yǎng)管理所作出的決定不服的復(fù)議申請(qǐng)，分別由監(jiān)獄、勞動(dòng)教養(yǎng)管理所所屬的省一級(jí)或市一級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。負(fù)責(zé)復(fù)議的司法行政機(jī)關(guān)在收到復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)及時(shí)調(diào)取案卷和有關(guān)材料進(jìn)行審查。
10、認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)作出的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。這是一個(gè)兜底條款，是一種概括性規(guī)定。公民、法人或者其他組織凡認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，行政管理相對(duì)人均可申請(qǐng)行政復(fù)議。這里的“認(rèn)為”是申請(qǐng)人的一種主觀認(rèn)識(shí)，具體司法行政行為是否確實(shí)侵犯了其合法權(quán)益，必須等到行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查后才能確定。只要行政管理相對(duì)人認(rèn)為司法行政的具體行政行為侵犯了合法權(quán)益，即可以提起司法行政復(fù)議。同時(shí)，公民、法人或者其他組織認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法(法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院規(guī)范性文件除外)，可以一并向司法行政機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)。
另外，根據(jù)我國《行政復(fù)議法》等的規(guī)定，抽象的行政行為和國家行為不屬于司法行政復(fù)議的范圍。抽象行政行為的特點(diǎn)在于它的普遍約束力和往后拘束力，司法行政相對(duì)人“對(duì)行政法規(guī)、規(guī)章或者具體普遍約束力的決定、命令不服的”，不能單獨(dú)申請(qǐng)行政復(fù)議。我國《行政復(fù)議法》第8條規(guī)定：“不服行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的，依法申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提訟”。綜上說明，不列行為不屬于司法行政復(fù)議范圍。
1、執(zhí)行刑罰的行為。
2、執(zhí)行勞動(dòng)教養(yǎng)決定的行為。
3、司法助理員對(duì)民間糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的。
4、資格考試成績(jī)?cè)u(píng)判行為。
5、法律、法規(guī)規(guī)定的其他不能申請(qǐng)行政復(fù)議的行為。
三、司法行政復(fù)議的管轄
司法行政復(fù)議的管轄，是指各級(jí)司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)行政復(fù)議案件在受理上的具體分工。即司法行政相對(duì)人在提起行政復(fù)議之后，應(yīng)當(dāng)由哪一級(jí)行政復(fù)議機(jī)關(guān)來行使行政復(fù)議權(quán)。根據(jù)我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)，司法行政復(fù)議的管轄如下：
1、對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向司法行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，由上一級(jí)司法行政機(jī)關(guān)管轄。為促進(jìn)司法行政機(jī)關(guān)依法行政水平，保障行政管理相對(duì)人的合法權(quán)益，規(guī)范司法行政機(jī)關(guān)行政處罰程序，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》和有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，司法部于1997年2月13日了《司法行政機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》。該規(guī)定第8條規(guī)定：“司法行政機(jī)關(guān)處罰案件，由違法行為發(fā)生地的司法行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”。對(duì)同一違法行為，兩個(gè)以上的司法行政機(jī)關(guān)都有管轄權(quán)的，由先立案的司法行政機(jī)關(guān)管轄，司法行政機(jī)關(guān)對(duì)管轄權(quán)有爭(zhēng)議的，由共同的上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)指定管轄。如《公證程序規(guī)則》第58條第2款規(guī)定：“申訴人、公證處或者其他當(dāng)事人對(duì)前款決定不服的，可以在規(guī)定期限內(nèi)向有管轄權(quán)的司法行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議”。
2、對(duì)監(jiān)獄機(jī)關(guān)、勞動(dòng)教養(yǎng)機(jī)關(guān)的具體行政行為不服，向司法行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，由其主管的司法行政機(jī)關(guān)管轄。
3、對(duì)司法部的具體行政行為不服而向司法行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，由司法部管轄。申請(qǐng)人對(duì)司法部行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟，也可向國務(wù)院申請(qǐng)裁決。
對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服直接向人民法院提起的行政訴訟，由作出具體行政行為的司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)訴。經(jīng)行政復(fù)議的行政訴訟，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，由作出原具體行政行為的司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)訴;行政復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)訴。但公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)已經(jīng)依法受理的，或者法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提訟。因?yàn)槲覈缎姓?fù)議法》第16條第2款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請(qǐng)行政復(fù)議。”
四、司法行政復(fù)議的程序
司法行政復(fù)議的程序，是指司法行政復(fù)議案件所應(yīng)遵循的步驟。它性質(zhì)上屬于行政程序。根據(jù)我國《行政復(fù)議法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，司法行政復(fù)議的程序大體上依次經(jīng)過四個(gè)階段，即申請(qǐng)、受理、審理和決定。
1、司法行政復(fù)議的申請(qǐng)
由于司法行政復(fù)議是一種依申請(qǐng)的行政行為，即司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)司法行政相對(duì)人的申請(qǐng)，在審查被申請(qǐng)的行政行為是否合法、適當(dāng)?shù)幕A(chǔ)上，依法作出的一種行政行為。因此，沒有司法行政相對(duì)人的申請(qǐng)，則不能啟動(dòng)司法行政機(jī)關(guān)受理、審查的程序，司法行政復(fù)議作為監(jiān)控司法行政權(quán)的一種法律制度就不可能發(fā)揮其功能。因此，保護(hù)司法行政管理相對(duì)人的申請(qǐng)權(quán)，以及設(shè)置便利于司法行政相對(duì)人行使申請(qǐng)權(quán)的法律程序具有重要的法律意義。
司法行政復(fù)議的申請(qǐng)是指司法行政相對(duì)人不服司法行政機(jī)關(guān)的具體行政行為而向復(fù)議機(jī)關(guān)提出要求撤銷或變更具體行政行為的請(qǐng)求。司法行政復(fù)議申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)符合以下條件：①申請(qǐng)人是認(rèn)為司法行政機(jī)關(guān)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。這里的“認(rèn)為”是指申請(qǐng)人主觀上認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到具體行政行為的侵害，至于在客觀上是否受到侵害，則需要通過審理才能確定;②有明確的被申請(qǐng)人。沒有明確的被申請(qǐng)人，復(fù)議機(jī)關(guān)無法進(jìn)行審理，申請(qǐng)人的請(qǐng)求也無法實(shí)現(xiàn);③有具體的復(fù)議請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)。復(fù)議請(qǐng)求是申請(qǐng)人復(fù)議時(shí)向復(fù)議機(jī)關(guān)提出的具體要求;④屬于司法行政復(fù)議的范圍，否則復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理;⑤法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。如申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為之日起60日內(nèi)提出。因不可抗力或者其他特殊情況的應(yīng)在障礙消除后的10日內(nèi)申請(qǐng)延長(zhǎng)期限;申請(qǐng)人向人民法院的，人民法院已經(jīng)受理的，不得申請(qǐng)司法行政復(fù)議。
申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，可以書面申請(qǐng)，也可以口頭申請(qǐng)。書面申請(qǐng)的申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)包括：①申請(qǐng)人的姓名、性別、年齡、職業(yè)和住所、法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);②被申請(qǐng)人的名稱、住址;③申請(qǐng)復(fù)議的理由;④申請(qǐng)的年、月、日。口頭申請(qǐng)的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)記錄申請(qǐng)人的基本情況、行政復(fù)議請(qǐng)求、申請(qǐng)行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時(shí)間，并由申請(qǐng)人簽字。
2、司法行政復(fù)議的受理
司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)自收到行政復(fù)議申請(qǐng)書之日起5日內(nèi)，對(duì)行政復(fù)議申請(qǐng)作出如下處理：
①行政復(fù)議申請(qǐng)符合法定受理?xiàng)l件并屬于《司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》所規(guī)定的受案范圍的應(yīng)予受理。
②行政復(fù)議申請(qǐng)不符合法定受理?xiàng)l件的，不予受理并書面通知申請(qǐng)人。
③行政復(fù)議申請(qǐng)符合法定受理?xiàng)l件的，但不屬于本機(jī)關(guān)受理的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出。
除不符合行政復(fù)議的法定受理?xiàng)l件或者不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)外，行政復(fù)議申請(qǐng)自行復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)收到之日即為受理。作出具體行政行為的司法行政機(jī)關(guān)自收到行政復(fù)議機(jī)關(guān)發(fā)送的行政復(fù)議申請(qǐng)書副本或申請(qǐng)筆錄復(fù)印件后，應(yīng)書面作出答復(fù)，并將作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，在10日內(nèi)提交行政復(fù)議機(jī)關(guān)。
3、司法行政復(fù)議的審理
司法行政復(fù)議的審理是對(duì)復(fù)議案件的事實(shí)、證據(jù)、法律適用及爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)進(jìn)行審查的過程。審理是司法行政復(fù)議中的最實(shí)質(zhì)性階段。通過審理，查清事實(shí)，為適用法律即作出決定打下夯實(shí)的基礎(chǔ)。
①審理的方式。司法行政機(jī)關(guān)行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要時(shí)可以向有關(guān)組織和人員進(jìn)行調(diào)查，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見。采取書面審理較為簡(jiǎn)便，具有較高的效率，符合行政效率的要求;采取調(diào)查的方式適用于較為復(fù)雜、影響較大的司法行政復(fù)議案件。
②審理的依據(jù)。根據(jù)我國《行政復(fù)議法》等法律、法規(guī)規(guī)定，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件，以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，以及上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)依法制定和的具有普遍約束力的決定、命令為依據(jù)。司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為被申請(qǐng)人作出的具體行政行為依據(jù)的規(guī)定不合法，本機(jī)關(guān)有權(quán)處理，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理;無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按機(jī)關(guān)文件送達(dá)程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)依法處理。處理期間，中止對(duì)具體行政行為的審查。
③審查的內(nèi)容。司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法對(duì)具體行政行為是否合法和適當(dāng)進(jìn)行審查，復(fù)議機(jī)關(guān)既有權(quán)審查具體行政行為是否合法，也有權(quán)審查行政行為是否適當(dāng)。
4、司法行政復(fù)議的決定
司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)通過對(duì)復(fù)議案件的審理，最后作出決定。根據(jù)我國《行政復(fù)議法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理案件之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定。如遇有因不可抗力延誤機(jī)關(guān)文件抵達(dá)的，有重大疑難情況的，需要與其他機(jī)關(guān)相協(xié)調(diào)的，需要對(duì)具體行政行為依據(jù)的規(guī)定進(jìn)行審查的，以及其他經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)需要延長(zhǎng)復(fù)議期限等情況的，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長(zhǎng)，并告知申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，但延長(zhǎng)期限最多不超過30日。司法行政復(fù)議決定有以下五種：
①維持決定。是指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的維持具體行政行為的決定，對(duì)被申請(qǐng)的具體行政行為，司法行政復(fù)議相關(guān)認(rèn)為事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)、規(guī)章和具有普遍約束力的決定、命令正確，符合法定程序和內(nèi)容適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)作出維持該具體行政行為的復(fù)議決定。
②履行決定。指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請(qǐng)人履行某種法定職責(zé)的決定。
③補(bǔ)正決定。指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的責(zé)令被申請(qǐng)人補(bǔ)正具體行政行為的決定。如果具體行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章和具有普遍約束力的決定、命令正確，事實(shí)清楚，符合法定權(quán)限，而只是程序上有些不足，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)可作出責(zé)令被申請(qǐng)人補(bǔ)正的決定。
④撤銷或變更決定。指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的撤銷或變更具體行政行為的決定。司法行政的具體行政行為事實(shí)不清、證據(jù)不足的，適用依據(jù)錯(cuò)誤的，違反法定程序的，超越或者的，具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)模痉ㄐ姓?fù)議機(jī)關(guān)可以決定撤銷或變更。
⑤重作決定。指司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令申請(qǐng)人重新作出具體行政行為的決定。司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法作出撤銷決定后，有時(shí)尚需被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為，在這種情況下，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)可決定責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為。
此外，申請(qǐng)人在申請(qǐng)司法行政復(fù)議時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)模痉ㄐ姓?fù)議機(jī)關(guān)在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請(qǐng)人依法賠償。申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)沒有提出賠償要求的，司法行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款，沒收違法所得以及沒收非法財(cái)物等具體行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令被申請(qǐng)人返還財(cái)物或者賠償相應(yīng)的價(jià)款。
主要參考文獻(xiàn)：
個(gè)人身份申請(qǐng)駕照被拒絕
2007年3月7日，深圳市民樵彬前往深圳市車管所，申請(qǐng)辦理新的駕駛證。
然而，深圳市車管所卻以他沒有提交駕校培訓(xùn)記錄為由，拒絕受理他的申請(qǐng)。
曾在西安政治學(xué)院專門學(xué)習(xí)過法律的樵彬?qū)Υ瞬唤猓膊恐皇且?guī)定了憑居民身份證和戶口簿、身體條件證明，就可以申請(qǐng)考試，誰規(guī)定申領(lǐng)駕照還必須提供駕校培訓(xùn)記錄？
對(duì)此，深圳市車管所的答復(fù)是：“廣東省公安廳和交通廳的規(guī)定。”
經(jīng)辦民警所言不虛。一年前，廣東省公安廳、交通廳曾聯(lián)合下發(fā)過一份紅頭文件《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》（粵公通字[2006]376號(hào)），其中明文規(guī)定：“自2006年11月15日起，除部隊(duì)駕駛證或者境外駕駛證換領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證外，其他初次申請(qǐng)駕駛證或者增加準(zhǔn)駕車型的，必須持駕校出具的《駕駛培訓(xùn)記錄》方可預(yù)約考試，尚未啟用《駕駛培訓(xùn)記錄》的地區(qū)一律停止所有考試業(yè)務(wù)。”
依據(jù)這份紅頭文件，經(jīng)辦民警將申請(qǐng)材料退給了樵彬。
可樵彬認(rèn)為，這份紅頭文件存在明顯的違法之處。在他的要求下，車管所給樵彬出具了《辦理車管業(yè)務(wù)退辦通知書》。上面寫有“經(jīng)審核，您在我所申辦的申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證業(yè)務(wù)，不符合廣東省公安廳、交通廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》的相關(guān)規(guī)定。請(qǐng)修正或補(bǔ)充后重新辦理。”落款為“深圳市公安局交通警察支隊(duì)車輛管理所”。
事實(shí)上，早在1993年，樵彬在部隊(duì)的時(shí)候，就已經(jīng)取得了駕駛證。只是后來幾經(jīng)輾轉(zhuǎn)，部隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)后意外丟失了駕駛技術(shù)檔案。
拿到退辦函，回到家里的當(dāng)天晚上，樵彬就開始起草行政復(fù)議申請(qǐng)書。次日，就將復(fù)議申請(qǐng)交給了深圳交警支隊(duì)法制科。
按照行政復(fù)議法的規(guī)定，接受行政復(fù)議申請(qǐng)的機(jī)關(guān)，對(duì)不屬于本機(jī)關(guān)處理的復(fù)議案件，應(yīng)在7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)。然而，樵彬提交的行政復(fù)議申請(qǐng)書竟拖延了近兩個(gè)月，毫無動(dòng)靜。經(jīng)樵彬多次催促，2007年4月30日，深圳交警支隊(duì)法制科才出具了一份《行政復(fù)議中止決定書》，提出樵彬的申請(qǐng)需要另行調(diào)查、審查。
深圳市交警支隊(duì)的這個(gè)決定，等于將樵彬的復(fù)議申請(qǐng)打入冷宮。因?yàn)榉蓻]有具體規(guī)定中止恢復(fù)的期限，這意味著可以永遠(yuǎn)中止下去，而不必承擔(dān)因此所產(chǎn)生的后果。
