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財產(chǎn)公證書

時間:2022-07-04 04:59:23

開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇財產(chǎn)公證書,希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。

第1篇

財產(chǎn)繼承公證書一般包含內(nèi)容是:公證書文號、繼承人、被繼承人主體信息、公證事項、公證處的審核情況、根據(jù)審核情況并依據(jù)法律規(guī)定,確定遺產(chǎn)由哪些繼承人繼承。最后落款處為,公證處名稱、公證員姓名、日期。

根據(jù)《繼承法》第十三條規(guī)定,同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額,一般應(yīng)當均等。對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產(chǎn)時,應(yīng)當予以照顧。

(來源:文章屋網(wǎng) )

第2篇

房產(chǎn)公證協(xié)議書范文一甲方:** 乙方:**

甲乙雙方于 年 月 日履行結(jié)婚登記手續(xù),都愿共筑愛巢,白頭偕老。但為防止今后可能出現(xiàn)的婚前財產(chǎn)糾紛,現(xiàn)雙方理智地協(xié)商,就婚前財產(chǎn)達成如下協(xié)議:

一、婚前財產(chǎn)范圍:甲方的財產(chǎn)有,住房一套(**市**區(qū)**路***號**居民小區(qū)*號,面積100平方米),家具、日常生活用品一套,銀行存款30 萬。乙方的財產(chǎn)有,銀行存款兩萬元,新大洲踏板摩托車一輛。為建立家庭,雙方共出資購買長城牌40寸液晶彩電一臺,海爾冰箱一臺,LG中央空調(diào)一套,其 他生活用品一套。

二、婚前財產(chǎn)的權(quán)利歸屬:甲方住房歸甲方所有,甲方與乙方共同使用;甲方的其他財產(chǎn)歸甲乙雙方共同共有。乙方的摩托車歸乙方個人所有,存款歸甲乙共同共有。雙方為建立家庭共同出資購置的財產(chǎn)歸甲乙雙方共同共有。 甲乙雙方無其他財產(chǎn)爭議。 協(xié)議經(jīng)公證機關(guān)公證后生效 立協(xié)議人:*** 甲方:** 乙方:**

甲方:**(個人詳細信息) 乙方:**(個人詳細信息)

甲乙雙方于xxxx年x月x日履行結(jié)婚登記手續(xù),雙方愿共同一起生活。為防止今后可能出現(xiàn)的婚前財產(chǎn)糾紛,現(xiàn)雙方理智地協(xié)商,就婚前財產(chǎn)達成如下協(xié)議:

一、婚前財產(chǎn)范圍:

1、甲方的財產(chǎn)有:……;

2、乙方的財產(chǎn)有:……;、

3、為建立家庭,雙方共出資購買……。

二、婚前財產(chǎn)的權(quán)利歸屬:

1、甲方的xx財產(chǎn)歸甲方個人所有,甲方與乙方共同使用;甲方的其他財產(chǎn)歸甲乙雙方共同共有。

2、乙方的財產(chǎn)歸乙方個人所有。

3、雙方為建立家庭共同出資購置的財產(chǎn)歸甲乙雙方共同共有。

三、雙方各自財產(chǎn)增值……。 四、甲乙雙方無其他財產(chǎn)爭議。

五、協(xié)議簽字蓋章并經(jīng)公證機關(guān)公證后生效。

立協(xié)議人:***

甲方:**

乙方:**

日期:xxxx年x月x日

房產(chǎn)公證協(xié)議書范文二甲方:

乙方:

甲、乙雙方根據(jù)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定,自愿對各自婚前財產(chǎn)作如下約定:

一、房產(chǎn)

甲方擁有座落于路弄號室房產(chǎn)一處,面積平方米,為權(quán)房,由方式取得。(已付元,貸款元,月付元,年還清)

乙方擁有座落于路弄號室房產(chǎn)一處,面積平方米,為權(quán)房,由方式取得。(已付元,貸款元,月付元,年還清)

婚后若對該房產(chǎn)進行處置,重置財產(chǎn)中如包含該部份財產(chǎn)價值,仍屬原產(chǎn)權(quán)人,不視作夫妻共同財產(chǎn)。