為了盡快拿到駕駛證，盡快通過法律手段維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，樵彬當(dāng)即提出撤銷復(fù)議申請(qǐng)，因?yàn)橹挥谐蜂N了復(fù)議，才能向法院。對(duì)于樵彬撤銷復(fù)議的決定，復(fù)議主管部門自然求之不得。7天后，復(fù)議終止通知書就交到了樵彬手上。
5月14日，樵彬便向深圳市南山區(qū)法院提起了行政訴訟。同時(shí)，他還向廣東省政府法制辦提出了對(duì)廣東省公安廳、交通廳粵公通字[2006]376號(hào)文的內(nèi)容及程序進(jìn)行合法性審查的建議。
紅頭文件涉嫌違反行政許可法
國家統(tǒng)計(jì)局的數(shù)據(jù)顯示，2007年9月，中國私人機(jī)動(dòng)車保有量為1180萬輛。全國擁有駕駛證的人數(shù)為1.6億人。以深圳為例，目前擁有駕校24所，每年參加駕校培訓(xùn)的超過10萬人。但在樵彬之前，卻沒有一個(gè)人對(duì)“先上駕校，再考駕照”的規(guī)則提出過異議。
“我曾經(jīng)在部隊(duì)服役，駕駛技術(shù)對(duì)付考試綽綽有余。如果再花幾千塊錢上駕校，感覺有點(diǎn)冤。”樵彬這樣解釋他提起行政訴訟的原因。“大學(xué)本科、研究生，都可以自學(xué)、自考，駕照，為何不能自學(xué)、自考？”樵彬的官司被媒體披露以后，在網(wǎng)民中也引起熱議。
對(duì)此案，樵彬充滿自信。他認(rèn)為，國家的行政許可法，就是他勝訴的“尚方寶劍”。
第一，行政許可法第五條規(guī)定：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布；未經(jīng)公布的，不得作為實(shí)施行政許可的依據(jù)。第三十條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請(qǐng)書示范文本等在辦公場(chǎng)所公示。而廣東省公安廳、交通廳聯(lián)合的[2006]376號(hào)文，既未對(duì)外公布，又未在辦公場(chǎng)所公示。
第二，行政許可法第十六條規(guī)定：對(duì)行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。而將駕校紀(jì)錄作為考試資格審查的必備條件，顯然違反了上位法的規(guī)定。
第三，行政許可法第五十四條規(guī)定：賦予公民特定資格的考試，不得組織強(qiáng)制性的資格考試的考前培訓(xùn)。而粵公通字[2006]376文要求出具駕校培訓(xùn)記錄，屬于明顯的強(qiáng)制性考前培訓(xùn)。
樵彬的訴訟，也引起了媒體和公眾的關(guān)注。中國法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)應(yīng)松年教授在接受媒體采訪時(shí)表示：廣東方面要求考駕照必須出具《駕校培訓(xùn)記錄》，屬于私自增設(shè)行政許可的行為。公民在不違反道路交通安全法的前提下，有權(quán)利選擇駕駛技術(shù)學(xué)習(xí)的途徑。公安和交通部門，應(yīng)該對(duì)駕照考試嚴(yán)格把關(guān)，而不是培訓(xùn)。更不應(yīng)該通過行政決定來限制公民的自主選擇權(quán)。而且，行政許可法也有規(guī)定，對(duì)于公民特定的資格考試，行政機(jī)關(guān)和行業(yè)協(xié)會(huì)不得組織強(qiáng)制性的考前培訓(xùn)。
專家的觀點(diǎn)，與樵彬不謀而合。
法院判決：不上駕校也可申請(qǐng)考試
在該案審理過程中，樵彬提交的“審查376號(hào)文”的申請(qǐng)，獲得了廣東省政府法制辦的熱烈響應(yīng)和積極推動(dòng)。5月24日，樵彬收到了廣東省政府法制辦公室的答復(fù)函，稱“申請(qǐng)收悉”，將“按程序予以辦理”。兩個(gè)半月以后，在廣東省政府法制辦的敦促下，廣東省公安廳、交通廳下發(fā)了“粵公通字[2007]212號(hào)”文，明確提出：“根據(jù)《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》，從即日起停止執(zhí)行《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》（粵公通字[2006]376號(hào)）。”
該文出臺(tái)的次日，2007年8月4日，廣東省政府法制辦的工作人員就將文件傳真給樵彬。這份新文件的出臺(tái)，意味著樵彬的努力，獲得了省政府的認(rèn)同，挑戰(zhàn)紅頭文件獲得了成功。
然而，令樵彬沮喪的是，當(dāng)樵彬拿著這份最新文件，前往車管所報(bào)名時(shí)，對(duì)方又以尚未收到此文、公安部報(bào)名軟件設(shè)置無法受理為由，先后多次拒絕了他的申請(qǐng)。
所幸，10天以后，文件正式到達(dá)深圳車管所。與此同時(shí)，公安部交管局車管處專門負(fù)責(zé)報(bào)名軟件管理的工作人員，應(yīng)樵彬的要求，專門就軟件設(shè)計(jì)不存在散戶報(bào)名問題向深圳有關(guān)部門進(jìn)行了說明和溝通。8月30日，深圳市車管所終于對(duì)樵彬的申請(qǐng)開了綠燈，使樵彬成了國內(nèi)在駕校名稱一欄署名“散學(xué)”（即以散學(xué)名義申請(qǐng)駕照考試）的第一人。
10月8日，深圳車輛管理所機(jī)動(dòng)車學(xué)習(xí)駕駛?cè)朔ㄒ?guī)理論考試（科目一）成績(jī)出來了，樵彬以94分通過。
盡管深圳車管所受理了樵彬的申請(qǐng)，改變了具體行政行為，樵彬卻不愿就此撤訴。在這種情況下，2007年11月6日，深圳市南山區(qū)法院作出判決：“道路交通安全法第十九條第二款規(guī)定：‘申請(qǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證，應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公安部門規(guī)定的駕駛許可條件。’除國務(wù)院公安部門的規(guī)定外，其他規(guī)范性文件無權(quán)增設(shè)駕駛許可條件。被告在辦理申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)道路交通安全法及公安部的相關(guān)規(guī)定。本案中，被告依據(jù)廣東省公安廳、廣東省交通廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》第三條第（一）項(xiàng)的規(guī)定‘自2006年11月15日起，除部隊(duì)駕駛證或者境外駕駛證換領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證外，其他初次申請(qǐng)駕駛證或者增加準(zhǔn)駕車型的，必須持駕校出具的《駕駛培訓(xùn)記錄》方可預(yù)約考試’，對(duì)原告申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證的申請(qǐng)不予受理，屬于適用法律錯(cuò)誤。”據(jù)此，南山區(qū)法院確認(rèn)：“被告廣東省深圳市公安局交通警察支隊(duì)車輛管理所于2007年3月7日做出的不受理原告申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證申請(qǐng)的具體行政行為違法。”
至此，申領(lǐng)駕駛證是否必須提供駕校培訓(xùn)記錄，終于有了一個(gè)明確的說法。
類似官司在浙江不一定打得贏
“樵彬訴車管所案”經(jīng)報(bào)道后，影響迅速擴(kuò)大，一些準(zhǔn)備考駕照的人，對(duì)此尤為關(guān)注。
“這些天，我接到很多人的電話，問的都是駕校這個(gè)事。”杭州市機(jī)動(dòng)車服務(wù)管理局一位負(fù)責(zé)人表示，通過自學(xué)考駕照在杭州肯定行不通，如果要在杭州參加駕駛員資格考試，就必須到駕校接受正規(guī)的駕駛培訓(xùn)。對(duì)此，他給出了兩個(gè)理由。
首先，駕駛員培訓(xùn)不同于其他技能的自學(xué)，駕駛技能合格與否，除了關(guān)系自身安全，還會(huì)涉及公眾安全。而如果不按現(xiàn)有操作程序進(jìn)行規(guī)范學(xué)習(xí)，靠駕駛者個(gè)人自學(xué)，根本保證不了技能的合格和可靠。
其次，按照我國現(xiàn)有法律法規(guī)，學(xué)習(xí)駕駛技能時(shí)至少須同時(shí)滿足幾個(gè)條件：練習(xí)車輛須符合駕培車輛要求；每次練習(xí)不得進(jìn)入公共道路范圍；每次陪練的人員，都必須具備駕培教練的資格認(rèn)證。而“自學(xué)駕駛”想要同時(shí)滿足這些條件，幾乎就是“不可能完成的任務(wù)”。
“如果你開著私家車，由親友陪著學(xué)車，撇開其他的不談，單從法律上說，就是無證駕駛，屬違法行為。”該負(fù)責(zé)人還指出，由于駕駛車輛與培訓(xùn)車輛結(jié)構(gòu)上不同，以及陪練人員對(duì)初學(xué)者教育方法的欠缺，這種“自學(xué)”式的學(xué)車方式，顯然存在太大的安全隱患。
第二條 本辦法所稱積壓房地產(chǎn)估價(jià)是指估價(jià)機(jī)構(gòu)接受委托，對(duì)積壓房地產(chǎn)的土地使用權(quán)價(jià)格、房地產(chǎn)價(jià)格進(jìn)行評(píng)估的行為。
本辦法所稱房地產(chǎn)估價(jià)鑒定是指市、縣、自治縣房地產(chǎn)估價(jià)鑒定委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱鑒定委員會(huì)）對(duì)估價(jià)機(jī)構(gòu)的估價(jià)結(jié)果及其所涉及的估價(jià)原則、方法、參數(shù)等估價(jià)因素進(jìn)行判定的行為。
第三條 積壓房地產(chǎn)估價(jià)應(yīng)遵循獨(dú)立、客觀、公正的原則。
第四條 積壓房地產(chǎn)估價(jià)必須嚴(yán)格執(zhí)行國家制定的《房地產(chǎn)估價(jià)規(guī)范》，以基準(zhǔn)地價(jià)、標(biāo)定地價(jià)和各類房屋的重置價(jià)格為基礎(chǔ)，根據(jù)積壓房地產(chǎn)估價(jià)的技術(shù)參數(shù)和處置積壓房地產(chǎn)的有關(guān)規(guī)定，參照當(dāng)?shù)噩F(xiàn)行的市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行。
第五條 積壓房地產(chǎn)估價(jià)業(yè)務(wù)，必須由取得房地產(chǎn)、土地估價(jià)資格等級(jí)證書的估價(jià)機(jī)構(gòu)承辦，未取得估價(jià)資格等級(jí)證書的單位不得從事或變相從事積壓房地產(chǎn)估價(jià)活動(dòng)。
第六條 積壓房地產(chǎn)估價(jià)由當(dāng)事人協(xié)商委托，協(xié)商達(dá)不成一致意見的，可以共同向積壓房地產(chǎn)所在市、縣、自治縣房地產(chǎn)或土地主管部門申請(qǐng)指定估價(jià)機(jī)構(gòu)。
經(jīng)政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)適用住房或比照經(jīng)濟(jì)適用住房?jī)r(jià)格限價(jià)銷售的房地產(chǎn)項(xiàng)目，需要估價(jià)時(shí)，由項(xiàng)目所在市、縣、自治縣處置積壓房地產(chǎn)工作機(jī)構(gòu)指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)承辦。
第七條 估價(jià)報(bào)告書必須由在出具估價(jià)報(bào)告書的估價(jià)機(jī)構(gòu)注冊(cè)、并直接參與項(xiàng)目估價(jià)的兩名以上房地產(chǎn)、土地估價(jià)師（以下統(tǒng)稱估價(jià)師）簽名，同時(shí)加蓋估價(jià)機(jī)構(gòu)印章，方具有法律效力。
第八條 當(dāng)事人對(duì)估價(jià)結(jié)果（含在估價(jià)報(bào)告有效期內(nèi)的估價(jià)結(jié)果）沒有異議，相關(guān)單位不得更改估價(jià)結(jié)果或要求重新估價(jià)；但國家法規(guī)、規(guī)章規(guī)定需要對(duì)估價(jià)結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)的，由市、縣、自治縣政府有關(guān)行政主管部門按照規(guī)定辦理。
第九條 當(dāng)事人對(duì)估價(jià)結(jié)果有異議的，可以自收到估價(jià)報(bào)告書之日起15日內(nèi)，向原估價(jià)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)復(fù)核，也可以直接向估價(jià)項(xiàng)目所在市、縣、自治縣鑒定委員會(huì)申請(qǐng)鑒定。
第十條 有條件的市、縣、自治縣政府應(yīng)設(shè)立鑒定委員會(huì)，未設(shè)立鑒定委員會(huì)的，可委托鄰近市、縣、自治縣鑒定委員會(huì)有關(guān)業(yè)務(wù)。
鑒定委員會(huì)的議事規(guī)則，由鑒定委員會(huì)制定，報(bào)當(dāng)?shù)厥小⒖h、自治縣政府批準(zhǔn)后執(zhí)行。
第十一條 鑒定委員會(huì)收到鑒定申請(qǐng)書后，應(yīng)在5日內(nèi)作出是否受理的決定，并通知當(dāng)事人。
鑒定委員會(huì)自受理申請(qǐng)之日起，15日內(nèi)作出鑒定結(jié)論。
當(dāng)事人對(duì)鑒定委員會(huì)的鑒定結(jié)論不服的，可以在鑒定通知書送達(dá)之日起15日內(nèi)，向市、縣、自治縣政府申請(qǐng)復(fù)議。
第十二條 估價(jià)機(jī)構(gòu)應(yīng)回避與本機(jī)構(gòu)有利害關(guān)系的房地產(chǎn)估價(jià)業(yè)務(wù)；估價(jià)機(jī)構(gòu)法定代表人、估價(jià)師和鑒定委員會(huì)成員必須回避與自己、親屬及其他利害關(guān)系人有關(guān)的房地產(chǎn)估價(jià)或鑒定業(yè)務(wù)。
當(dāng)事人有權(quán)在委托估價(jià)或提交鑒定申請(qǐng)時(shí)提出回避要求并說明理由，回避理由在估價(jià)或鑒定開始后涉及的，當(dāng)事人仍可提出回避要求。
第十三條 估價(jià)機(jī)構(gòu)及該機(jī)構(gòu)法定代表人參與估價(jià)項(xiàng)目估價(jià)的回避，由項(xiàng)目所在市、縣、自治縣房地產(chǎn)或土地主管部門決定；估價(jià)師的回避，由估價(jià)機(jī)構(gòu)的法定代表人決定；鑒定委員會(huì)主任擔(dān)任估價(jià)項(xiàng)目鑒定負(fù)責(zé)人的回避，由鑒定委員會(huì)決定；鑒定委員會(huì)成員的回避，由鑒定委員會(huì)主任決定。
第十四條 對(duì)當(dāng)事人提出的回避要求，應(yīng)在3日內(nèi)作出決定。當(dāng)事人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被要求回避的估價(jià)機(jī)構(gòu)可以接受估價(jià)委托，被要求回避的估價(jià)師或鑒定委員會(huì)成員可以繼續(xù)參與該估價(jià)項(xiàng)目的估價(jià)、鑒定工作。
第十五條 處置積壓房地產(chǎn)估價(jià)收費(fèi)按照《海南省人民政府辦公廳關(guān)于對(duì)處置積壓房地產(chǎn)實(shí)行稅費(fèi)征收優(yōu)惠政策的通知》（瓊府辦〔1999〕99號(hào)）執(zhí)行。
估價(jià)收費(fèi)方式由估價(jià)機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人商定，可以在估價(jià)委托合同簽訂后預(yù)收部分費(fèi)用（不超過估價(jià)收費(fèi)的50％）；委托人確有困難的，可以協(xié)議分期收取或在完成估價(jià)后一次性收取。
第十六條 估價(jià)結(jié)果在鑒定結(jié)論±40％以上的，估價(jià)機(jī)構(gòu)應(yīng)退還當(dāng)事人已交納的估價(jià)費(fèi)用，房地產(chǎn)估價(jià)主管部門可以對(duì)估價(jià)機(jī)構(gòu)、估價(jià)師給予警告處分；一年內(nèi)上述情況累計(jì)達(dá)3宗的，由房地產(chǎn)估價(jià)主管部門或建議上級(jí)主管部門對(duì)估價(jià)機(jī)構(gòu)給予降低資格等級(jí)，直至吊銷估價(jià)資格的處罰；對(duì)估價(jià)師給予取消執(zhí)業(yè)資格的處罰。
第十七條 估價(jià)師和鑒定委員會(huì)成員，玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的，依法取消其估價(jià)師執(zhí)業(yè)資格、鑒定委員會(huì)成員資格；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
暫緩執(zhí)行作為執(zhí)行擔(dān)保法律制度的重要內(nèi)容之一，欲對(duì)其進(jìn)行全面把握，應(yīng)先對(duì)執(zhí)行擔(dān)保制度有一個(gè)清晰的了解。
執(zhí)行擔(dān)保，是在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人或者其他利害關(guān)系人因法定事由，向人民法院以擔(dān)保方式保護(hù)其履行生效法律文書規(guī)定的義務(wù)，而暫緩執(zhí)行的一種措施。執(zhí)行擔(dān)保的目的是公正而合理地保護(hù)執(zhí)行當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。（江偉主編：《民事訴訟法》，中國人民大學(xué)出版社2000年版，第350頁。）
執(zhí)行擔(dān)保成立，人民法院應(yīng)作出暫緩執(zhí)行的決定。因此，暫緩執(zhí)行是執(zhí)行擔(dān)保成立必然發(fā)生的法律效果。
暫緩執(zhí)行，是指執(zhí)行程序開始后，人民法院因法定事由，可以決定對(duì)某一項(xiàng)或者某幾項(xiàng)執(zhí)行措施在規(guī)定的期限內(nèi)暫緩實(shí)施。
暫緩執(zhí)行成立的條件：（1）必須由被申請(qǐng)執(zhí)行人或者利害關(guān)系向人民法院提出申請(qǐng)。（2）必須有法定的事由。（3）必須向人民法院提供充分可靠的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。（4）必須經(jīng)人民法院決定。
二、暫緩執(zhí)行的依據(jù)
1、《民事訴訟法》第212條：“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)或者擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)。”
該條是暫緩執(zhí)行的基本法律依據(jù)。
2、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第263條：“受委托人民法院遇有需要中止或者終結(jié)執(zhí)行的情形，應(yīng)當(dāng)及時(shí)函告委托人民法院，由委托人民法院作出裁定，在此期間，可以暫緩執(zhí)行。受委托人民法院不得自行裁定中止或者終結(jié)執(zhí)行。”
第264條：“委托執(zhí)行中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，受委托人民法院應(yīng)當(dāng)函告委托人民法院，由委托人民法院通知駁回或者作出中止執(zhí)行的裁定，在此期間，暫緩執(zhí)行。”
第268條：“人民法院依照民事訴訟法第二百一十二條的規(guī)定決定暫緩執(zhí)行的，如果擔(dān)保是有期限的，暫緩執(zhí)行的期限應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但最長(zhǎng)不得超過一年。被執(zhí)行人或擔(dān)保人對(duì)擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉(zhuǎn)移、隱藏、變賣、毀損等行為的，人民法院可以恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。”
第269條：“民事訴訟法第二百一十二條規(guī)定的執(zhí)行擔(dān)保，可以由被執(zhí)行人向人民法院提供財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保，也可以由第三人出面作擔(dān)保。以財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的，應(yīng)提交保證書；由第三人擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)提交擔(dān)保書。擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)具有代為履行或者代為承擔(dān)賠償責(zé)任的能力。”
第270條：“被執(zhí)行人在人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限屆滿后仍不履行義務(wù)的，人民法院可以直接執(zhí)行擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，或者裁定執(zhí)行擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)，但執(zhí)行擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)以擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財(cái)產(chǎn)為限。”
3、《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行《中華人民共和國民事訴訟法》的若干規(guī)定》第23條：“上級(jí)人民法院必要時(shí)可以在調(diào)卷函或要求審查的函件中提出暫緩執(zhí)行的意見，有關(guān)人民法院對(duì)此如有異議，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告上級(jí)人民法院。上級(jí)人民法院接到下級(jí)人民法院審查報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)作出調(diào)卷決定或者通知恢復(fù)執(zhí)行。上級(jí)人民法院決定調(diào)卷的案件，應(yīng)當(dāng)在收到案卷后三個(gè)月內(nèi)向下級(jí)人民法院發(fā)出中止執(zhí)行的裁定或恢復(fù)執(zhí)行的通知。”
4、《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第130條：“上級(jí)法院發(fā)現(xiàn)下級(jí)法院在執(zhí)行中作出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當(dāng)或有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指令下級(jí)法院糾正，并可以通知有關(guān)法院暫緩執(zhí)行。
下級(jí)法院收到上級(jí)法院的指令后必須立即糾正。如果認(rèn)為上級(jí)法院的指令有錯(cuò)誤，可以在收到該指令后五日內(nèi)請(qǐng)求上級(jí)法院復(fù)議。
上級(jí)法院認(rèn)為請(qǐng)求復(fù)議的理由不成立，而下級(jí)法院仍不糾正的，上級(jí)法院可直接作出裁定或決定予以糾正，送達(dá)有關(guān)法院及當(dāng)事人，并可直接向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。“
第133條：“上級(jí)法院在監(jiān)督、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)下級(jí)法院執(zhí)行案件中，發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)書面通知下級(jí)法院暫緩執(zhí)行，并按照審判監(jiān)督程序處理。”
第134條：“上級(jí)法院在申訴案件復(fù)查期間，決定對(duì)生效法律文書暫緩執(zhí)行的，有關(guān)審判庭應(yīng)當(dāng)將暫緩執(zhí)行的通知抄送執(zhí)行機(jī)構(gòu)。”
第135條：“上級(jí)法院通知暫緩執(zhí)行的，應(yīng)同時(shí)指定暫緩執(zhí)行的期限。暫緩執(zhí)行的期限一般不得超過三個(gè)月。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，應(yīng)報(bào)經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，并及時(shí)通知下級(jí)法院。
暫緩執(zhí)行的原因消除后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知執(zhí)行法院恢復(fù)執(zhí)行。期滿后上級(jí)法院未通知繼續(xù)暫緩執(zhí)行的，執(zhí)行法院可以恢復(fù)執(zhí)行。“
第136條：“下級(jí)法院不按照上級(jí)法院的裁定、決定或通知執(zhí)行，造成嚴(yán)重后果的，按照有關(guān)規(guī)定追究有關(guān)主管人員和直接責(zé)任人員的責(zé)任。”
5、《最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)委托執(zhí)行工作的若干規(guī)定》第9條第2項(xiàng)“因執(zhí)行擔(dān)保需要暫緩執(zhí)行的”，由受托法院依照法律和司法解釋的規(guī)定處理。
6、 《最高人民法院關(guān)于如何處理人民檢察院提出的暫緩執(zhí)行建議問題的批復(fù)》規(guī)定：“ 根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，人民檢察院對(duì)人民法院生效民事判決提出暫緩執(zhí)行的建議沒有法律依據(jù)。”
7、《最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行案件審理期限制度的若干規(guī)定》第9條第10項(xiàng)、第11分別規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解或者提供執(zhí)行擔(dān)保后，執(zhí)行法院決定暫緩執(zhí)行的期間及上級(jí)人民法院通知暫緩執(zhí)行的期間”不計(jì)入執(zhí)行期限。
8、《最高人民法院關(guān)于正確適用暫緩執(zhí)行措施若干問題的規(guī)定》系統(tǒng)規(guī)定暫緩執(zhí)行制度。
9、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第21條：“人民法院委托拍賣后，遇有依法應(yīng)當(dāng)暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)行的情形的，應(yīng)當(dāng)決定暫緩執(zhí)行或者裁定中止執(zhí)行，并及時(shí)通知拍賣機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人。拍賣機(jī)構(gòu)收到通知后，應(yīng)當(dāng)立即停止拍賣，并通知競(jìng)買人。
暫緩執(zhí)行期限屆滿或者中止執(zhí)行的事由消失后，需要繼續(xù)拍賣的，人民法院應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)通知拍賣機(jī)構(gòu)恢復(fù)拍賣。“
三、暫緩執(zhí)行制度的適用
（一）暫緩執(zhí)行的啟動(dòng)
根據(jù)上述依據(jù)，暫緩執(zhí)行程序的啟動(dòng)有二，一是申請(qǐng)；二是法院依職權(quán)。申請(qǐng)又可區(qū)分為被申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)和利害關(guān)系人的申請(qǐng)。
（二）暫緩執(zhí)行的法定事由
與上述啟動(dòng)程序相對(duì)應(yīng)，暫緩執(zhí)行的法定事由可以區(qū)分為申請(qǐng)書事由和依職權(quán)啟動(dòng)事由。
申請(qǐng)事由有三：1、執(zhí)行措施或者執(zhí)行程序違反法律規(guī)定的；2、執(zhí)行標(biāo)的物存在權(quán)屬爭(zhēng)議的；3、被執(zhí)行人對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人享有抵銷權(quán)的。上述三種申請(qǐng)事由，根據(jù)申請(qǐng)人的不同，可以具體區(qū)分為被申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)事由和利害關(guān)系人的申請(qǐng)事由。前者的申請(qǐng)事由是執(zhí)行措施或者執(zhí)行程序違反法律規(guī)定及被執(zhí)行人對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人享有抵銷權(quán)兩種；后者的申請(qǐng)事由是執(zhí)行標(biāo)的物存在權(quán)屬爭(zhēng)議。
依職權(quán)啟動(dòng)事由有二：1、上級(jí)人民法院已經(jīng)受理執(zhí)行爭(zhēng)議案件并正在處理的；2、人民法院發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯(cuò)誤，并正在按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行審查的。
（三）應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保
暫緩執(zhí)行的擔(dān)保的方式，根據(jù)上述依據(jù)及《擔(dān)保法》的規(guī)定有三種：抵押、質(zhì)押（包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押）和保證三種。
從擔(dān)保的主體上又可以具體區(qū)分為：申請(qǐng)人的抵押和質(zhì)押；申請(qǐng)人以外第三人的抵押和質(zhì)押。第三人的保證。
對(duì)于抵押和動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的抵押物和質(zhì)押物，應(yīng)當(dāng)出具評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)價(jià)值的評(píng)估證明。
不論是申請(qǐng)人申請(qǐng)啟動(dòng)暫緩執(zhí)行，還是法院依職權(quán)啟動(dòng)暫緩執(zhí)行，均應(yīng)提供擔(dān)保。但兩利啟動(dòng)擔(dān)保擔(dān)保的主體不同。前者擔(dān)保的主體是被申請(qǐng)執(zhí)行人和利益關(guān)系人；后者的擔(dān)保的主體是申請(qǐng)人或者被申請(qǐng)人。此其一。其二，前者提供擔(dān)保后，申請(qǐng)執(zhí)行人提供擔(dān)保要求繼續(xù)執(zhí)行的，執(zhí)行法院可以繼續(xù)執(zhí)行；后者對(duì)此沒有規(guī)定。從解釋上可以說，即使申請(qǐng)執(zhí)行人提供擔(dān)保要求繼續(xù)執(zhí)行，法院也不能繼續(xù)執(zhí)行。
（四）暫緩執(zhí)行由法院作出決定
暫緩執(zhí)行由執(zhí)行法院或者其上級(jí)人民法院，組成合議庭進(jìn)行審查作出決定，由執(zhí)行機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理。法院決定暫緩執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)制作暫緩執(zhí)行決定書，并及時(shí)送達(dá)當(dāng)事人。上級(jí)法院發(fā)現(xiàn)執(zhí)行法院對(duì)不符合暫緩執(zhí)行條件的案件決定暫緩執(zhí)行，或者對(duì)符合暫緩執(zhí)行條件的案件未予暫緩執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)作出決定予以糾正。執(zhí)行法院收到該決定后，應(yīng)當(dāng)遵照?qǐng)?zhí)行。
需要特別說明的，現(xiàn)行的司法解釋對(duì)暫緩執(zhí)行的決定不以申請(qǐng)執(zhí)行人的同意為必要，不管申請(qǐng)執(zhí)行人同意與否均不影響法院作出暫緩執(zhí)行的決定。
（五）暫緩執(zhí)行的期限
暫緩執(zhí)行的期間不得超過三個(gè)月。因特殊事由需要延長(zhǎng)的，可以適當(dāng)延長(zhǎng)，延長(zhǎng)的期限不得超過三個(gè)月。即最長(zhǎng)為六個(gè)月，而不是原司法解釋規(guī)定的一年。
暫緩執(zhí)行的期限從執(zhí)行法院作出暫緩執(zhí)行決定之日起計(jì)算。暫緩執(zhí)行的決定由上級(jí)人民法院作出的，從執(zhí)行法院收到暫緩執(zhí)行決定之日起計(jì)算。
（六）暫緩執(zhí)行期間或者期限屆滿后的后果
暫緩執(zhí)行期間內(nèi)，據(jù)以執(zhí)行的法律文書被法院撤銷或變更的，法院裁定終結(jié)執(zhí)行。否則，暫緩執(zhí)行期限屆滿后發(fā)生如下法律后果：
1、被執(zhí)行人或擔(dān)保人對(duì)擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉(zhuǎn)移、隱藏、變賣、毀損等行為的，人民法院可以恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。
第一條為了規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法。
第二條本法所稱行政強(qiáng)制，包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。
行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。
行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。
第三條行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，適用本法。
發(fā)生或者即將發(fā)生自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件或者社會(huì)安全事件等突發(fā)事件，行政機(jī)關(guān)采取應(yīng)急措施或者臨時(shí)措施，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。
行政機(jī)關(guān)采取金融業(yè)審慎監(jiān)管措施、進(jìn)出境貨物強(qiáng)制性技術(shù)監(jiān)控措施，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。
第四條行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。
第五條行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制。
第六條實(shí)施行政強(qiáng)制，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持教育與強(qiáng)制相結(jié)合。
第七條行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位或者個(gè)人謀取利益。
第八條公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政強(qiáng)制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。
公民、法人或者其他組織因人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行中有違法行為或者擴(kuò)大強(qiáng)制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。
第二章 行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定
第九條行政強(qiáng)制措施的種類：
(一)限制公民人身自由；
(二)查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；
(三)扣押財(cái)物；
(四)凍結(jié)存款、匯款；
(五)其他行政強(qiáng)制措施。
第十條行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。
尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。
尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的行政強(qiáng)制措施。
法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。
第十一條法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定。
法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。但是，法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。
第十二條行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：
(一)加處罰款或者滯納金；
(二)劃撥存款、匯款；
(三)拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；
(四)排除妨礙、恢復(fù)原狀；
(五)代履行；
(六)其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。
第十三條行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。
法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第十四條起草法律草案、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)、論證會(huì)等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。
第十五條行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政強(qiáng)制進(jìn)行評(píng)價(jià)，并對(duì)不適當(dāng)?shù)男姓?qiáng)制及時(shí)予以修改或者廢止。
行政強(qiáng)制的實(shí)施機(jī)關(guān)可以對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制的實(shí)施情況及存在的必要性適時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并將意見報(bào)告該行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)。
公民、法人或者其他組織可以向行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)和實(shí)施機(jī)關(guān)就行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施提出意見和建議。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究論證，并以適當(dāng)方式予以反饋。
第三章 行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第十六條行政機(jī)關(guān)履行行政管理職責(zé)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，實(shí)施行政強(qiáng)制措施。
違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會(huì)危害的，可以不采取行政強(qiáng)制措施。
第十七條行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。
依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定行使相對(duì)集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，可以實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施。
行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施。
第十八條行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：
(一)實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；
(二)由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；
(三)出示執(zhí)法身份證件；
(四)通知當(dāng)事人到場(chǎng)；
(五)當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；
(六)聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；
(七)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄；
(八)現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；
(九)當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章；
(十)法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。
第十九條情況緊急，需要當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。
第二十條依照法律規(guī)定實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施，除應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序外，還應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：
(一)當(dāng)場(chǎng)告知或者實(shí)施行政強(qiáng)制措施后立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限；
(二)在緊急情況下當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，在返回行政機(jī)關(guān)后，立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)；
(三)法律規(guī)定的其他程序。
實(shí)施限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不得超過法定期限。實(shí)施行政強(qiáng)制措施的目的已經(jīng)達(dá)到或者條件已經(jīng)消失，應(yīng)當(dāng)立即解除。
第二十一條違法行為涉嫌犯罪應(yīng)當(dāng)移送司法機(jī)關(guān)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物一并移送，并書面告知當(dāng)事人。
第二節(jié)查封、扣押
第二十二條查封、扣押應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，其他任何行政機(jī)關(guān)或者組織不得實(shí)施。
第二十三條查封、扣押限于涉案的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，不得查封、扣押與違法行為無關(guān)的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；不得查封、扣押公民個(gè)人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。
當(dāng)事人的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物已被其他國家機(jī)關(guān)依法查封的，不得重復(fù)查封。
第二十四條行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序，制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和清單。
查封、扣押決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；
(二)查封、扣押的理由、依據(jù)和期限；
(三)查封、扣押場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物的名稱、數(shù)量等；
(四)申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；
(五)行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。
查封、扣押清單一式二份，由當(dāng)事人和行政機(jī)關(guān)分別保存。
第二十五條查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
延長(zhǎng)查封、扣押的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。
對(duì)物品需要進(jìn)行檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間應(yīng)當(dāng)明確，并書面告知當(dāng)事人。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。
第二十六條對(duì)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
對(duì)查封的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機(jī)關(guān)先行賠付后，有權(quán)向第三人追償。
因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。
第二十七條行政機(jī)關(guān)采取查封、扣押措施后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)查清事實(shí)，在本法第二十五條規(guī)定的期限內(nèi)作出處理決定。對(duì)違法事實(shí)清楚，依法應(yīng)當(dāng)沒收的非法財(cái)物予以沒收；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)銷毀的，依法銷毀；應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的決定。
第二十八條有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出解除查封、扣押決定：
(一)當(dāng)事人沒有違法行為；
(二)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物與違法行為無關(guān)；