婚后若該房產(chǎn)另行添附,其增值部份視作夫妻共同財產(chǎn)。

二、動產(chǎn)

1.貨幣存款

甲方擁有貨幣存款人民幣元,外幣元,股票市值元。

乙方擁有貨幣存款人民幣元,外幣元,股票市值元。

婚后,貨幣存款不因存單到期另行轉(zhuǎn)存而視作共同財產(chǎn),因存款取得的利息收益仍歸原存款人所有,購買的股票在婚后交易中的取得的收益或虧損均視作婚后夫妻共同財產(chǎn),而不歸原股票持有人,雙方另有約定的除外。

2.貴重物品

甲方擁有

乙方擁有

婚后若對該部分財產(chǎn)變現(xiàn),現(xiàn)金歸原所有人。

三、其它約定

婚后因婚前取得的知識產(chǎn)權(quán)或股權(quán)而取得的收益歸知識產(chǎn)權(quán)人或股權(quán)人所有;

婚后雙方繼承或接受的贈予歸各自所有,被繼承人和贈予人有明示的遵照明示。

四、本協(xié)議一式四份,雙方各執(zhí)二份,簽字蓋章后生效。

甲方:

乙方:

時間:

時間:

附:房產(chǎn)公證協(xié)議書怎么寫一般的房產(chǎn)公證協(xié)議包含以下幾個方面:

1、婚前財產(chǎn)的認定,并保持其獨立性,不因為婚姻性質(zhì)而發(fā)生歸屬變化。

2、婚后財產(chǎn)的認定,婚后雙方建立共同的基金,該基金為共同財產(chǎn),并委托一方管理,委托方與被委托方需要簽訂委托協(xié)議。該公共基金部分在離婚后,將認定為共同財產(chǎn),由該基金支出所構(gòu)成的固定資產(chǎn)也是共同財產(chǎn)的一部分,離婚時需要將固定資產(chǎn)扣去折舊折算成現(xiàn)金價值,來進行統(tǒng)一計算。

3、房產(chǎn)證權(quán)可以寫共同,但其實際比率,婚前由其各自實際出資比率構(gòu)成,婚后由共同基金出資還貸,該部分可認定為共同財產(chǎn)。

4、婚后越軌行為規(guī)范條款,一方出軌,將對另一方支付多少的賠償損失;同時需要定義出軌的含義,哪些行為可認定為出軌。

5、婚后一般行為規(guī)范條款,男方和女方分別哪些行為是不能做的,做了就要向?qū)Ψ街Ц顿r償費用,有一方違反該規(guī)定的,將支付多少賠償金融。

6、其他比如小孩等等,各種事情,以后都可以通過增加附加條款來規(guī)范雙方的婚后行為,這對于提高婚姻質(zhì)量和安全感是很有幫助的。

房屋公證有時間限制嗎

1、公證書中未規(guī)定的,有效期由公證書的使用部門單方規(guī)定,公證處一般不作規(guī)定。一般民事類公證如出生公證、結(jié)婚公證、親屬關(guān)系公證、學(xué)歷公證、駕駛證公證等就屬于這一類。申請人應(yīng)該注意向公證書的使用部門咨詢公證書的有效期;

第3篇

我部《關(guān)于印發(fā)〈涉臺公證工作座談會會議紀要〉的通知》〔司發(fā)(1990)015號〕(以下簡稱《涉臺會議紀要》)下發(fā)以來,各地公證處就辦理涉臺遺產(chǎn)繼承公證又陸續(xù)提出了一些具體問題。經(jīng)研究,現(xiàn)綜合有關(guān)問題通知如下:

一、關(guān)于大陸繼承人繼承在臺遺產(chǎn)、被繼承人無遺囑時的親屬關(guān)系公證和婚姻狀況公證問題(一)親屬關(guān)系證明書

出具用于繼承的親屬關(guān)系公證書,原則上應(yīng)按我部《涉臺會議紀要》附件二的格式出具,同時應(yīng)證明被繼承人與其配偶和同一順序的全部繼承人的親屬關(guān)系。列出已死亡的繼承人,寫明死亡地點和日期,并另行出具繼承人的死亡公證書。對于在臺灣或在國外的繼承人,公證處無法調(diào)查清楚的,在公證書中可不列入。

證明被繼承人與各順序繼承人的親屬關(guān)系,均須寫明有無配偶;證明被繼承人與后一順序繼承人的親屬關(guān)系,均須寫明無前一順序繼承人。如第一至第四順序繼承人均無生存者,由死者配偶單獨繼承的,證明親屬關(guān)系時要說明這四個順序繼承人死亡的地點和時間,并另行出具死亡公證書。另外,妾的子女與妻的關(guān)系,妻的子女與妾的關(guān)系,前夫或前妻的子女與后夫或后妻的關(guān)系,在辦理用于繼承的親屬關(guān)系公證書時,均不必列出。

用于繼承的親屬關(guān)系公證書格式,參見附錄二。

(二)婚姻狀況公證書

《涉臺會議紀要》中規(guī)定:“去臺人員在臺雖未再婚,但其在大陸配偶已再婚的,公證機關(guān)不能為其出具結(jié)婚公證書或夫妻關(guān)系公證書”。現(xiàn)據(jù)了解,臺灣有關(guān)方面認為,臺灣的被繼承人在臺未再婚,其大陸配偶改嫁被視為重婚,但并未喪失繼承權(quán)。因此,公證處辦理用于繼承在臺遺產(chǎn)的婚姻狀況公證時,如被繼承人在臺戶籍中有原大陸配偶的記載,公證處可以出具被繼承人與原配偶何時在何地結(jié)婚,其原配偶何時在何地單方與其離婚,以及離婚后又與他人何時在何地再婚的公證書,交當事人使用。

二、關(guān)于遺囑繼承問題

(一)遺囑人生前在臺灣立有遺囑處分其在臺遺產(chǎn),遺囑受益人在大陸,公證處根據(jù)遺囑受益人的申請,可以為其辦理身份公證書和委托書公證書,由受托人代為辦理領(lǐng)取在臺遺產(chǎn)手續(xù)。

(二)遺囑人生前在臺灣立有遺囑處分其在大陸遺產(chǎn),遺囑受益人在大陸,該遺囑內(nèi)容需符合我國有關(guān)法律。在遺囑受益人申辦遺囑繼承公證時,公證處應(yīng)對該遺囑進行下列審查:1.確認該遺囑是否為遺囑人本人所立;2.遺囑中處分的財產(chǎn)是否屬于本人所有;3.遺囑受益人情況有無變化,是否保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額等。對于第1項內(nèi)容,如遺囑人所立遺囑系經(jīng)臺灣地方法院公證處公證的,公證處可視情況予以認定;非公證遺囑,則需由臺灣執(zhí)業(yè)律師出具法律意見書后才能予以認定。

(三)已在大陸定居的臺胞,生前在大陸立遺囑處分其在臺遺產(chǎn),遺囑受益人在大陸,該遺囑受益人需在其住所地公證處辦理以下公證書后,由人向在臺的遺產(chǎn)管理人承認繼承或向臺灣地方法院訴請確認或給付:

1.公證遺囑,遺囑受益人需辦理身份公證書和委托書公證書。

2.代書或自書遺囑,需辦理聲明書公證書,由遺囑見證人或遺囑人在大陸的親屬發(fā)表聲明,證明該遺囑系遺囑人本人生前所立的最后遺囑,然后再辦理遺囑受益人的身份公證書和委托書公證書。

三、關(guān)于委托代辦遺產(chǎn)繼承問題

(一)被繼承人在臺死亡后,其遺產(chǎn)如無人繼承或不清楚有無繼承人,一般由臺灣地方法院選任遺產(chǎn)管理人。大陸繼承人要求繼承遺產(chǎn)的,須向遺產(chǎn)管理人聲明承認繼承,并可以委托人代為領(lǐng)取遺產(chǎn)。繼承人有數(shù)人時,可以共同委托其中一名繼承順序在前的合法繼承人作為代表人,全權(quán)出面辦理,其共同委托書需辦理公證。如遺產(chǎn)管理人不予受理,大陸繼承人則需向臺灣地方法院訴請繼承。被繼承人的全部合法繼承人需共同辦理委托書公證,委托人代為訴訟。同住一地的多名繼承人可以合辦一份委托書。