(三)行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為已經(jīng)作出處理決定，不再需要查封、扣押；
(四)查封、扣押期限已經(jīng)屆滿；
(五)其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。
解除查封、扣押應(yīng)當(dāng)立即退還財(cái)物；已將鮮活物品或者其他不易保管的財(cái)物拍賣或者變賣的，退還拍賣或者變賣所得款項(xiàng)。變賣價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格，給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。
第三節(jié)凍結(jié)
第二十九條凍結(jié)存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，不得委托給其他行政機(jī)關(guān)或者組織；其他任何行政機(jī)關(guān)或者組織不得凍結(jié)存款、匯款。
凍結(jié)存款、匯款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與違法行為涉及的金額相當(dāng)；已被其他國家機(jī)關(guān)依法凍結(jié)的，不得重復(fù)凍結(jié)。
第三十條行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定決定實(shí)施凍結(jié)存款、匯款的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第七項(xiàng)規(guī)定的程序，并向金融機(jī)構(gòu)交付凍結(jié)通知書。
金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出的凍結(jié)通知書后，應(yīng)當(dāng)立即予以凍結(jié)，不得拖延，不得在凍結(jié)前向當(dāng)事人泄露信息。
法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求凍結(jié)當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。
第三十一條依照法律規(guī)定凍結(jié)存款、匯款的，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)向當(dāng)事人交付凍結(jié)決定書。凍結(jié)決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；
(二)凍結(jié)的理由、依據(jù)和期限；
(三)凍結(jié)的賬號(hào)和數(shù)額；
(四)申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；
(五)行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。
第三十二條自凍結(jié)存款、匯款之日起三十日內(nèi)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出處理決定或者作出解除凍結(jié)決定；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律另有規(guī)定的除外。
延長(zhǎng)凍結(jié)的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。
第三十三條有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出解除凍結(jié)決定：
(一)當(dāng)事人沒有違法行為；
(二)凍結(jié)的存款、匯款與違法行為無關(guān)；
(三)行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為已經(jīng)作出處理決定，不再需要凍結(jié)；
(四)凍結(jié)期限已經(jīng)屆滿；
(五)其他不再需要采取凍結(jié)措施的情形。
行政機(jī)關(guān)作出解除凍結(jié)決定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知金融機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人。金融機(jī)構(gòu)接到通知后，應(yīng)當(dāng)立即解除凍結(jié)。
行政機(jī)關(guān)逾期未作出處理決定或者解除凍結(jié)決定的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自凍結(jié)期滿之日起解除凍結(jié)。
第四章 行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第三十四條行政機(jī)關(guān)依法作出行政決定后，當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)決定的期限內(nèi)不履行義務(wù)的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)依照本章規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行。
第三十五條行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：
(一)履行義務(wù)的期限；
(二)履行義務(wù)的方式；
(三)涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)有明確的金額和給付方式；
(四)當(dāng)事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。
第三十六條當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。
第三十七條經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。
強(qiáng)制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：
(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；
(二)強(qiáng)制執(zhí)行的理由和依據(jù)；
(三)強(qiáng)制執(zhí)行的方式和時(shí)間；
(四)申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；
(五)行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。
在催告期間，對(duì)有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財(cái)物跡象的，行政機(jī)關(guān)可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定。
第三十八條催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。
第三十九條有下列情形之一的，中止執(zhí)行：
(一)當(dāng)事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的；
(二)第三人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，確有理由的；
(三)執(zhí)行可能造成難以彌補(bǔ)的損失，且中止執(zhí)行不損害公共利益的；
(四)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要中止執(zhí)行的其他情形。
中止執(zhí)行的情形消失后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。對(duì)沒有明顯社會(huì)危害，當(dāng)事人確無能力履行，中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行的，行政機(jī)關(guān)不再執(zhí)行。
第四十條有下列情形之一的，終結(jié)執(zhí)行：
(一)公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，
又無義務(wù)承受人的；
(二)法人或者其他組織終止，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的；
(三)執(zhí)行標(biāo)的滅失的；
(四)據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷的：
(五)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要終結(jié)執(zhí)行的其他情形。
第四十一條在執(zhí)行中或者執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更，或者執(zhí)行錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者退還財(cái)物；不能恢復(fù)原狀或者退還財(cái)物的，依法給予賠償。
第四十二條實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行；當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。
執(zhí)行協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行。當(dāng)事人不履行執(zhí)行協(xié)議的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。
第四十三條行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。
行政機(jī)關(guān)不得對(duì)居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。
第四十四條對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法。第二節(jié)金錢給付義務(wù)的執(zhí)行
第四十五條行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。
加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。
第四十六條行政機(jī)關(guān)依照本法第四十五條規(guī)定實(shí)施加處罰款或者滯納金超過三十日，經(jīng)催告當(dāng)事人仍不履行的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制執(zhí)行。
行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行前，需要采取查封、扣押、凍結(jié)措施的，依照本法第三章規(guī)定辦理。
沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，在實(shí)施行政管理過程中已經(jīng)采取查封、扣押措施的行政機(jī)關(guān)，可以將查封、扣押的財(cái)物依法拍賣抵繳罰款。
第四十七條劃撥存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)決定，并書面通知金融機(jī)構(gòu)。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出劃撥存款、匯款的決定后，應(yīng)當(dāng)立即劃撥。
法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求劃撥當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。
第四十八條依法拍賣財(cái)物，由行政機(jī)關(guān)委托拍賣機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國拍賣法》的規(guī)定辦理。
第四十九條劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)上繳國庫或者劃入財(cái)政專戶。任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
第三節(jié)代履行
第五十條行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。
第五十一條代履行應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：
(一)代履行前送達(dá)決定書，代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時(shí)間、標(biāo)的、費(fèi)用預(yù)算以及代履行人；
(二)代履行三日前，催告當(dāng)事人履行，當(dāng)事人履行的，停止代履行；
(三)代履行時(shí)，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場(chǎng)監(jiān)督；
(四)代履行完畢，行政機(jī)關(guān)到場(chǎng)監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。
代履行的費(fèi)用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外。
代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。
第五十二條需要立即清除道路、河道、航道或者公共場(chǎng)所的遺灑物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實(shí)施代履行；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人，并依法作出處理。
第五章 申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行
第五十三條當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以自期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第五十四條行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告書送達(dá)十日后當(dāng)事人仍未履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；執(zhí)行對(duì)象是不動(dòng)產(chǎn)的，向不動(dòng)產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
第五十五條行政機(jī)關(guān)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)提供下列材料：
(一)強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書；
(二)行政決定書及作出決定的事實(shí)、理由和依據(jù)；
(三)當(dāng)事人的意見及行政機(jī)關(guān)催告情況；
(四)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的情況；
(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他材料。
強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人簽名，加蓋行政機(jī)關(guān)的印章，并注明日期。
第五十六條人民法院接到行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)受理。
行政機(jī)關(guān)對(duì)人民法院不予受理的裁定有異議的，可以在十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議，上一級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)作出是否受理的裁定。
第五十七條人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)進(jìn)行書面審查，對(duì)符合本法第五十五條規(guī)定，且行政決定具備法定執(zhí)行效力的，除本法第五十八條規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起七日內(nèi)作出執(zhí)行裁定。
第五十八條人民法院發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，在作出裁定前可以聽取被執(zhí)行人和行政機(jī)關(guān)的意見：
(一)明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的；
(二)明顯缺乏法律、法規(guī)依據(jù)的；
(三)其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。
人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。裁定不予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并在五日內(nèi)將不予執(zhí)行的裁定送達(dá)行政機(jī)關(guān)。
行政機(jī)關(guān)對(duì)人民法院不予執(zhí)行的裁定有異議的，可以自收到裁定之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議，上一級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。
第五十九條因情況緊急，為保障公共安全，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院立即執(zhí)行。經(jīng)人民法院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，人民法院應(yīng)當(dāng)自作出執(zhí)行裁定之日起五日內(nèi)執(zhí)行。
第六十條行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，不繳納申請(qǐng)費(fèi)。強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。
人民法院以劃撥、拍賣方式強(qiáng)制執(zhí)行的，可以在劃撥、拍賣后將強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用扣除。
依法拍賣財(cái)物，由人民法院委托拍賣機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國拍賣法》的規(guī)定辦理。
劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)上繳國庫或者劃人財(cái)政專戶，不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
第六章 法律責(zé)任
第六十一條行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，有下列情形之一的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：
(一)沒有法律、法規(guī)依據(jù)的；
(二)改變行政強(qiáng)制對(duì)象、條件、方式的；
(三)違反法定程序?qū)嵤┬姓?qiáng)制的；
(四)違反本法規(guī)定，在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行的；
(五)對(duì)居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定的；
(六)有其他違法實(shí)施行政強(qiáng)制情形的。
第六十二條違反本法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)有下列情形之一的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：
(一)擴(kuò)大查封、扣押、凍結(jié)范圍的；
(二)使用或者損毀查封、扣押場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物的；
(三)在查封、扣押法定期間不作出處理決定或者未依法及時(shí)解除查封、扣押的；
(四)在凍結(jié)存款、匯款法定期間不作出處理決定或者未依法及時(shí)解除凍結(jié)的。
第六十三條行政機(jī)關(guān)將查封、扣押的財(cái)物或者劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項(xiàng)，截留、私分或者變相私分的，由財(cái)政部門或者有關(guān)部門予以追繳；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予記大過、降級(jí)、撤職或者開除的處分。
行政機(jī)關(guān)工作人員利用職務(wù)上的便利，將查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物據(jù)為己有的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，依法給予記大過、降級(jí)、撤職或者開除的處分。
第六十四條行政機(jī)關(guān)及其工作人員利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位或者個(gè)人謀取利益的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第六十五條違反本法規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)有下列行為之一的，由金融業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：
(一)在凍結(jié)前向當(dāng)事人泄露信息的；
(二)對(duì)應(yīng)當(dāng)立即凍結(jié)、劃撥的存款、匯款不凍結(jié)或者不劃撥，致使存款、匯款轉(zhuǎn)移的；
(三)將不應(yīng)當(dāng)凍結(jié)、劃撥的存款、匯款予以凍結(jié)或者劃撥的；
(四)未及時(shí)解除凍結(jié)存款、匯款的。
第六十六條違反本法規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)將款項(xiàng)劃入國庫或者財(cái)政專戶以外的其他賬戶的，由金融業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，并處以違法劃撥款項(xiàng)二倍的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
違反本法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)、人民法院指令金融機(jī)構(gòu)將款項(xiàng)劃人國庫或者財(cái)政專戶以外的其他賬戶的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第六十七條人民法院及其工作人員在強(qiáng)制執(zhí)行中有違法行為或者擴(kuò)大強(qiáng)制執(zhí)行范圍的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第六十八條違反本法規(guī)定，給公民、法人或者其他組織造成損失的，依法給予賠償。
違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第七章 附則
第六十九條本法中十日以內(nèi)期限的規(guī)定是指工作日，不含法定節(jié)假日。
第七十條法律、行政法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織在法定授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實(shí)施行政強(qiáng)制，適用本法有關(guān)行政機(jī)關(guān)的規(guī)定。
一、從行政訴訟證據(jù)認(rèn)識(shí)行政復(fù)議證據(jù)
現(xiàn)《行政復(fù)議法》規(guī)定的證據(jù)制度，已對(duì)原《行政復(fù)議條例》作了的重大創(chuàng)新，但是目前我國行政復(fù)議證據(jù)制度仍處于相對(duì)滯后狀態(tài)，僅有少數(shù)的幾個(gè)條款散見于行政復(fù)議和行政訴訟等相關(guān)的法律規(guī)定中。特別是行政復(fù)議過程中證據(jù)如何質(zhì)證和確認(rèn)等問題沒有規(guī)定，如何認(rèn)定事實(shí)，在客觀上沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，完全取決于辦案人員自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)。因此，沒有科學(xué)而又合理的復(fù)議證據(jù)制度建構(gòu)，就不可能有依法行政、復(fù)議為民的穩(wěn)健推進(jìn)和有序開展。為此，我們需要對(duì)行政復(fù)議證據(jù)制度進(jìn)行研究和完善，充分發(fā)揮復(fù)議功能，踐行法治。
（一）從證據(jù)的來源認(rèn)識(shí)復(fù)議證據(jù)
在行政訴訟中作為證據(jù)的材料主要來源于行政程序運(yùn)行過程中，行政機(jī)關(guān)在行政程序中收集認(rèn)定的證明具體行政行為合法的證據(jù)進(jìn)入行政訴訟程序后，由法院審查該證據(jù)的真實(shí)性，從而最終確認(rèn)具體行政行為是否合法。也就是說，行政訴訟證據(jù)具有雙重性或中間性的特點(diǎn)。而在行政復(fù)議過程中，用來證明原具體行政行為合法性的證據(jù)也是在行政程序中已經(jīng)被使用過的證據(jù)。從這個(gè)意義上說，行政訴訟或行政復(fù)議事實(shí)上成為行政程序的“上訴審”，行政訴訟證據(jù)和行政復(fù)議證據(jù)具有同一性。不管是在訴訟程序中，還是在行政復(fù)議過程中，無非就是把已經(jīng)使用過的證據(jù)提交給人民法院或復(fù)議機(jī)關(guān)來判斷這個(gè)證據(jù)能否證明原具體行政行為的合法。
（二）從證據(jù)的固有屬性認(rèn)識(shí)復(fù)議證據(jù)
行政訴訟證據(jù)和行政復(fù)議證據(jù)都屬于證據(jù)的種類，從本質(zhì)上講，都屬于具有法律意義的證據(jù)。作為行政訴訟和行政復(fù)議程序中的證據(jù)，兩者都具有證據(jù)的基本屬性，即客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。而且由于行政機(jī)關(guān)處理的行政事務(wù)大多具有技術(shù)性，行政執(zhí)法在很大程度上是技術(shù)執(zhí)法。技術(shù)性的行政事務(wù)只能用技術(shù)性的事實(shí)材料來證明。同時(shí)行政事務(wù)不僅具有技術(shù)性，而且具有行業(yè)性，行政執(zhí)法都是行業(yè)執(zhí)法，因此行政訴訟證據(jù)和行政復(fù)議證據(jù)都具有明顯的技術(shù)性和行業(yè)性。
（三）從證據(jù)的表現(xiàn)形式認(rèn)識(shí)復(fù)議證據(jù)
行政訴訟法明確規(guī)定了七種法定證據(jù)形式。現(xiàn)行訴訟制度中，三大訴訟法都對(duì)證據(jù)的表現(xiàn)形式作出了明確的規(guī)定。比較三大訴訟領(lǐng)域的證據(jù)表現(xiàn)形式，可以發(fā)現(xiàn)其差別較大。結(jié)合我國行政復(fù)議工作的實(shí)踐，行政復(fù)議證據(jù)與行政訴訟證據(jù)表現(xiàn)形式卻基本相同，差別甚微。
（四）從舉證責(zé)任、舉證期限認(rèn)識(shí)復(fù)議證據(jù)
行政訴訟中對(duì)舉證責(zé)任、舉證期限作了明確規(guī)定。被告負(fù)舉證責(zé)任是行政訴訟最為重要的特殊證據(jù)規(guī)則，并且應(yīng)當(dāng)在收到狀副本之日起十日內(nèi)舉證。《行政復(fù)議法》對(duì)此也有全面的規(guī)定。該法第23條規(guī)定了舉證責(zé)任，即“被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料”。第28條第1款第4項(xiàng)規(guī)定了不承擔(dān)舉證責(zé)任的法律后果，即“被申請(qǐng)人不按照本法第23條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為”。
綜上，行政訴訟證據(jù)與行政復(fù)議證據(jù)具有極強(qiáng)的相似性。但是作為一種行政程序，行政復(fù)議畢竟在程序價(jià)值、運(yùn)作機(jī)制等方面與作為司法程序的行政訴訟具有本質(zhì)區(qū)別。因而行政復(fù)議證據(jù)也具有自身的特殊性，其證據(jù)制度應(yīng)與行政訴訟證據(jù)制度不同。因研究問題角度不同，這里對(duì)其區(qū)別就不作分析。
二、行政復(fù)議證據(jù)制度存在的缺陷
《行政復(fù)議法》對(duì)行政復(fù)議證據(jù)作了相關(guān)規(guī)定，但是非常原則，而且極不系統(tǒng)。行政復(fù)議法提到證據(jù)方面的內(nèi)容的共有五處，一處是第3條第2項(xiàng)規(guī)定了復(fù)議機(jī)構(gòu)的取證權(quán)；二處是第23條第1款、第36條規(guī)定了被申請(qǐng)人的舉證責(zé)任、舉證期限及其違反該規(guī)定的法律后果；三處是第24條規(guī)定的被申請(qǐng)人在復(fù)議過程中不得收集證據(jù)的規(guī)定；四處是第23條第2款規(guī)定了當(dāng)事人查閱證據(jù)的閱卷權(quán)；最后是第28條對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)審查證據(jù)的原則規(guī)定。然而作為一種證據(jù)體系顯然存在明顯缺陷，具體表現(xiàn)在以下方面。
（一）證據(jù)的種類及證明標(biāo)準(zhǔn)不明確
證明標(biāo)準(zhǔn)是是衡量證據(jù)證明程度的標(biāo)準(zhǔn)，在證據(jù)規(guī)則中具有突出意義。在行政復(fù)議審查中，舉證、調(diào)取證據(jù)、質(zhì)證和認(rèn)證結(jié)束后，案件承辦人按照何種標(biāo)準(zhǔn)形成心證，這種標(biāo)準(zhǔn)就是證明標(biāo)準(zhǔn)。它既是衡量當(dāng)事人舉證到何種程度才能滿足舉證要求的標(biāo)準(zhǔn)，又是案件承辦人據(jù)以確信案件事實(shí)得到證明的標(biāo)準(zhǔn)。如果在證據(jù)規(guī)則中缺少證明標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定事實(shí)也就喪失了依托。對(duì)此，刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟的要求是不一致的。刑事訴訟采取的是確定性原則，即案件證據(jù)所要證明的事實(shí)具有唯一性和排他性，能夠排除一切合理懷疑；民事訴訟采取的是概然性原則，在沒有其他證據(jù)情況下，可以運(yùn)用邏輯或自然法則進(jìn)行合理推定，雙方當(dāng)事 人承認(rèn)的事實(shí)無需其他證據(jù)證明也可以認(rèn)定。行政訴訟采取的標(biāo)準(zhǔn)行政訴訟法沒有明確規(guī)定，從20__年頒布的《最高人民法院法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》情況看，行政訴訟的證據(jù)制度與民事訴訟的證據(jù)制度也有所差異。行政訴訟是審查行政機(jī)關(guān)具體行政行為是否合法，主要舉證責(zé)任在被告（行政機(jī)關(guān)），即行政機(jī)關(guān)有義務(wù)證明作出的行政行為合法，包括在實(shí)體和程序方面要提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明。而非民事訴訟誰主張誰舉證的原則。對(duì)于行政復(fù)議證據(jù)制度，行政復(fù)議法只在第28條作了“證據(jù)確鑿”的原則性規(guī)定，由于這種規(guī)定比較原則，缺乏可操作性，在審查行政復(fù)議案件過程中難以把握，經(jīng)常因?yàn)榘讣修k人適用不同的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，作出不同的行政復(fù)議決定。不利于維護(hù)申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人及第三人的合法權(quán)益，也不符合依法行政的要求。
（二）舉證責(zé)任分擔(dān)不明確
按照理論上的通說，舉證責(zé)任有證據(jù)提出責(zé)任（程序責(zé)任）和說服責(zé)任（實(shí)體責(zé)任）兩層含義。證據(jù)提出責(zé)任是一種推進(jìn)程序進(jìn)展的責(zé)任，凡提出事實(shí)主張的當(dāng)事人都有提出證據(jù)的責(zé)任。說服責(zé)任是一種決定敗訴后果由誰承擔(dān)的實(shí)體責(zé)任，即在不能證明特定的事實(shí)或者特定事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)，由說服責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的敗訴后果。從行政復(fù)議法對(duì)此的規(guī)定情況看，只是要求行政機(jī)關(guān)就當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)負(fù)有舉證責(zé)任。對(duì)申請(qǐng)人、第三人是否承擔(dān)舉證責(zé)任以及可否因此承擔(dān)舉證不能的法律后果沒有予以明確，導(dǎo)致行政相對(duì)人濫用行政復(fù)議的救濟(jì)權(quán)利。
（三）對(duì)證據(jù)證明力沒有程序性保障
證據(jù)的證明力是指證據(jù)的證明效力。無論是刑事訴訟、民事訴訟、還是行政訴訟，對(duì)證據(jù)證明力都有嚴(yán)格的程序性規(guī)定作保證。在行政復(fù)議過程中，行政復(fù)議案件原則上采取書面審查，申請(qǐng)人提出要求或者法制機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見。這種審查程序的原則性規(guī)定，證據(jù)沒有經(jīng)過申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人相互質(zhì)證，完全憑借辦案人員主觀因素加以認(rèn)證，難以保證證據(jù)的證明力。
（四）對(duì)證據(jù)的審查判斷沒有統(tǒng)一的責(zé)任機(jī)制
行政復(fù)議法規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)行政復(fù)議案件進(jìn)行審查，提出處理意見，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人同意或者集體討論方可作出行政復(fù)議決定。這種法律制度體現(xiàn)的是行政機(jī)關(guān)行政首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。這種審查權(quán)與決定權(quán)相分離制度存在的弊端是，行政復(fù)議機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)審批同意只具有程序性意義，而無實(shí)質(zhì)內(nèi)容。在行政復(fù)議證據(jù)制度上的表現(xiàn)是：對(duì)證據(jù)的審查判斷沒有統(tǒng)一的責(zé)任機(jī)制，特別是一些疑難、重大、復(fù)雜的行政復(fù)議案件的證>！
三、行政復(fù)議中應(yīng)當(dāng)確立的證據(jù)規(guī)則
從一定意義而言，行政訴訟證據(jù)與行政復(fù)議證據(jù)具有相當(dāng)程度的同一性，這種同一性對(duì)于我們理解行政復(fù)議證據(jù)，積極發(fā)揮證據(jù)在復(fù)議中的作用具有十分重要的意義。值得一提的是《行政訴訟法》和最高人民法院的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》、《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》中蘊(yùn)含了很多對(duì)行政復(fù)議證據(jù)的規(guī)定。筆者認(rèn)為，在行政復(fù)議實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)充分借鑒行政訴訟證據(jù)中的相關(guān)規(guī)定，規(guī)范復(fù)議辦案人員審查判斷證據(jù)的規(guī)則，進(jìn)一步完善行政復(fù)議證據(jù)制度，從而為復(fù)議辦案提供制度上的保障，推動(dòng)行政復(fù)議證據(jù)理論與實(shí)務(wù)的發(fā)展。
（一）確立法定證據(jù)種類
證據(jù)法定是證據(jù)法一項(xiàng)基本的原則，證據(jù)的種類理應(yīng)法定。所謂證據(jù)的種類法定是指根據(jù)證據(jù)事實(shí)的表現(xiàn)形式在法律上對(duì)證據(jù)所作的分類。證據(jù)種類法定具有重要意義：首先，法定性。只有法律確立的證據(jù)形式才有證據(jù)能力，不屬于法律規(guī)定的證據(jù)種類不能作為證據(jù)來運(yùn)用。其次，統(tǒng)一性。三大訴訟法都對(duì)證據(jù)形式進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)定。它體現(xiàn)了一個(gè)國家證據(jù)制度的完善和系統(tǒng)性。再次，嚴(yán)格的證據(jù)劃分有利于當(dāng)事人更好地運(yùn)用各類證據(jù)去澄清案件事實(shí)，防止將不同種類的證據(jù)混為一談。因此《行政復(fù)議法》應(yīng)當(dāng)增加一條：“證據(jù)種類有以下幾種：⑴ 書證；⑵ 物證；⑶ 視聽資料；⑷ 證人證言；⑸ 當(dāng)事人陳述；⑹ 鑒定結(jié)論；⑺ 勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。”
（二）明確申請(qǐng)人的舉證責(zé)任
從行政復(fù)議的實(shí)踐看，單純規(guī)定被申請(qǐng)人的舉證責(zé)任既不符合行政復(fù)議的實(shí)際要求，也不能反映行政復(fù)議舉證責(zé)任的全貌。這突出的表現(xiàn)在：一則，容易誤導(dǎo)申請(qǐng)人。申請(qǐng)人普遍形成這樣的觀點(diǎn)，即被申請(qǐng)人在行政復(fù)議中負(fù)責(zé)舉證而申請(qǐng)人不是舉證責(zé)任的承擔(dān)者。當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)工作人員要求申請(qǐng)人提供相關(guān)初步證據(jù)時(shí)，申請(qǐng)人則大多認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)是在故意刁難他們，進(jìn)而產(chǎn)生不信任感，至使復(fù)議決定的權(quán)威下降，不利于案結(jié)事了。二則，違背了“誰主張，誰舉證”這一基本原則。舉證責(zé)任的一般原則是誰主張、誰舉證，申請(qǐng)人提起行政復(fù)議申請(qǐng)，需要的事實(shí)證據(jù)至少有以下兩項(xiàng)：⑴ 原具體行政行為存在。⑵ 原具體行政行為與自己有利害關(guān)系。因此，行政復(fù)議法應(yīng)當(dāng)增加規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交相關(guān)材料初步證明其申請(qǐng)符合復(fù)議受案條件：⑴ 原具體行政行為存在；⑵ 原具體行政行為與其有利害關(guān)系；⑶ 在被申請(qǐng)人不作為案件中證明其在行政程序中曾經(jīng)提出過申請(qǐng)的證據(jù)材料；⑷ 行政復(fù)議時(shí)一并提出行政賠償?shù)模C明具體行政行為對(duì)其造成的損害的證明材料。”
（三）確立第三人舉證規(guī)則
第三人參加行政復(fù)議依法有權(quán)提出獨(dú)立主張，并提交相關(guān)證據(jù)。這是由第三人的獨(dú)立地位決定的，其復(fù)議主張（即行政救濟(jì)利益）是獨(dú)立的。因此復(fù)議法應(yīng)當(dāng)規(guī)定：“第三人參加行政復(fù)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交相關(guān)材料證明以下事實(shí)：⑴ 原具體行政行為與其有利害關(guān)系；⑵ 證明其主張的其他相關(guān)材料。第三人在復(fù)議程序中提供的、被申請(qǐng)人在行政程序中未作為具體行政行為的依據(jù)的證據(jù)不能作為認(rèn)定原具體行政行為合法的依據(jù)。”這是因?yàn)椋菏紫龋谌嗽谛姓?fù)議程序中舉證的證明對(duì)象是其與被申請(qǐng)的原具體行政行為之間利害關(guān)系的利益主張，而不是原具體行政行為的合法性。其次，這是由第三人的特殊性決定的。由于申請(qǐng)人一般是原具體行政行為合法性的異議者，同申請(qǐng)人相比，第三人可能是異議者，也可能是支持者。就證明結(jié)果而言，第三人舉證總是會(huì)對(duì)申請(qǐng)人或者被申請(qǐng)人一方有利，因此從利益平衡的角度分析應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人的舉證設(shè)定一定的限制。具體來說，如果第三人的舉證對(duì)申請(qǐng)人有利，那么對(duì)其所舉證據(jù)的認(rèn)定應(yīng)參照對(duì)于申請(qǐng)人舉證的認(rèn)定規(guī)則，即證據(jù)規(guī)則較為寬松；如果第三人舉證對(duì)被申請(qǐng)人有利，那么對(duì)其所舉證據(jù)的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)認(rèn)定，參照被申請(qǐng)人的舉證規(guī)則進(jìn)行認(rèn)定，其提交的有利于被申請(qǐng)人的相關(guān)材料而被申請(qǐng)人在復(fù)議過程中沒有提交的證據(jù)不能作為認(rèn)定具體行政行政行為合法性的依據(jù)。
（四）確立質(zhì)證規(guī)則
掌握充分確鑿的證據(jù)是正確處理案件的基礎(chǔ)，質(zhì)證是證據(jù)認(rèn)定中的重要環(huán)節(jié)。首先，“不辯不明”，質(zhì)證作為舉證和認(rèn)證的中間環(huán)節(jié)，它對(duì)行政爭(zhēng)議的正確處理，保障公正公平具有至關(guān)重要的作用。通過當(dāng)事人圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實(shí)性的質(zhì)疑與辯駁，復(fù)議機(jī)關(guān)才能作出理性的判斷。其次，質(zhì)證對(duì)當(dāng)事人而言是一種重要權(quán)利。質(zhì)證具有平等性，雙方都有質(zhì)證的權(quán)利。一方當(dāng)事人提出一項(xiàng)證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人如果不提出質(zhì)對(duì)和辯駁，則無法保障該當(dāng)事人的合法權(quán)益。行政復(fù)議法應(yīng)當(dāng)規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)公開質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為定案依據(jù)。”
（五）明確證據(jù)裁判規(guī)則
我國證據(jù)理論較少論及行政復(fù)議的證據(jù)裁判規(guī)則問題，很多人甚至認(rèn)為其照搬行政訴訟的證據(jù)裁判規(guī)則就足夠了。以至于行政復(fù)議證據(jù)規(guī)則完全受行政訴訟的影響，而忽視了自身的個(gè)性。筆者認(rèn)為，借鑒行政訴訟的證據(jù)裁判規(guī)則本無可厚非，然此種借鑒并非直接采用行政訴訟的證據(jù)規(guī)則，而是借鑒其方法論，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政復(fù)議的本質(zhì)特征運(yùn)用相近之方法來確定行政復(fù)議的證據(jù)裁判規(guī)則。復(fù)議法應(yīng)當(dāng)對(duì)之進(jìn)行規(guī)范：“復(fù)議機(jī)關(guān)審查行政案件，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實(shí)為依據(jù)。”理由：首先，正確區(qū)分了客觀事實(shí)與法律事實(shí)的界限，確立了真正意義上的證據(jù)裁判原則。客觀存在的案件事實(shí)只有通過證據(jù)的“重建”，通過復(fù)議程序最終認(rèn)定，才具有科學(xué)性，可接受性。其次，有利于統(tǒng)一 認(rèn)識(shí)，提高復(fù)議證據(jù)的可預(yù)見性。通過明確的闡述，人們可以知曉復(fù)議決定的依據(jù)，進(jìn)而可以預(yù)見到其復(fù)議申請(qǐng)的結(jié)果。再次，有利于提高復(fù)議決定的權(quán)威。按照法定證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)并在此基礎(chǔ)上作出決定，比較容易獲得社會(huì)公眾的接受和認(rèn)可，從而提升復(fù)議決定的權(quán)威性。
2002年雄心勃勃地在松桃展開考察時(shí)，湖南商人田應(yīng)東并沒有預(yù)料到今天。
變賣了全部家產(chǎn)投入貴州松桃縣準(zhǔn)備大干一場(chǎng)的田應(yīng)東不會(huì)想到，千辛萬苦走上正軌后，經(jīng)歷了股份轉(zhuǎn)讓和承包權(quán)轉(zhuǎn)移等風(fēng)波，在新承包人劉益平的經(jīng)營(yíng)下，自己的公司會(huì)漸漸走向破產(chǎn)的邊緣；他更不會(huì)想到，在他最終走上訴訟之路，希望找到一線生機(jī)來挽救企業(yè)的時(shí)候，本已到手的那份像一紙給死刑犯人的赦書一樣令其喜出望外的法院裁定書，卻因?yàn)橐痪洹皶壕張?zhí)行”就再也沒有了下文。
數(shù)載心血面臨危機(jī)
經(jīng)過近一年的考察權(quán)衡，2003年7月，田應(yīng)東和朋友李仕云一起在貴州省銅仁地區(qū)松桃苗族自治縣世昌鄉(xiāng)投資成立了松桃群興錳業(yè)有限責(zé)任公司，田應(yīng)東本人出任公司代表人。
群興錳業(yè)有限責(zé)任公司的成立，得到了世昌鄉(xiāng)政府的大力支持。雙方簽訂了引資合同書，世昌鄉(xiāng)人民政府在土地征用、稅收政策、電力、水力及原材料供應(yīng)、事業(yè)性規(guī)費(fèi)收取等各方面都提供了不同程度的便利。這一切使田應(yīng)東更加信心十足。“我變賣了全部家產(chǎn)，向銀行貸了款，還向親友借了錢，我?guī)缀醢讶康呢?cái)力物力都投入進(jìn)來了。”
全情投入令田應(yīng)東看到了回報(bào)的曙光。2004年1月28日工廠竣工，并于同年3月25日正式投產(chǎn)。一年半以后，第一條生產(chǎn)線完全啟動(dòng)，并取得了較好的效益。為提高生產(chǎn)效益，公司決定將管理體制更改為股東承包體制。2005年10月1日起，田應(yīng)東完全承包起了這個(gè)公司。而就在這段期間，513.75噸的建廠以來最高月產(chǎn)量紀(jì)錄也出現(xiàn)了。田應(yīng)東認(rèn)為工廠的未來一片光明。