(二)委托書格式問題

凡《涉臺會議紀要》中推薦的委托代辦的幾種方式,如委托大陸或香港律師或在臺親友辦理的,委托書按一般委托書格式出具。凡按部公證司1990年8月3日(90)司公字第99號《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)南洋商業(yè)銀行信托有限公司〈關(guān)于遺產(chǎn)承辦與公證業(yè)務(wù)簡報〉的函》規(guī)定,委托南洋商業(yè)銀行信托有限公司(該公司地址為:香港德輔道中151號南洋商業(yè)銀行大廈9字樓)辦理的,其委托書按附錄二之五格式出具。

大陸繼承人繼承在臺遺產(chǎn),由于不了解情況,一般盡可能不直接委托臺灣律師辦理。如果根據(jù)案情確需直接委托的,公證處可根據(jù)要求,辦理直接委托臺灣律師的委托書,并另紙公證委托人的簽字蓋章屬實(格式參見附錄二之六、之七)。

四、對公證書的要求

(一)繼承在臺遺產(chǎn)的各種公證書,應(yīng)分別單獨裝訂,不能將數(shù)種公證書合訂成一冊。每種公證書應(yīng)辦理正本四份,以備向臺灣各級法院上訴時用。

(二)直接委托臺灣律師的委托書公證書,應(yīng)辦理正本四份。

五、辦理繼承在臺遺產(chǎn)所需的證明文件和有關(guān)材料辦理繼承在臺遺產(chǎn),公證處應(yīng)要求繼承人提供被繼承人的以下文件和資料:1.臺灣身份證或其他有關(guān)證明文件(如工作證、工會會員證等);2.臺灣警察局戶政事務(wù)所發(fā)出的戶籍登記全部謄本(部分或除戶謄本不適用);3.自然死亡者需提供死亡診斷書;意外死亡者需提供“相驗尸體死亡證明書”;4.與繼承人聯(lián)系的臺灣咨詢?nèi)耍ㄖ槿耍┑男彰⒌刂贰㈦娫挕R陨衔募唾Y料如系復(fù)印件,必須經(jīng)公證證明復(fù)印件與原件相符。

附錄一:臺灣有關(guān)繼承的規(guī)定

一、繼承順序

當然繼承人:配偶

第一順序繼承人:子女

第二順序繼承人:父母

第三順序繼承人:兄弟姐妹(包括同父異母或同母異父的半血緣兄弟姐妹和親生子女與養(yǎng)子女間的兄弟姐妹均有繼承權(quán))

第四順序繼承人:祖父母

二、應(yīng)繼份(繼承人不分居住在臺灣或大陸)

(一)繼承人為同一順序者,平均繼承。

(二)當然繼承者(配偶)與其他順序繼承人共同繼承時,其應(yīng)繼份比例如下:

1.與第一順序繼承人繼承時,平均;

2.與第二順序或第三順序繼承人繼承時,配偶占二分之一,其他繼承人共占二分之一;

3.與第四順序繼承人繼承時,配偶占三分之二,其他繼承人共占三分之一;

4.配偶有數(shù)人時,其為共占一份還是各占一份,沒有明確規(guī)定,但從臺灣地方法院已判決生效的案件看,是共占一份。

第4篇

一、遺贈和遺贈協(xié)議

遺贈是指被遺贈人通過遺囑的方式,將其遺產(chǎn)的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織,并于遺囑人死亡時發(fā)生法律效力的行為。遺贈是單方的、無償?shù)姆尚袨椋豁氝z贈人一方作出意思表示即可成立,并不需要征得受贈人的同意。遺贈協(xié)議是指遺贈人與受贈人達成的在遺贈人死亡后將其財產(chǎn)贈送給受贈人,受贈人負責(zé)遺贈人生前生活費用或者其他附帶條件的協(xié)議。遺贈協(xié)議是雙務(wù)的,它是公民生前處理自己財產(chǎn)的行為。