但就在這個(gè)時(shí)候，不和諧的聲音出現(xiàn)了。2004年初，一個(gè)名叫劉益平的福建人接受了原股東李仕云的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。他雖然沒有對(duì)田應(yīng)東承包公司提出異議，但在看到生產(chǎn)效益越來越好之后，他卻開始鬧著要由自己來承包了。
“當(dāng)時(shí)我的承包期還沒有滿，但是他以各種理由干擾我承包，非要自己承包不可。”田應(yīng)東回憶當(dāng)時(shí)的情況十分無奈。為了不影響兩人間的合作，田應(yīng)東答應(yīng)將承包權(quán)讓給劉益平。
2006年7月3日，公司和劉益平簽訂了企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同。但是令田應(yīng)東始料不及的是，就在劉益平承包之后不久，公司開始走向下坡路，月產(chǎn)量急劇下滑，公司開始長(zhǎng)期處于半停產(chǎn)狀態(tài)，累計(jì)虧損達(dá)到了330余萬元。更令田應(yīng)東無法接受的是，劉益平?jīng)]有和他這個(gè)公司代表人商量，就申請(qǐng)了公司名稱變更，公司改名為松桃三和錳業(yè)集團(tuán)群興有限責(zé)任公司。
在無法扭轉(zhuǎn)虧損，第二條生產(chǎn)線的承包費(fèi)用無處著落，并長(zhǎng)期拖欠工廠管理人員工資的窘境下，劉益平發(fā)出了“股權(quán)轉(zhuǎn)讓通告”。田應(yīng)東不希望自己的一片心血最終破滅，和劉益平進(jìn)行了多次協(xié)商，但都無法取得共識(shí)。世昌鄉(xiāng)政府為拯救企業(yè)、保障稅收、穩(wěn)定就業(yè)，也出面斡旋，希望劉、田之間能妥善解決工廠虧損的局面，但也是收效甚微。
救命符一樣的民事裁定
眼看著自己的廠子一天天地爛下去，田應(yīng)東再也坐不住了。他希望能夠用法律的武器挽救自己的企業(yè)。2007年4月23日，田應(yīng)東向松桃苗族自治縣人民法院提起民事訴訟，請(qǐng)求法院依法判決終止公司和劉益平簽訂的企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同，并于4月25日遞交了《先予執(zhí)行申請(qǐng)書》，請(qǐng)求將松桃群興錳業(yè)有限責(zé)任公司先予執(zhí)行給自己經(jīng)營(yíng)管理。
田應(yīng)東對(duì)最后勝訴很有把握。原因在于，在當(dāng)初和劉益平簽訂的企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同第十七條明確規(guī)定：“當(dāng)乙方虧損達(dá)到乙方在甲方企業(yè)內(nèi)自有原始股本80％時(shí)，甲方有權(quán)終止合同。”
“劉益平的原始股本金是350萬元，而他造成的虧損超過了330萬元，早就已經(jīng)超過80％了，我要求終止合同，完全合法合理。”
2007年5月21日，松桃苗族自治縣人民法院作出民事裁定書，裁定將松桃三和錳業(yè)集團(tuán)群興有限責(zé)任公司（原貴州省松桃群興錳業(yè)有限責(zé)任公司）先予執(zhí)行給原告貴州省松桃群興錳業(yè)有限公司的代表人田應(yīng)東管理。
在這份民事裁定書中還注明：“本裁定送達(dá)后立即執(zhí)行。如不服本裁定，可以向法院申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。”
拿到這份裁定書，田應(yīng)東一直揪著的心終于放寬了一些。無論如何，公司重新回到自己的手中，盡管目前公司處境十分不利，但是起碼自己可以盡情施展拳腳，爭(zhēng)取力挽狂瀾了。
然而，此后發(fā)生的一切，田應(yīng)東感到完全無法理解。
全年奔走至今無果
裁定書送達(dá)后，松桃縣法院民二庭通知田應(yīng)東在5月26日上午8點(diǎn)半做好準(zhǔn)備，法院執(zhí)行局將會(huì)同鄉(xiāng)政府、派出所等各部門一起到公司來完成裁定執(zhí)行。但是，一直到中午田應(yīng)東都沒有等到來人。不明所以的田應(yīng)東打電話給民二庭庭長(zhǎng)熊啟林和執(zhí)行局局長(zhǎng)楊光建，得到的答復(fù)卻是：“上面通知說要暫緩執(zhí)行。”
后來，田應(yīng)東得知，暫緩執(zhí)行的原因是“地區(qū)中院的領(lǐng)導(dǎo)打電話下來了。”他一下子聯(lián)想到了劉益平拿到法院裁定書后，在廠內(nèi)外公開撂下的一句話：“法院算什么？裁定書頂屁用？我只要到上面走一趟，裁定書就是一張白紙。”
田應(yīng)東不相信人民法院的裁定書會(huì)等于一張白紙。他給銅仁地區(qū)地委政法委寫了一份反映材料，時(shí)任地委政法委書記熊德威在他上交的材料上親筆寫道：“轉(zhuǎn)送松桃縣委政法委依法督促辦理。”但還是沒有任何音訊傳來。
田應(yīng)東又向銅仁地區(qū)中級(jí)人民法院反映情況，銅仁中院認(rèn)為這是松桃縣法院的裁定，應(yīng)該找縣法院執(zhí)行；而縣法院又堅(jiān)持說是由于中院領(lǐng)導(dǎo)通知要暫緩執(zhí)行。時(shí)至今日，田應(yīng)東也不知道縣法院所說的這個(gè)“中院領(lǐng)導(dǎo)”究竟是誰。
互相推脫的結(jié)果就是沒有結(jié)果。田應(yīng)東只好又向銅仁地區(qū)地委政法委和督察室反映情況。9月，在經(jīng)過調(diào)查后，督查組對(duì)此事件作出專題督查報(bào)告，其別注明：“督查組認(rèn)為，松桃縣人民法院關(guān)于該案的裁定應(yīng)予執(zhí)行。”
督查報(bào)告中還出現(xiàn)了這樣一段文字：“松桃縣法院于5月25日下午召開執(zhí)行會(huì)作了安排部署，定于5月26日予以執(zhí)行，同時(shí)通知了田應(yīng)東做好執(zhí)行的接收準(zhǔn)備工作，但會(huì)后不到兩小時(shí)，院長(zhǎng)李成海便通知暫緩執(zhí)行，至于為什么暫緩執(zhí)行，沒有說明。”
銅仁地委行署專員廖國勛在這份報(bào)告上作了“同意地委督查室建議”的批示。但田應(yīng)東仍然沒有得到執(zhí)行裁定的通知。在向貴州省高院、省人大反映情況后，田應(yīng)東都得到了“將向有關(guān)方面了解相關(guān)情況，回去等候結(jié)果”的答復(fù)。
在司法救濟(jì)的程序上遲遲無法取得進(jìn)展的時(shí)候，田應(yīng)東沒有放棄自救的努力。2007年6月12日，在公證處、鄉(xiāng)政府等各方在場(chǎng)的情況下，田應(yīng)東和劉益平協(xié)商解除合同，并辦理移交手續(xù)。“當(dāng)時(shí)我們之間沒有半點(diǎn)爭(zhēng)執(zhí)，后來他也同意了。”但一轉(zhuǎn)臉，情況就變了，劉益平向松桃縣公安局報(bào)案，公安機(jī)關(guān)以擾亂企業(yè)單位秩序?yàn)橛勺鞒鰧⑻飸?yīng)東及其他三人行政拘留6天的決定。而此后劉益平態(tài)度大改，再也不談終止合同一事。
拘留結(jié)束后，田應(yīng)東隨即向銅仁地區(qū)公安局申請(qǐng)行政復(fù)議。地區(qū)公安局經(jīng)調(diào)查，認(rèn)為縣公安局認(rèn)定田應(yīng)東違法行為主要事實(shí)不清，證據(jù)不足，且辦案過程中存在違法辦案的程序瑕疵，決定撤銷對(duì)田應(yīng)東行政拘留6天的處罰決定。盡管最終得到了清白，但是田應(yīng)東卻氣憤難平：“他這樣回頭就可以編造謊言報(bào)案，公安機(jī)關(guān)還真的就拘留了我，這是令我最難接受的。”
直到今天，田應(yīng)東仍然在等，在等整整一年前那份民事裁定得到執(zhí)行的日子。“我現(xiàn)在找不到劉益平了，很長(zhǎng)時(shí)候沒有見過面，他的電話好像也換了，又常年不在公司。公司從去年10月停產(chǎn)到了今年3月，雖然4月恢復(fù)了，但就是這樣停停打打。到今年7月，他的承包期就滿兩年了，但是直到現(xiàn)在他也沒有給我配給公司的監(jiān)督員一分錢工資。不知道這樣的情況還要延續(xù)多久。”
第一條為了維護(hù)對(duì)外貿(mào)易秩序和公平競(jìng)爭(zhēng)，根據(jù)《中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易法》的有關(guān)規(guī)定，制定本條例。
第二條進(jìn)口產(chǎn)品以傾銷方式進(jìn)入中華人民共和國市場(chǎng)，并對(duì)已經(jīng)建立的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害威脅，或者對(duì)建立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙的，依照本條例的規(guī)定進(jìn)行調(diào)查，采取反傾銷措施。
第二章傾銷與損害
第三條傾銷，是指在正常貿(mào)易過程中進(jìn)口產(chǎn)品以低于其正常價(jià)值的出口價(jià)格進(jìn)入中華人民共和國市場(chǎng)。
對(duì)傾銷的調(diào)查和確定，由對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部（以下簡(jiǎn)稱外經(jīng)貿(mào)部）負(fù)責(zé)。
第四條進(jìn)口產(chǎn)品的正常價(jià)值，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況，按照下列方法確定：
（一）進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品，在出口國（地區(qū)）國內(nèi)市場(chǎng)的正常貿(mào)易過程中有可比價(jià)格的，以該可比價(jià)格為正常價(jià)值；
（二）進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品，在出口國（地區(qū)）國內(nèi)市場(chǎng)的正常貿(mào)易過程中沒有銷售的，或者該同類產(chǎn)品的價(jià)格、數(shù)量不能據(jù)以進(jìn)行公平比較的，以該同類產(chǎn)品出口到一個(gè)適當(dāng)?shù)谌龂ǖ貐^(qū)）的可比價(jià)格或者以該同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國（地區(qū)）的生產(chǎn)成本加合理費(fèi)用、利潤(rùn)，為正常價(jià)值。
進(jìn)口產(chǎn)品不直接來自原產(chǎn)國（地區(qū)）的，按照前款第（一）項(xiàng)規(guī)定確定正常價(jià)值；但是，在產(chǎn)品僅通過出口國（地區(qū)）轉(zhuǎn)運(yùn)、產(chǎn)品在出口國（地區(qū)）無生產(chǎn)或者在出口國（地區(qū)）中不存在可比價(jià)格等情形下，可以以該同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國（地區(qū)）的價(jià)格為正常價(jià)值。
第五條進(jìn)口產(chǎn)品的出口價(jià)格，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況，按照下列方法確定：
（一）進(jìn)口產(chǎn)品有實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的價(jià)格的，以該價(jià)格為出口價(jià)格；
（二）進(jìn)口產(chǎn)品沒有出口價(jià)格或者其價(jià)格不可靠的，以根據(jù)該進(jìn)口產(chǎn)品首次轉(zhuǎn)售給獨(dú)立購買人的價(jià)格推定的價(jià)格為出口價(jià)格；但是，該進(jìn)口產(chǎn)品未轉(zhuǎn)售給獨(dú)立購買人或者未按進(jìn)口時(shí)的狀態(tài)轉(zhuǎn)售的，可以以外經(jīng)貿(mào)部根據(jù)合理基礎(chǔ)推定的價(jià)格為出口價(jià)格。
第六條進(jìn)口產(chǎn)品的出口價(jià)格低于其正常價(jià)值的幅度，為傾銷幅度。
對(duì)進(jìn)口產(chǎn)品的出口價(jià)格和正常價(jià)值，應(yīng)當(dāng)考慮影響價(jià)格的各種可比性因素，按照公平、合理的方式進(jìn)行比較。
傾銷幅度的確定，應(yīng)當(dāng)將加權(quán)平均正常價(jià)值與全部可比出易的加權(quán)平均價(jià)格進(jìn)行比較，或者將正常價(jià)值與出口價(jià)格在逐筆交易的基礎(chǔ)上進(jìn)行比較。
出口價(jià)格在不同的購買人、地區(qū)、時(shí)期之間存在很大差異，按照前款規(guī)定的方法難以比較的，可以將加權(quán)平均正常價(jià)值與單一出易的價(jià)格進(jìn)行比較。
第七條損害，是指傾銷對(duì)已經(jīng)建立的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害威脅，或者對(duì)建立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙。
對(duì)損害的調(diào)查和確定，由國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱國家經(jīng)貿(mào)委）負(fù)責(zé)；其中，涉及農(nóng)產(chǎn)品的反傾銷國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查，由國家經(jīng)貿(mào)委會(huì)同農(nóng)業(yè)部進(jìn)行。
第八條在確定傾銷對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查下列事項(xiàng)：
（一）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的數(shù)量，包括傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的絕對(duì)數(shù)量或者相對(duì)于國內(nèi)同類產(chǎn)品生產(chǎn)或者消費(fèi)的數(shù)量是否大量增加，或者傾銷進(jìn)口產(chǎn)品大量增加的可能性；
（二）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的價(jià)格，包括傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的價(jià)格削減或者對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品的價(jià)格產(chǎn)生大幅度抑制、壓低等影響；
（三）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的相關(guān)經(jīng)濟(jì)因素和指標(biāo)的影響；
（四）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的出口國（地區(qū)）、原產(chǎn)國（地區(qū)）的生產(chǎn)能力、出口能力，被調(diào)查產(chǎn)品的庫存情況；
（五）造成國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害的其他因素。
對(duì)實(shí)質(zhì)損害威脅的確定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)，不得僅依據(jù)指控、推測(cè)或者極小的可能性。
在確定傾銷對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)肯定性證據(jù)，不得將造成損害的非傾銷因素歸因于傾銷。
第九條傾銷進(jìn)口產(chǎn)品來自兩個(gè)以上國家（地區(qū)），并且同時(shí)滿足下列條件的，可以就傾銷進(jìn)口產(chǎn)品對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的影響進(jìn)行累積評(píng)估：
（一）來自每一國家（地區(qū)）的傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷幅度不小于2％，并且其進(jìn)口量不屬于可忽略不計(jì)的；
（二）根據(jù)傾銷進(jìn)口產(chǎn)品之間以及傾銷進(jìn)口產(chǎn)品與國內(nèi)同類產(chǎn)品之間的競(jìng)爭(zhēng)條件，進(jìn)行累積評(píng)估是適當(dāng)?shù)摹?/p>
可忽略不計(jì)，是指來自一個(gè)國家（地區(qū)）的傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的數(shù)量占同類產(chǎn)品總進(jìn)口量的比例低于3％；但是，低于3％的若干國家（地區(qū)）的總進(jìn)口量超過同類產(chǎn)品總進(jìn)口量7％的除外。
第十條評(píng)估傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的影響，應(yīng)當(dāng)針對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品的生產(chǎn)進(jìn)行單獨(dú)確定；不能針對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品的生產(chǎn)進(jìn)行單獨(dú)確定的，應(yīng)當(dāng)審查包括國內(nèi)同類產(chǎn)品在內(nèi)的最窄產(chǎn)品組或者范圍的生產(chǎn)。
第十一條國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，是指中華人民共和國國內(nèi)同類產(chǎn)品的全部生產(chǎn)者，或者其總產(chǎn)量占國內(nèi)同類產(chǎn)品全部總產(chǎn)量的主要部分的生產(chǎn)者；但是，國內(nèi)生產(chǎn)者與出口經(jīng)營(yíng)者或者進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者有關(guān)聯(lián)的，或者其本身為傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者的，可以排除在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)之外。
在特殊情形下，國內(nèi)一個(gè)區(qū)域市場(chǎng)中的生產(chǎn)者，在該市場(chǎng)中銷售其全部或者幾乎全部的同類產(chǎn)品，并且該市場(chǎng)中同類產(chǎn)品的需求主要不是由國內(nèi)其他地方的生產(chǎn)者供給的，可以視為一個(gè)單獨(dú)產(chǎn)業(yè)。
第十二條同類產(chǎn)品，是指與傾銷進(jìn)口產(chǎn)品相同的產(chǎn)品；沒有相同產(chǎn)品的，以與傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的特性最相似的產(chǎn)品為同類產(chǎn)品。
第三章反傾銷調(diào)查
第十三條國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的自然人、法人或者有關(guān)組織（以下統(tǒng)稱申請(qǐng)人），可以依照本條例的規(guī)定向外經(jīng)貿(mào)部提出反傾銷調(diào)查的書面申請(qǐng)。
第十四條申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）申請(qǐng)人的名稱、地址及有關(guān)情況；
（二）對(duì)申請(qǐng)調(diào)查的進(jìn)口產(chǎn)品的完整說明，包括產(chǎn)品名稱、所涉及的出口國（地區(qū)）或者原產(chǎn)國（地區(qū)）、已知的出口經(jīng)營(yíng)者或者生產(chǎn)者、產(chǎn)品在出口國（地區(qū)）或者原產(chǎn)國（地區(qū)）國內(nèi)市場(chǎng)消費(fèi)時(shí)的價(jià)格信息、出口價(jià)格信息等；
（三）對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品生產(chǎn)的數(shù)量和價(jià)值的說明；
（四）申請(qǐng)調(diào)查進(jìn)口產(chǎn)品的數(shù)量和價(jià)格對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響；
（五）申請(qǐng)人認(rèn)為需要說明的其他內(nèi)容。
第十五條申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)附具下列證據(jù)：
（一）申請(qǐng)調(diào)查的進(jìn)口產(chǎn)品存在傾銷；
（二）對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害；
（三）傾銷與損害之間存在因果關(guān)系。
第十六條外經(jīng)貿(mào)部應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)書及有關(guān)證據(jù)之日起60天內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)是否由國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出、申請(qǐng)書內(nèi)容及所附具的證據(jù)等進(jìn)行審查，經(jīng)商國家經(jīng)貿(mào)委后，決定立案調(diào)查或者不立案調(diào)查。
在決定立案調(diào)查前，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)出口國（地區(qū)）政府。
第十七條在表示支持申請(qǐng)或者反對(duì)申請(qǐng)的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)中，支持者的產(chǎn)量占支持者和反對(duì)者的總產(chǎn)量的50％以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定申請(qǐng)是由國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出，可以啟動(dòng)反傾銷調(diào)查；但是，表示支持申請(qǐng)的國內(nèi)生產(chǎn)者的產(chǎn)量不足國內(nèi)同類產(chǎn)品總產(chǎn)量的25％的，不得啟動(dòng)反傾銷調(diào)查。
第十八條在特殊情形下，外經(jīng)貿(mào)部沒有收到反傾銷調(diào)查的書面申請(qǐng)，但有充分證據(jù)認(rèn)為存在傾銷和損害以及二者之間有因果關(guān)系的，經(jīng)商國家經(jīng)貿(mào)委后，可以決定立案調(diào)查。
外經(jīng)貿(mào)部和國家經(jīng)貿(mào)委，以下統(tǒng)稱調(diào)查機(jī)關(guān)。
第十九條立案調(diào)查的決定，由外經(jīng)貿(mào)部予以公告，并通知申請(qǐng)人、已知的出口經(jīng)營(yíng)者和進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者、出口國（地區(qū)）政府以及其他有利害關(guān)系的組織、個(gè)人（以下統(tǒng)稱利害關(guān)系方）。
立案調(diào)查的決定一經(jīng)公告，外經(jīng)貿(mào)部應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)書文本提供給已知的出口經(jīng)營(yíng)者和出口國（地區(qū)）政府。
第二十條調(diào)查機(jī)關(guān)可以采用問卷、抽樣、聽證會(huì)、現(xiàn)場(chǎng)核查等方式向利害關(guān)系方了解情況，進(jìn)行調(diào)查。
調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為有關(guān)利害關(guān)系方提供陳述意見和論據(jù)的機(jī)會(huì)。
外經(jīng)貿(mào)部認(rèn)為必要時(shí)，可以派出工作人員赴有關(guān)國家（地區(qū)）進(jìn)行調(diào)查；但是，有關(guān)國家（地區(qū)）提出異議的除外。
第二十一條調(diào)查機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查時(shí)，利害關(guān)系方應(yīng)當(dāng)如實(shí)反映情況，提供有關(guān)資料。利害關(guān)系方不如實(shí)反映情況、提供有關(guān)資料的，或者沒有在合理時(shí)間內(nèi)提供必要信息的，或者以其他方式嚴(yán)重妨礙調(diào)查的，調(diào)查機(jī)關(guān)可以根據(jù)已經(jīng)獲得的事實(shí)和可獲得的最佳信息作出裁定。
第二十二條利害關(guān)系方認(rèn)為其提供的資料泄露后將產(chǎn)生嚴(yán)重不利影響的，可以向調(diào)查機(jī)關(guān)申請(qǐng)對(duì)該資料按保密資料處理。
調(diào)查機(jī)關(guān)認(rèn)為保密申請(qǐng)有正當(dāng)理由的，應(yīng)當(dāng)對(duì)利害關(guān)系方提供的資料按保密資料處理，同時(shí)要求利害關(guān)系方提供一份非保密的該資料概要。
按保密資料處理的資料，未經(jīng)提供資料的利害關(guān)系方同意，不得泄露。
第二十三條調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)允許申請(qǐng)人和利害關(guān)系方查閱本案有關(guān)資料；但是，屬于按保密資料處理的除外。
第二十四條外經(jīng)貿(mào)部、國家經(jīng)貿(mào)委根據(jù)調(diào)查結(jié)果，分別就傾銷、損害作出初裁決定，并就二者之間的因果關(guān)系是否成立作出初裁決定，由外經(jīng)貿(mào)部予以公告。
第二十五條初裁決定確定傾銷、損害以及二者之間的因果關(guān)系成立的，外經(jīng)貿(mào)部、國家經(jīng)貿(mào)委應(yīng)當(dāng)對(duì)傾銷及傾銷幅度、損害及損害程度繼續(xù)進(jìn)行調(diào)查，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果分別作出終裁決定，由外經(jīng)貿(mào)部予以公告。
在作出終裁決定前，應(yīng)當(dāng)由外經(jīng)貿(mào)部將終裁決定所依據(jù)的基本事實(shí)通知所有已知的利害關(guān)系方。
第二十六條反傾銷調(diào)查，應(yīng)當(dāng)自立案調(diào)查決定公告之日起12個(gè)月內(nèi)結(jié)束；特殊情況下可以延長(zhǎng)，但延長(zhǎng)期不得超過6個(gè)月。
第二十七條有下列情形之一的，反傾銷調(diào)查應(yīng)當(dāng)終止，并由外經(jīng)貿(mào)部予以公告：
（一）申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的；
（二）沒有足夠證據(jù)證明存在傾銷、損害或者二者之間有因果關(guān)系的；
（三）傾銷幅度低于2％的；
（四）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品實(shí)際或者潛在的進(jìn)口量或者損害屬于可忽略不計(jì)的；
（五）外經(jīng)貿(mào)部和國家經(jīng)貿(mào)委共同認(rèn)為不適宜繼續(xù)進(jìn)行反傾銷調(diào)查的。
來自一個(gè)或者部分國家（地區(qū)）的被調(diào)查產(chǎn)品有前款第（二）、（三）、（四）項(xiàng)所列情形之一的，針對(duì)所涉產(chǎn)品的反傾銷調(diào)查應(yīng)當(dāng)終止。
第四章反傾銷措施
第一節(jié)臨時(shí)反傾銷措施
第二十八條初裁決定確定傾銷成立，并由此對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的，可以采取下列臨時(shí)反傾銷措施：
（一）征收臨時(shí)反傾銷稅；
（二）要求提供現(xiàn)金保證金、保函或者其他形式的擔(dān)保。
臨時(shí)反傾銷稅稅額或者提供的現(xiàn)金保證金、保函或者其他形式擔(dān)保的金額，應(yīng)當(dāng)不超過初裁決定確定的傾銷幅度。
第二十九條征收臨時(shí)反傾銷稅，由外經(jīng)貿(mào)部提出建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部的建議作出決定，由外經(jīng)貿(mào)部予以公告。要求提供現(xiàn)金保證金、保函或者其他形式的擔(dān)保，由外經(jīng)貿(mào)部作出決定并予以公告。海關(guān)自公告規(guī)定實(shí)施之日起執(zhí)行。
第三十條臨時(shí)反傾銷措施實(shí)施的期限，自臨時(shí)反傾銷措施決定公告規(guī)定實(shí)施之日起，不超過4個(gè)月；在特殊情形下，可以延長(zhǎng)至9個(gè)月。
自反傾銷立案調(diào)查決定公告之日起60天內(nèi)，不得采取臨時(shí)反傾銷措施。
第二節(jié)價(jià)格承諾
第三十一條傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的出口經(jīng)營(yíng)者在反傾銷調(diào)查期間，可以向外經(jīng)貿(mào)部作出改變價(jià)格或者停止以傾銷價(jià)格出口的價(jià)格承諾。
外經(jīng)貿(mào)部可以向出口經(jīng)營(yíng)者提出價(jià)格承諾的建議。
調(diào)查機(jī)關(guān)不得強(qiáng)迫出口經(jīng)營(yíng)者作出價(jià)格承諾。
第三十二條出口經(jīng)營(yíng)者不作出價(jià)格承諾或者不接受價(jià)格承諾的建議的，不妨礙對(duì)反傾銷案件的調(diào)查和確定。出口經(jīng)營(yíng)者繼續(xù)傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的，調(diào)查機(jī)關(guān)有權(quán)確定損害威脅更有可能出現(xiàn)。
第三十三條外經(jīng)貿(mào)部認(rèn)為出口經(jīng)營(yíng)者作出的價(jià)格承諾能夠接受的，經(jīng)商國家經(jīng)貿(mào)委后，可以決定中止或者終止反傾銷調(diào)查，不采取臨時(shí)反傾銷措施或者征收反傾銷稅。中止或者終止反傾銷調(diào)查的決定由外經(jīng)貿(mào)部予以公告。
外經(jīng)貿(mào)部不接受價(jià)格承諾的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)出口經(jīng)營(yíng)者說明理由。
調(diào)查機(jī)關(guān)對(duì)傾銷以及由傾銷造成的損害作出肯定的初裁決定前，不得尋求或者接受價(jià)格承諾。
第三十四條依照本條例第三十三條第一款規(guī)定中止或者終止反傾銷調(diào)查后，應(yīng)出口經(jīng)營(yíng)者請(qǐng)求或者調(diào)查機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要，調(diào)查機(jī)關(guān)可以對(duì)傾銷和損害繼續(xù)進(jìn)行調(diào)查。
根據(jù)前款調(diào)查結(jié)果，作出傾銷或者損害的否定裁定的，價(jià)格承諾自動(dòng)失效；作出傾銷或者損害的肯定裁定的，價(jià)格承諾繼續(xù)有效。
第三十五條外經(jīng)貿(mào)部可以要求出口經(jīng)營(yíng)者定期提供履行其價(jià)格承諾的有關(guān)情況、資料，并予以核實(shí)。
第三十六條出口經(jīng)營(yíng)者違反其價(jià)格承諾的，外經(jīng)貿(mào)部經(jīng)商國家經(jīng)貿(mào)委后，依照本條例的規(guī)定，可以立即決定恢復(fù)反傾銷調(diào)查；根據(jù)可獲得的最佳信息，可以決定采取臨時(shí)反傾銷措施，并可以對(duì)實(shí)施臨時(shí)反傾銷措施前90天內(nèi)進(jìn)口的產(chǎn)品追溯征收反傾銷稅，但違反價(jià)格承諾前進(jìn)口的產(chǎn)品除外。
第三節(jié)反傾銷稅
第三十七條終裁決定確定傾銷成立，并由此對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的，可以征收反傾銷稅。
第三十八條征收反傾銷稅，由外經(jīng)貿(mào)部提出建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部的建議作出決定，由外經(jīng)貿(mào)部予以公告。海關(guān)自公告規(guī)定實(shí)施之日起執(zhí)行。
第三十九條反傾銷稅適用于終裁決定公告之日后進(jìn)口的產(chǎn)品，但屬于本條例第三十六條、第四十三條、第四十四條規(guī)定的情形除外。
第四十條反傾銷稅的納稅人為傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者。
第四十一條反傾銷稅應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同出口經(jīng)營(yíng)者的傾銷幅度，分別確定。對(duì)未包括在審查范圍內(nèi)的出口經(jīng)營(yíng)者的傾銷進(jìn)口產(chǎn)品，需要征收反傾銷稅的，應(yīng)當(dāng)按照合理的方式確定對(duì)其適用的反傾銷稅。
第四十二條反傾銷稅稅額不超過終裁決定確定的傾銷幅度。
第四十三條終裁決定確定存在實(shí)質(zhì)損害，并在此前已經(jīng)采取臨時(shí)反傾銷措施的，反傾銷稅可以對(duì)已經(jīng)實(shí)施臨時(shí)反傾銷措施的期間追溯征收。
終裁決定確定存在實(shí)質(zhì)損害威脅，在先前不采取臨時(shí)反傾銷措施將會(huì)導(dǎo)致后來作出實(shí)質(zhì)損害裁定的情況下已經(jīng)采取臨時(shí)反傾銷措施的，反傾銷稅可以對(duì)已經(jīng)實(shí)施臨時(shí)反傾銷措施的期間追溯征收。
終裁決定確定的反傾銷稅，高于已付或者應(yīng)付的臨時(shí)反傾銷稅或者為擔(dān)保目的而估計(jì)的金額的，差額部分不予收取；低于已付或者應(yīng)付的臨時(shí)反傾銷稅或者為擔(dān)保目的而估計(jì)的金額的，差額部分應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況予以退還或者重新計(jì)算稅額。
第四十四條下列兩種情形并存的，可以對(duì)實(shí)施臨時(shí)反傾銷措施之日前90天內(nèi)進(jìn)口的產(chǎn)品追溯征收反傾銷稅，但立案調(diào)查前進(jìn)口的產(chǎn)品除外：
（一）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品有對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的傾銷歷史，或者該產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者知道或者應(yīng)當(dāng)知道出口經(jīng)營(yíng)者實(shí)施傾銷并且傾銷對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)將造成損害的；
（二）傾銷進(jìn)口產(chǎn)品在短期內(nèi)大量進(jìn)口，并且可能會(huì)嚴(yán)重破壞即將實(shí)施的反傾銷稅的補(bǔ)救效果的。
第四十五條終裁決定確定不征收反傾銷稅的，或者終裁決定未確定追溯征收反傾銷稅的，已征收的臨時(shí)反傾銷稅、已收取的現(xiàn)金保證金應(yīng)當(dāng)予以退還，保函或者其他形式的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)予以解除。
第四十六條傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者有證據(jù)證明已經(jīng)繳納的反傾銷稅稅額超過傾銷幅度的，可以向外經(jīng)貿(mào)部提出退稅申請(qǐng)；外經(jīng)貿(mào)部經(jīng)審查、核實(shí)并提出建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部的建議可以作出退稅決定，由海關(guān)執(zhí)行。
第四十七條進(jìn)口產(chǎn)品被征收反傾銷稅后，在調(diào)查期間未向中華人民共和國出口該產(chǎn)品的新出口經(jīng)營(yíng)者，能證明其與被征收反傾銷稅的出口經(jīng)營(yíng)者無關(guān)聯(lián)的，可以向外經(jīng)貿(mào)部申請(qǐng)單獨(dú)確定其傾銷幅度。外經(jīng)貿(mào)部應(yīng)當(dāng)迅速進(jìn)行審查并作出終裁決定。在審查期間，可以采取本條例第二十八條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的措施，但不得對(duì)該產(chǎn)品征收反傾銷稅。
第五章反傾銷稅和價(jià)格承諾的期限與復(fù)審
第四十八條反傾銷稅的征收期限和價(jià)格承諾的履行期限不超過5年；但是，經(jīng)復(fù)審確定終止征收反傾銷稅有可能導(dǎo)致傾銷和損害的繼續(xù)或者再度發(fā)生的，反傾銷稅的征收期限可以適當(dāng)延長(zhǎng)。
第四十九條反傾銷稅生效后，外經(jīng)貿(mào)部經(jīng)商國家經(jīng)貿(mào)委，可以在有正當(dāng)理由的情況下，決定對(duì)繼續(xù)征收反傾銷稅的必要性進(jìn)行復(fù)審；也可以在經(jīng)過一段合理時(shí)間，應(yīng)利害關(guān)系方的請(qǐng)求并對(duì)利害關(guān)系方提供的相應(yīng)證據(jù)進(jìn)行審查后，決定對(duì)繼續(xù)征收反傾銷稅的必要性進(jìn)行復(fù)審。
價(jià)格承諾生效后，外經(jīng)貿(mào)部可以在有正當(dāng)理由的情況下，決定對(duì)繼續(xù)履行價(jià)格承諾的必要性進(jìn)行復(fù)審；也可以在經(jīng)過一段合理時(shí)間，應(yīng)利害關(guān)系方的請(qǐng)求并對(duì)利害關(guān)系方提供的相應(yīng)證據(jù)進(jìn)行審查后，決定對(duì)繼續(xù)履行價(jià)格承諾的必要性進(jìn)行復(fù)審。
第五十條根據(jù)復(fù)審結(jié)果，由外經(jīng)貿(mào)部依照本條例的規(guī)定提出保留、修改或者取消反傾銷稅的建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部的建議作出決定，由外經(jīng)貿(mào)部予以公告；或者由外經(jīng)貿(mào)部依照本條例的規(guī)定，商國家經(jīng)貿(mào)委后，作出保留、修改或者取消價(jià)格承諾的決定并予以公告。
第五十一條復(fù)審程序參照本條例關(guān)于反傾銷調(diào)查的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
復(fù)審期限自決定復(fù)審開始之日起，不超過12個(gè)月。
第五十二條在復(fù)審期間，復(fù)審程序不妨礙反傾銷措施的實(shí)施。
第六章附則
第五十三條對(duì)依照本條例第二十五條作出的終裁決定不服的，對(duì)依照本條例第四章作出的是否征收反傾銷稅的決定以及追溯征收、退稅、對(duì)新出口經(jīng)營(yíng)者征稅的決定不服的，或者對(duì)依照本條例第五章作出的復(fù)審決定不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以依法向人民法院提訟。
第五十四條依照本條例作出的公告，應(yīng)當(dāng)載明重要的情況、事實(shí)、理由、依據(jù)、結(jié)果和結(jié)論等內(nèi)容。
第五十五條外經(jīng)貿(mào)部、國家經(jīng)貿(mào)委可以采取適當(dāng)措施，防止規(guī)避反傾銷措施的行為。
第五十六條任何國家（地區(qū)）對(duì)中華人民共和國的出口產(chǎn)品采取歧視性反傾銷措施的，中華人民共和國可以根據(jù)實(shí)際情況對(duì)該國家（地區(qū)）采取相應(yīng)的措施。
第五十七條外經(jīng)貿(mào)部負(fù)責(zé)與反傾銷有關(guān)的對(duì)外磋商、通知和爭(zhēng)端解決事宜。
第一條為了維護(hù)對(duì)外貿(mào)易秩序和公平競(jìng)爭(zhēng)，根據(jù)《中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易法》的有關(guān)規(guī)定，制定本條例。
第二條進(jìn)口產(chǎn)品存在補(bǔ)貼，并對(duì)已經(jīng)建立的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害威脅，或者對(duì)建立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙的，依照本條例的規(guī)定進(jìn)行調(diào)查，采取反補(bǔ)貼措施。
第二章補(bǔ)貼與損害
第三條補(bǔ)貼，是指出口國（地區(qū)）政府或者其任何公共機(jī)構(gòu)提供的并為接受者帶來利益的財(cái)政資助以及任何形式的收入或者價(jià)格支持。
出口國（地區(qū)）政府或者其任何公共機(jī)構(gòu)，以下統(tǒng)稱出口國（地區(qū)）政府。
本條第一款所稱財(cái)政資助，包括：
（一）出口國（地區(qū)）政府以撥款、貸款、資本注入等形式直接提供資金，或者以貸款擔(dān)保等形式潛在地直接轉(zhuǎn)讓資金或者債務(wù)；
（二）出口國（地區(qū)）政府放棄或者不收繳應(yīng)收收入；
（三）出口國（地區(qū)）政府提供除一般基礎(chǔ)設(shè)施以外的貨物、服務(wù)，或者由出口國（地區(qū)）政府購買貨物；
（四）出口國（地區(qū)）政府通過向籌資機(jī)構(gòu)付款，或者委托、指令私營(yíng)機(jī)構(gòu)履行上述職能。
第四條依照本條例進(jìn)行調(diào)查、采取反補(bǔ)貼措施的補(bǔ)貼，必須具有專向性。
具有下列情形之一的補(bǔ)貼，具有專向性：
（一）由出口國（地區(qū)）政府明確確定的某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補(bǔ)貼；
（二）由出口國（地區(qū)）法律、法規(guī)明確規(guī)定的某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補(bǔ)貼；
（三）指定特定區(qū)域內(nèi)的企業(yè)、產(chǎn)業(yè)獲得的補(bǔ)貼；
（四）以出口實(shí)績(jī)?yōu)闂l件獲得的補(bǔ)貼，包括本條例所附出口補(bǔ)貼清單列舉的各項(xiàng)補(bǔ)貼；
（五）以使用本國（地區(qū)）產(chǎn)品替代進(jìn)口產(chǎn)品為條件獲得的補(bǔ)貼。
在確定補(bǔ)貼專向性時(shí)，還應(yīng)當(dāng)考慮受補(bǔ)貼企業(yè)的數(shù)量和企業(yè)受補(bǔ)貼的數(shù)額、比例、時(shí)間以及給與補(bǔ)貼的方式等因素。
第五條對(duì)補(bǔ)貼的調(diào)查和確定，由商務(wù)部負(fù)責(zé)。
第六條進(jìn)口產(chǎn)品的補(bǔ)貼金額，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況，按照下列方式計(jì)算：
（一）以無償撥款形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以企業(yè)實(shí)際接受的金額計(jì)算；
（二）以貸款形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以接受貸款的企業(yè)在正常商業(yè)貸款條件下應(yīng)支付的利息與該項(xiàng)貸款的利息差額計(jì)算；
（三）以貸款擔(dān)保形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以在沒有擔(dān)保情況下企業(yè)應(yīng)支付的利息與有擔(dān)保情況下企業(yè)實(shí)際支付的利息之差計(jì)算；
（四）以注入資本形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以企業(yè)實(shí)際接受的資本金額計(jì)算；
（五）以提供貨物或者服務(wù)形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以該項(xiàng)貨物或者服務(wù)的正常市場(chǎng)價(jià)格與企業(yè)實(shí)際支付的價(jià)格之差計(jì)算；
（六）以購買貨物形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以政府實(shí)際支付價(jià)格與該項(xiàng)貨物正常市場(chǎng)價(jià)格之差計(jì)算；
（七）以放棄或者不收繳應(yīng)收收入形式提供補(bǔ)貼的，補(bǔ)貼金額以依法應(yīng)繳金額與企業(yè)實(shí)際繳納金額之差計(jì)算。
對(duì)前款所列形式以外的其他補(bǔ)貼，按照公平、合理的方式確定補(bǔ)貼金額。
第七條損害，是指補(bǔ)貼對(duì)已經(jīng)建立的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害威脅，或者對(duì)建立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙。
對(duì)損害的調(diào)查和確定，由商務(wù)部負(fù)責(zé)；其中，涉及農(nóng)產(chǎn)品的反補(bǔ)貼國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查，由商務(wù)部會(huì)同農(nóng)業(yè)部進(jìn)行。
第八條在確定補(bǔ)貼對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查下列事項(xiàng)：
（一）補(bǔ)貼可能對(duì)貿(mào)易造成的影響；
（二）補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的數(shù)量，包括補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的絕對(duì)數(shù)量或者相對(duì)于國內(nèi)同類產(chǎn)品生產(chǎn)或者消費(fèi)的數(shù)量是否大量增加，或者補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品大量增加的可能性；
（三）補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的價(jià)格，包括補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的價(jià)格削減或者對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品的價(jià)格產(chǎn)生大幅度抑制、壓低等影響；
（四）補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的相關(guān)經(jīng)濟(jì)因素和指標(biāo)的影響；
（五）補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品出口國（地區(qū)）、原產(chǎn)國（地區(qū)）的生產(chǎn)能力、出口能力，被調(diào)查產(chǎn)品的庫存情況；
（六）造成國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害的其他因素。
對(duì)實(shí)質(zhì)損害威脅的確定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)，不得僅依據(jù)指控、推測(cè)或者極小的可能性。