二、遺贈取得房產(chǎn)的條件

第一,遺贈人已經(jīng)死亡。按照《繼承法》第2、5條的規(guī)定,遺贈從被遺贈人生理死亡或被宣告死亡時開始。第二,受遺贈人已經(jīng)履行了遺贈所附有的義務(wù)。《繼承法》第21條規(guī)定:遺囑繼承或者遺贈附有義務(wù)的,繼承人或者受遺贈人應(yīng)當履行義務(wù)。沒有正當理由不履行義務(wù)的,經(jīng)有關(guān)單位或者個人請求,人民法院可以取消他接受遺產(chǎn)的權(quán)利。第三,受遺贈人在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受遺贈的表示。《繼承法》第25條第2款規(guī)定:受遺贈人應(yīng)當在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。第四,保留了必要遺產(chǎn)份額。《繼承法》第19條規(guī)定:遺囑應(yīng)當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。第五,已經(jīng)辦理接受遺贈公證。司法部和建設(shè)部在1991年8月頒布司公通字[1991]117號《關(guān)于房產(chǎn)登記管理中加強公證的聯(lián)合通知》第2條規(guī)定:遺囑人為處分房產(chǎn)而設(shè)立的遺囑,應(yīng)當辦理公證,遺囑人死亡后,遺囑受益人須持“遺囑公證書”和“接受遺贈公證”辦理。《房地產(chǎn)登記技術(shù)規(guī)程》在附錄C《主要登記類型申請材料清單》中也明確:因遺贈申請房產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移登記,需要提供遺贈公證書和接受遺贈公證書。

三、辦理接受遺贈公證的意義

通過上述分析,除遺贈已經(jīng)發(fā)生的證明材料比較容易把握外,受遺贈人已經(jīng)履行了遺贈所附有的義務(wù),受遺贈人在知道受遺贈后兩個月內(nèi)作出接受遺贈的表示,保留或無需保留必要遺產(chǎn)份額等都是目前房屋登記機構(gòu)職權(quán)和能力無法承擔(dān)的。

1.遺贈所附義務(wù)的履行沒有爭議

最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第43條規(guī)定:附義務(wù)的遺囑繼承或遺贈,如義務(wù)能夠履行,而繼承人、受遺贈人無正當理由不履行,經(jīng)受益人或其他繼承人請求,人民法院可以取消他接受附義務(wù)那部分遺產(chǎn)的權(quán)利,由提出請求的繼承人或受益人負責(zé)按遺囑人的意愿履行義務(wù),接受遺產(chǎn)。

可見,受遺贈人應(yīng)當履行遺贈附有的義務(wù),公證處辦理接受遺贈公證時,通過詢問走訪遺贈人的親屬,重點審查當事人是否適當履行了遺贈協(xié)議中的義務(wù)。如有利害關(guān)系人提出異議,將中止受理,并告知受遺贈人向法院提訟,由法院確定房產(chǎn)歸屬;如無利害關(guān)系人提出異議,公證處根據(jù)受遺贈人的申請和調(diào)查結(jié)果,作出確認并出具接受遺贈公證書。如果可以憑遺贈協(xié)議公證書直接辦理房產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記,則恰恰忽略了這重要一點,而易于引發(fā)此類房屋登記的行政訴訟。

2.公證是接受遺贈意思表示的重要要件形式之一

《繼承法》第27條規(guī)定,受遺贈人放棄受遺贈的,遺產(chǎn)中的有關(guān)部分按照法定繼承辦理。接受或放棄遺贈對于全體繼承人有重大利害關(guān)系,因此對接受遺贈的意思表示要考慮到受遺贈人向繼承人、遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人等特定利害關(guān)系人作出意思表示可能存在的客觀障礙,突破向上述特定人作出的限制,以申請接受遺贈聲明公證作為對受遺贈人權(quán)利救濟的補充。受遺贈人通過公證的方式證明其在規(guī)定時間內(nèi)為接受遺贈之意思表示,作為接受遺贈的形式要件,有利于證據(jù)的形成與保留,以保障受遺贈人的合法權(quán)益。個人認為:在上述特定利害關(guān)系人一致認同受遺贈人已經(jīng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)以口頭、書面等其他形式表示接受遺贈的情況下,辦理接受遺贈聲明的公證時間,可不限于受遺贈人知道受遺贈后兩個月內(nèi)。

3.保留或無需保留必要的遺產(chǎn)份額

第5篇

關(guān)鍵詞:繼承公證 合法性 效力

繼承是指公民死亡或者被宣告死亡后,按照法定程序?qū)⒈焕^承人生前遺留的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給繼承人的一種民事法律行為。而近年來,財產(chǎn)繼承糾紛成為常見的法律問題之一,并引起立法機關(guān)的高度重視。雖然繼承法中明確劃分與規(guī)定了公民的法定繼承人的范圍與繼承順序,但是多數(shù)遺囑人由于生前未立遺囑或遺囑未經(jīng)公證,而造成財產(chǎn)繼承糾紛。繼承關(guān)系是一個重要的民事法律關(guān)系,涉及每個人。證機構(gòu)依法辦理繼承公證,有利于保護公民個人財產(chǎn)的所有權(quán),對于穩(wěn)定社會秩序、預(yù)防或減少繼承糾紛,鞏固家庭的和睦團結(jié)具有重要意義。

一、繼承公證的概念

繼承是指當某個人在死亡或者宣告死亡過后,根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī),將自己在生前所獲得的所有財產(chǎn)轉(zhuǎn)贈給繼承人的一種民事法律行為,當某個人死以后,他在生前所擁有的全部個人財產(chǎn)的主人稱之為被繼承人,在法律上接受這份遺留財產(chǎn)的人稱之為繼承人,而我國現(xiàn)階段的繼承制度是一種能夠保證死亡者在將生前地所有財產(chǎn)能夠全部交由給繼承人的一種民事法律制度,繼承公證所包含的內(nèi)容主要為依照法律規(guī)定與繼承人特定的申請,通過法律法規(guī)來表明繼承人的繼承行為屬于有效的、真實的、合法的一項公證行為。繼承公證是指公證機構(gòu)根據(jù)繼承人的申請,按照遺囑人的意志、財產(chǎn)分配意愿,依據(jù)相關(guān)法律關(guān)于遺囑繼承的具體規(guī)定,對遺囑人所制定的遺囑進行具有法律效力的證明,依法證明繼承人的繼承行為真實、合法的活動。公證機構(gòu)辦理繼承公證的依據(jù)是《繼承法》、《婚姻法》以及與繼承相關(guān)的法律、法規(guī)。繼承公證是在尊重遺囑人主觀意愿的基礎(chǔ)上,嚴格遵守國家相關(guān)法律的具體規(guī)定,使遺囑真正具有法律效力,并受法律保護。

繼承公證不但要保護公民私有財產(chǎn)原則,還要保護公民合法繼承權(quán)原則,即繼承公證應(yīng)根據(jù)繼承法的相關(guān)規(guī)定保護公民合法財產(chǎn)的合法繼承,繼承權(quán)作為一種自然產(chǎn)生的民事權(quán)利,是保障家庭作為社會基本細胞予以延續(xù)的基礎(chǔ),是不可剝奪和應(yīng)盡量被尊重的。近年來,隨著公民物質(zhì)財富的增加和法律意識的提高,遺囑公證由于其無可取代的法律效力受到越來越多人的青睞,對于防止財產(chǎn)繼承的糾紛的意義重大。遺囑公證是公證工作中的一項主要業(yè)務(wù)。隨著公民法律意識的增強,各地公證處辦理遺囑公證日益增多,這對于保護公民的合法權(quán)益,避免糾紛、減少訴訟,起到了積極的作用。

二、在繼承公證時應(yīng)注意的幾方面

近年來,財產(chǎn)繼承的糾紛引出的官司不斷增多,社會各界比較關(guān)注如何有效地化解這些糾紛,減少訴訟。作為公證機關(guān)如何發(fā)揮公證的效力,化解這些糾紛于萌芽狀態(tài),在繼承公證時應(yīng)做好以下幾點工作:

1.遺囑的檢驗和效力的確認

我國《繼承法》表明:遺囑繼承與法定繼承相比,更具有優(yōu)先權(quán)。因此,公證機構(gòu)在辦理繼承公證時,要審查清楚被繼承人有無事先立下遺囑或者是有無確立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議;如有遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,就應(yīng)檢驗確定其內(nèi)容和形式是否真實、合法,并確認其真實性,如被繼承人在寫遺囑時精神是否正常,有無受到他人的威脅、強迫等;在確認遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的有效后,根據(jù)有效遺囑辦理繼承公證,沒有有效的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議或遺囑的,才按法定繼承辦理公證。力

另外,公證機構(gòu)還應(yīng)該賦予最后一份遺囑特定的法律效力,我國的公證機構(gòu)還應(yīng)該為繼承人辦理繼承在其他國家或者是港澳地區(qū)的部分人群的遺產(chǎn)繼承公證書的,需要經(jīng)過我國的外交部領(lǐng)事司一級其他國家的駐華使館來簽訂相應(yīng)的繼承手續(xù)。另一方面,居住在其他國家的遺產(chǎn)繼承人倘若要辦理涉外繼承公證,應(yīng)該讓國內(nèi)的親友幫助辦理。但是繼承人的相關(guān)信息還需要經(jīng)過繼承人所在國公證機構(gòu)的公證,在經(jīng)過我國的駐外使領(lǐng)館確定認證后,才具有法律效力。

2.證明材料合法性與完整性的審查

公證機構(gòu)要依照我國的《繼承法》對轄區(qū)范圍內(nèi)的辦理繼承公證當事人提出公證申請時提交的公證申請表、當事人的有關(guān)情況、證件和材料等進行認真的審查,符合實際情況的,根據(jù)我國的法律法規(guī)給予其公證書。

另外,對涉外的繼承依照我國的《繼承法》內(nèi)容可知:中國公民在繼承其他國家的遺產(chǎn)以及外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)等,那么遺產(chǎn)的動產(chǎn)則應(yīng)該按照繼承人生前所居住地區(qū)、國家的法律為準,不動產(chǎn)也按照不動產(chǎn)地區(qū)的法律為準,倘若中華人民共和國在之前就已經(jīng)與他國簽訂了相關(guān)條例的,則應(yīng)該按照條例內(nèi)容辦理,在繼承公證實踐方面,辦理涉外繼承權(quán)公證的程序與內(nèi)容各個國家基本無多大差異。

3.對涉外的公證應(yīng)當加強與有關(guān)部門的聯(lián)系

公證機構(gòu)在辦理涉外繼承公證時,由于涉外繼承問題情況復(fù)雜,政策性強,影響較大,應(yīng)加強與有關(guān)部門的聯(lián)系,及時向上級領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)請示匯報,以確保公證文書的質(zhì)量。由于各國法律對繼承的規(guī)定不同,對我國公證書的要求也不同,因此,在不違反我國法律的前提下,公證機構(gòu)出具公證書可以以適用為原則,為當事人提供合適的公證書。

公證機構(gòu)港澳臺同胞申請繼承公證時,要審查是否符合我國法律的有關(guān)規(guī)定,符合就辦理繼承公證。對于被繼承人在國外留有遺產(chǎn),而且繼承人人數(shù)較多、較復(fù)雜,分散居住在國內(nèi)外各地,其中有的繼承人下落不明或國外地址不詳,遇到這種情況,公證機構(gòu)在為居住在我國境內(nèi)的當事人出具繼承證明書時,應(yīng)當寫明他是死者的合法繼承人之一,避免影響其他繼承人正當權(quán)利的實現(xiàn)。

參考文獻

[1]劉瑩.淺析繼承公證需要注意的要點[J].法制與社會.2010,10.

[2]張小樂.淺議繼承公證中的核實取證[J].法制與社會.2011,09.

第6篇

論文關(guān)鍵詞 公證 管轄 執(zhí)業(yè)區(qū)域

公證執(zhí)業(yè)區(qū)域這個概念是在《公證程序規(guī)則》中首次提出的,其在《公證暫行條例》里稱之為公證管轄或公證處轄區(qū)。管轄區(qū)域是從行政職權(quán)劃分的角度提出,是基于當時公證機構(gòu)系帶有行政機關(guān)性質(zhì)的國家公證機關(guān)。隨著公證改革的發(fā)展,公證機構(gòu)的行政色彩逐漸弱化,特別是在《公證法》將公證機構(gòu)定性為依法設(shè)立、不以營利為目的、依法獨立行使公證職能、承擔(dān)民事責(zé)任的證明機構(gòu)后,需要對公證轄區(qū)這一概念重新定義。本次《公證程序規(guī)則》修訂時,依據(jù)《公證法》設(shè)立了公證執(zhí)業(yè)區(qū)域制度,該制度是對原規(guī)則公證管轄制度的取代。根據(jù)規(guī)定,公證機構(gòu)的公證執(zhí)業(yè)區(qū)域由省級司法行政機關(guān)依法核定,公證機構(gòu)只能在核定的區(qū)域內(nèi)受理公證業(yè)務(wù),以避免公證機構(gòu)跨區(qū)域受理公證業(yè)務(wù),進而產(chǎn)生不正當?shù)母偁巻栴}。

公證執(zhí)業(yè)區(qū)域在具體法條規(guī)定中主要是參考了原規(guī)則關(guān)于公證管轄的規(guī)定,稍微作了修改,增加了“經(jīng)常居住地”規(guī)定。對于涉及不動產(chǎn)的公證,還是沿用了原規(guī)則適用不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理原則。

一、公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則適用困惑

(一)行為地與事實發(fā)生地的公證機構(gòu)適用困惑

法學(xué)理論認為,法律事實包括法律事件和法律行為。法律事件可以分為社會事件和自然事件兩種。法律行為可以作為法律事實而存在,能夠引起法律關(guān)系形成、變更和消滅。公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則在文字表述上存在著重疊的現(xiàn)象,容易造成行為地與事實發(fā)生地的公證機構(gòu)在受理公證案件時產(chǎn)生困惑。

(二)不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)適用困惑

由于不動產(chǎn)對人們生活影響重大,且具有耐久性、稀缺性、不可隱匿性和不可移動性等特點,故許多國家法律對其均有特殊規(guī)定。在民事實體法上,不動產(chǎn)權(quán)利的變化,如以不動產(chǎn)為買賣或設(shè)立抵押權(quán)的標的物時,必須經(jīng)一定登記的公示手續(xù),否則不發(fā)生效力;在民事程序法上,因不動產(chǎn)所引起的糾紛,一般應(yīng)由不動產(chǎn)所在地法院管轄,如《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國民事訴訟法》就有類似的法律規(guī)定;在《公證法》第二十五條和《公證程序規(guī)則》第十四條也有類似規(guī)定,涉及不動產(chǎn)的委托、聲明、贈與、遺囑的公證事項,委托人、聲明人、贈與人、立遺囑人的住所地、經(jīng)常居住地、行為地以及委托書、聲明書、贈與書、遺囑中涉及不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)均可受理。委托人、聲明人、贈與人、立遺囑人可以根據(jù)自己實際情況,可任意向其中的一地公證機構(gòu)申請辦理公證事項。而涉及不動產(chǎn)的委托合同、贈與合同的當事人只能向委托合同、贈與合同中涉及的不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)提出公證申請。

隨著人們生活水平的不斷提高,普通百姓已經(jīng)或準備擁有的房產(chǎn)可能不止一處,在異地置產(chǎn)的情況也越來越普遍。不可單方撤銷性的委托合同公證得到越來越多人的認可與親睞;同樣如此,《中華人民共和國合同法》規(guī)定的經(jīng)過公證的贈與合同是不可隨意撤銷的,使得涉及不動產(chǎn)的贈與合同公證的受歡迎程度已遠遠超過了單方行為的贈與書公證。《公證法》、《公證程序規(guī)則》涉及不動產(chǎn)公證的執(zhí)業(yè)區(qū)域的規(guī)定,與公證立法所倡導(dǎo)的便民原則相違背,也與市場規(guī)律相違背,容易造成公證機構(gòu)在受理此類公證案件時存在一定的困惑。

(三)不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)與住所地、經(jīng)常居住地、行為地或事實發(fā)生地的公證機構(gòu)適用困惑

原規(guī)則規(guī)定,涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公證事項,由不動產(chǎn)所在地的公證處管轄,但遺囑、委托、聲明中涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的除外;而《公證法》規(guī)定,申請辦理涉及不動產(chǎn)的公證,應(yīng)當向不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)提出;申請辦理涉及不動產(chǎn)的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,可以適用前款規(guī)定。《公證程序規(guī)則》也是如此。二者的區(qū)別在于,后者刪除了“轉(zhuǎn)讓”一詞,而增加了“贈與”一詞,相比較,《公證暫行條例》施行的是“相對