在確定補(bǔ)貼對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)肯定性證據(jù)，不得將造成損害的非補(bǔ)貼因素歸因于補(bǔ)貼。
第九條補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品來自兩個(gè)以上國家（地區(qū)），并且同時(shí)滿足下列條件的，可以就補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的影響進(jìn)行累積評(píng)估：
（一）來自每一國家（地區(qū)）的補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的補(bǔ)貼金額不屬于微量補(bǔ)貼，并且其進(jìn)口量不屬于可忽略不計(jì)的；
（二）根據(jù)補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品之間的競(jìng)爭(zhēng)條件以及補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品與國內(nèi)同類產(chǎn)品之間的競(jìng)爭(zhēng)條件，進(jìn)行累積評(píng)估是適當(dāng)?shù)摹?/p>
微量補(bǔ)貼，是指補(bǔ)貼金額不足產(chǎn)品價(jià)值1％的補(bǔ)貼；但是，來自發(fā)展中國家（地區(qū)）的補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的微量補(bǔ)貼，是指補(bǔ)貼金額不足產(chǎn)品價(jià)值2％的補(bǔ)貼。
第十條評(píng)估補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的影響，應(yīng)當(dāng)對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品的生產(chǎn)進(jìn)行單獨(dú)確定。不能對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品的生產(chǎn)進(jìn)行單獨(dú)確定的，應(yīng)當(dāng)審查包括國內(nèi)同類產(chǎn)品在內(nèi)的最窄產(chǎn)品組或者范圍的生產(chǎn)。
第十一條國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，是指中華人民共和國國內(nèi)同類產(chǎn)品的全部生產(chǎn)者，或者其總產(chǎn)量占國內(nèi)同類產(chǎn)品全部總產(chǎn)量的主要部分的生產(chǎn)者；但是，國內(nèi)生產(chǎn)者與出口經(jīng)營(yíng)者或者進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者有關(guān)聯(lián)的，或者其本身為補(bǔ)貼產(chǎn)品或者同類產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者的，應(yīng)當(dāng)除外。
在特殊情形下，國內(nèi)一個(gè)區(qū)域市場(chǎng)中的生產(chǎn)者，在該市場(chǎng)中銷售其全部或者幾乎全部的同類產(chǎn)品，并且該市場(chǎng)中同類產(chǎn)品的需求主要不是由國內(nèi)其他地方的生產(chǎn)者供給的，可以視為一個(gè)單獨(dú)產(chǎn)業(yè)。
第十二條同類產(chǎn)品，是指與補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品相同的產(chǎn)品；沒有相同產(chǎn)品的，以與補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的特性最相似的產(chǎn)品為同類產(chǎn)品。
第三章反補(bǔ)貼調(diào)查
第十三條國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的自然人、法人或者有關(guān)組織（以下統(tǒng)稱申請(qǐng)人），可以依照本條例的規(guī)定向商務(wù)部提出反補(bǔ)貼調(diào)查的書面申請(qǐng)。
第十四條申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）申請(qǐng)人的名稱、地址及有關(guān)情況；
（二）對(duì)申請(qǐng)調(diào)查的進(jìn)口產(chǎn)品的完整說明，包括產(chǎn)品名稱、所涉及的出口國（地區(qū)）或者原產(chǎn)國（地區(qū)）、已知的出口經(jīng)營(yíng)者或者生產(chǎn)者等；
（三）對(duì)國內(nèi)同類產(chǎn)品生產(chǎn)的數(shù)量和價(jià)值的說明；
（四）申請(qǐng)調(diào)查進(jìn)口產(chǎn)品的數(shù)量和價(jià)格對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響；
（五）申請(qǐng)人認(rèn)為需要說明的其他內(nèi)容。
第十五條申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)附具下列證據(jù)：
（一）申請(qǐng)調(diào)查的進(jìn)口產(chǎn)品存在補(bǔ)貼；
（二）對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害；
（三）補(bǔ)貼與損害之間存在因果關(guān)系。
第十六條商務(wù)部應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)書及有關(guān)證據(jù)之日起60天內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)是否由國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出、申請(qǐng)書內(nèi)容及所附具的證據(jù)等進(jìn)行審查，并決定立案調(diào)查或者不立案調(diào)查。在特殊情形下，可以適當(dāng)延長(zhǎng)審查期限。
在決定立案調(diào)查前，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)補(bǔ)貼事項(xiàng)向產(chǎn)品可能被調(diào)查的國家（地區(qū)）政府發(fā)出進(jìn)行磋商的邀請(qǐng)。
第十七條在表示支持申請(qǐng)或者反對(duì)申請(qǐng)的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)中，支持者的產(chǎn)量占支持者和反對(duì)者的總產(chǎn)量的50％以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定申請(qǐng)是由國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出，可以啟動(dòng)反補(bǔ)貼調(diào)查；但是，表示支持申請(qǐng)的國內(nèi)生產(chǎn)者的產(chǎn)量不足國內(nèi)同類產(chǎn)品總產(chǎn)量的25％的，不得啟動(dòng)反補(bǔ)貼調(diào)查。
第十八條在特殊情形下，商務(wù)部沒有收到反補(bǔ)貼調(diào)查的書面申請(qǐng)，但有充分證據(jù)認(rèn)為存在補(bǔ)貼和損害以及二者之間有因果關(guān)系的，可以決定立案調(diào)查。
第十九條立案調(diào)查的決定，由商務(wù)部予以公告，并通知申請(qǐng)人、已知的出口經(jīng)營(yíng)者、進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者以及其他有利害關(guān)系的組織、個(gè)人（以下統(tǒng)稱利害關(guān)系方）和出口國（地區(qū)）政府。
立案調(diào)查的決定一經(jīng)公告，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)書文本提供給已知的出口經(jīng)營(yíng)者和出口國（地區(qū)）政府。
第二十條商務(wù)部可以采用問卷、抽樣、聽證會(huì)、現(xiàn)場(chǎng)核查等方式向利害關(guān)系方了解情況，進(jìn)行調(diào)查。
商務(wù)部應(yīng)當(dāng)為有關(guān)利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府提供陳述意見和論據(jù)的機(jī)會(huì)。
商務(wù)部認(rèn)為必要時(shí)，可以派出工作人員赴有關(guān)國家（地區(qū)）進(jìn)行調(diào)查；但是，有關(guān)國家（地區(qū)）提出異議的除外。
第二十一條商務(wù)部進(jìn)行調(diào)查時(shí)，利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府應(yīng)當(dāng)如實(shí)反映情況，提供有關(guān)資料。利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府不如實(shí)反映情況、提供有關(guān)資料的，或者沒有在合理時(shí)間內(nèi)提供必要信息的，或者以其他方式嚴(yán)重妨礙調(diào)查的，商務(wù)部可以根據(jù)可獲得的事實(shí)作出裁定。
第二十二條利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府認(rèn)為其提供的資料泄露后將產(chǎn)生嚴(yán)重不利影響的，可以向商務(wù)部申請(qǐng)對(duì)該資料按保密資料處理。
商務(wù)部認(rèn)為保密申請(qǐng)有正當(dāng)理由的，應(yīng)當(dāng)對(duì)利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府提供的資料按保密資料處理，同時(shí)要求利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府提供一份非保密的該資料概要。
按保密資料處理的資料，未經(jīng)提供資料的利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府同意，不得泄露。
第二十三條商務(wù)部應(yīng)當(dāng)允許申請(qǐng)人、利害關(guān)系方和利害關(guān)系國（地區(qū)）政府查閱本案有關(guān)資料；但是，屬于按保密資料處理的除外。
第二十四條在反補(bǔ)貼調(diào)查期間，應(yīng)當(dāng)給予產(chǎn)品被調(diào)查的國家（地區(qū)）政府繼續(xù)進(jìn)行磋商的合理機(jī)會(huì)。磋商不妨礙商務(wù)部根據(jù)本條例的規(guī)定進(jìn)行調(diào)查，并采取反補(bǔ)貼措施。
第二十五條商務(wù)部根據(jù)調(diào)查結(jié)果，就補(bǔ)貼、損害和二者之間的因果關(guān)系是否成立作出初裁決定，并予以公告。
第二十六條初裁決定確定補(bǔ)貼、損害以及二者之間的因果關(guān)系成立的，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)對(duì)補(bǔ)貼及補(bǔ)貼金額、損害及損害程度繼續(xù)進(jìn)行調(diào)查，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果作出終裁決定，予以公告。
在作出終裁決定前，應(yīng)當(dāng)由商務(wù)部將終裁決定所依據(jù)的基本事實(shí)通知所有已知的利害關(guān)系方、利害關(guān)系國（地區(qū)）政府。
第二十七條反補(bǔ)貼調(diào)查，應(yīng)當(dāng)自立案調(diào)查決定公告之日起12個(gè)月內(nèi)結(jié)束；特殊情況下可以延長(zhǎng)，但延長(zhǎng)期不得超過6個(gè)月。
第二十八條有下列情形之一的，反補(bǔ)貼調(diào)查應(yīng)當(dāng)終止，并由商務(wù)部予以公告：
（一）申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的；
（二）沒有足夠證據(jù)證明存在補(bǔ)貼、損害或者二者之間有因果關(guān)系的；
（三）補(bǔ)貼金額為微量補(bǔ)貼的；
（四）補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品實(shí)際或者潛在的進(jìn)口量或者損害屬于可忽略不計(jì)的；
（五）通過與有關(guān)國家（地區(qū)）政府磋商達(dá)成協(xié)議，不需要繼續(xù)進(jìn)行反補(bǔ)貼調(diào)查的；
（六）商務(wù)部認(rèn)為不適宜繼續(xù)進(jìn)行反補(bǔ)貼調(diào)查的。
來自一個(gè)或者部分國家（地區(qū)）的被調(diào)查產(chǎn)品有前款第（二）、（三）、（四）、（五）項(xiàng)所列情形之一的，針對(duì)所涉產(chǎn)品的反補(bǔ)貼調(diào)查應(yīng)當(dāng)終止。
第四章反補(bǔ)貼措施
第一節(jié)臨時(shí)措施
第二十九條初裁決定確定補(bǔ)貼成立，并由此對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的，可以采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施。
臨時(shí)反補(bǔ)貼措施采取以保證金或者保函作為擔(dān)保的征收臨時(shí)反補(bǔ)貼稅的形式。
第三十條采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施，由商務(wù)部提出建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)商務(wù)部的建議作出決定，由商務(wù)部予以公告。海關(guān)自公告規(guī)定實(shí)施之日起執(zhí)行。
第三十一條臨時(shí)反補(bǔ)貼措施實(shí)施的期限，自臨時(shí)反補(bǔ)貼措施決定公告規(guī)定實(shí)施之日起，不超過4個(gè)月。
自反補(bǔ)貼立案調(diào)查決定公告之日起60天內(nèi)，不得采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施。
第二節(jié)承諾
第三十二條在反補(bǔ)貼調(diào)查期間，出口國（地區(qū)）政府提出取消、限制補(bǔ)貼或者其他有關(guān)措施的承諾，或者出口經(jīng)營(yíng)者提出修改價(jià)格的承諾的，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)予以充分考慮。
商務(wù)部可以向出口經(jīng)營(yíng)者或者出口國（地區(qū)）政府提出有關(guān)價(jià)格承諾的建議。
商務(wù)部不得強(qiáng)迫出口經(jīng)營(yíng)者作出承諾。
第三十三條出口經(jīng)營(yíng)者、出口國（地區(qū)）政府不作出承諾或者不接受有關(guān)價(jià)格承諾的建議的，不妨礙對(duì)反補(bǔ)貼案件的調(diào)查和確定。出口經(jīng)營(yíng)者繼續(xù)補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的，商務(wù)部有權(quán)確定損害威脅更有可能出現(xiàn)。
第三十四條商務(wù)部認(rèn)為承諾能夠接受并符合公共利益的，可以決定中止或者終止反補(bǔ)貼調(diào)查，不采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施或者征收反補(bǔ)貼稅。中止或者終止反補(bǔ)貼調(diào)查的決定由商務(wù)部予以公告。
商務(wù)部不接受承諾的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)出口經(jīng)營(yíng)者說明理由。
商務(wù)部對(duì)補(bǔ)貼以及由補(bǔ)貼造成的損害作出肯定的初裁決定前，不得尋求或者接受承諾。在出口經(jīng)營(yíng)者作出承諾的情況下，未經(jīng)其本國（地區(qū)）政府同意的，商務(wù)部不得尋求或者接受承諾。
第三十五條依照本條例第三十四條第一款規(guī)定中止或者終止調(diào)查后，應(yīng)出口國（地區(qū)）政府請(qǐng)求，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)對(duì)補(bǔ)貼和損害繼續(xù)進(jìn)行調(diào)查；或者商務(wù)部認(rèn)為有必要的，可以對(duì)補(bǔ)貼和損害繼續(xù)進(jìn)行調(diào)查。
根據(jù)調(diào)查結(jié)果，作出補(bǔ)貼或者損害的否定裁定的，承諾自動(dòng)失效；作出補(bǔ)貼和損害的肯定裁定的，承諾繼續(xù)有效。
第三十六條商務(wù)部可以要求承諾已被接受的出口經(jīng)營(yíng)者或者出口國（地區(qū)）政府定期提供履行其承諾的有關(guān)情況、資料，并予以核實(shí)。
第三十七條對(duì)違反承諾的，商務(wù)部依照本條例的規(guī)定，可以立即決定恢復(fù)反補(bǔ)貼調(diào)查；根據(jù)可獲得的最佳信息，可以決定采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施，并可以對(duì)實(shí)施臨時(shí)反補(bǔ)貼措施前90天內(nèi)進(jìn)口的產(chǎn)品追溯征收反補(bǔ)貼稅，但違反承諾前進(jìn)口的產(chǎn)品除外。
第三節(jié)反補(bǔ)貼稅
第三十八條在為完成磋商的努力沒有取得效果的情況下，終裁決定確定補(bǔ)貼成立，并由此對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的，可以征收反補(bǔ)貼稅。征收反補(bǔ)貼稅應(yīng)當(dāng)符合公共利益。
第三十九條征收反補(bǔ)貼稅，由商務(wù)部提出建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)商務(wù)部的建議作出決定，由商務(wù)部予以公告。海關(guān)自公告規(guī)定實(shí)施之日起執(zhí)行。
第四十條反補(bǔ)貼稅適用于終裁決定公告之日后進(jìn)口的產(chǎn)品，但屬于本條例第三十七條、第四十四條、第四十五條規(guī)定的情形除外。
第四十一條反補(bǔ)貼稅的納稅人為補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營(yíng)者。
第四十二條反補(bǔ)貼稅應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同出口經(jīng)營(yíng)者的補(bǔ)貼金額，分別確定。對(duì)實(shí)際上未被調(diào)查的出口經(jīng)營(yíng)者的補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品，需要征收反補(bǔ)貼稅的，應(yīng)當(dāng)迅速審查，按照合理的方式確定對(duì)其適用的反補(bǔ)貼稅。
第四十三條反補(bǔ)貼稅稅額不得超過終裁決定確定的補(bǔ)貼金額。
第四十四條終裁決定確定存在實(shí)質(zhì)損害，并在此前已經(jīng)采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施的，反補(bǔ)貼稅可以對(duì)已經(jīng)實(shí)施臨時(shí)反補(bǔ)貼措施的期間追溯征收。
終裁決定確定存在實(shí)質(zhì)損害威脅，在先前不采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施將會(huì)導(dǎo)致后來作出實(shí)質(zhì)損害裁定的情況下已經(jīng)采取臨時(shí)反補(bǔ)貼措施的，反補(bǔ)貼稅可以對(duì)已經(jīng)實(shí)施臨時(shí)反補(bǔ)貼措施的期間追溯征收。
終裁決定確定的反補(bǔ)貼稅，高于保證金或者保函所擔(dān)保的金額的，差額部分不予收取；低于保證金或者保函所擔(dān)保的金額的，差額部分應(yīng)當(dāng)予以退還。
第四十五條下列三種情形并存的，必要時(shí)可以對(duì)實(shí)施臨時(shí)反補(bǔ)貼措施之日前90天內(nèi)進(jìn)口的產(chǎn)品追溯征收反補(bǔ)貼稅：
（一）補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品在較短的時(shí)間內(nèi)大量增加；
（二）此種增加對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成難以補(bǔ)救的損害；
（三）此種產(chǎn)品得益于補(bǔ)貼。
第四十六條終裁決定確定不征收反補(bǔ)貼稅的，或者終裁決定未確定追溯征收反補(bǔ)貼稅的，對(duì)實(shí)施臨時(shí)反補(bǔ)貼措施期間已收取的保證金應(yīng)當(dāng)予以退還，保函應(yīng)當(dāng)予以解除。
第五章反補(bǔ)貼稅和承諾的期限與復(fù)審
第四十七條反補(bǔ)貼稅的征收期限和承諾的履行期限不超過5年；但是，經(jīng)復(fù)審確定終止征收反補(bǔ)貼稅有可能導(dǎo)致補(bǔ)貼和損害的繼續(xù)或者再度發(fā)生的，反補(bǔ)貼稅的征收期限可以適當(dāng)延長(zhǎng)。
第四十八條反補(bǔ)貼稅生效后，商務(wù)部可以在有正當(dāng)理由的情況下，決定對(duì)繼續(xù)征收反補(bǔ)貼稅的必要性進(jìn)行復(fù)審；也可以在經(jīng)過一段合理時(shí)間，應(yīng)利害關(guān)系方的請(qǐng)求并對(duì)利害關(guān)系方提供的相應(yīng)證據(jù)進(jìn)行審查后，決定對(duì)繼續(xù)征收反補(bǔ)貼稅的必要性進(jìn)行復(fù)審。
承諾生效后，商務(wù)部可以在有正當(dāng)理由的情況下，決定對(duì)繼續(xù)履行承諾的必要性進(jìn)行復(fù)審；也可以在經(jīng)過一段合理時(shí)間，應(yīng)利害關(guān)系方的請(qǐng)求并對(duì)利害關(guān)系方提供的相應(yīng)證據(jù)進(jìn)行審查后，決定對(duì)繼續(xù)履行承諾的必要性進(jìn)行復(fù)審。
第四十九條根據(jù)復(fù)審結(jié)果，由商務(wù)部依照本條例的規(guī)定提出保留、修改或者取消反補(bǔ)貼稅的建議，國務(wù)院關(guān)稅稅則委員會(huì)根據(jù)商務(wù)部的建議作出決定，由商務(wù)部予以公告；或者由商務(wù)部依照本條例的規(guī)定，作出保留、修改或者取消承諾的決定并予以公告。
第五十條復(fù)審程序參照本條例關(guān)于反補(bǔ)貼調(diào)查的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
復(fù)審期限自決定復(fù)審開始之日起，不超過12個(gè)月。
第五十一條在復(fù)審期間，復(fù)審程序不妨礙反補(bǔ)貼措施的實(shí)施。
第六章附則
第五十二條對(duì)依照本條例第二十六條作出的終裁決定不服的，對(duì)依照本條例第四章作出的是否征收反補(bǔ)貼稅的決定以及追溯征收的決定不服的，或者對(duì)依照本條例第五章作出的復(fù)審決定不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以依法向人民法院提訟。
第五十三條依照本條例作出的公告，應(yīng)當(dāng)載明重要的情況、事實(shí)、理由、依據(jù)、結(jié)果和結(jié)論等內(nèi)容。
第五十四條商務(wù)部可以采取適當(dāng)措施，防止規(guī)避反補(bǔ)貼措施的行為。
第五十五條任何國家（地區(qū)）對(duì)中華人民共和國的出口產(chǎn)品采取歧視性反補(bǔ)貼措施的，中華人民共和國可以根據(jù)實(shí)際情況對(duì)該國家（地區(qū)）采取相應(yīng)的措施。
第五十六條商務(wù)部負(fù)責(zé)與反補(bǔ)貼有關(guān)的對(duì)外磋商、通知和爭(zhēng)端解決事宜。
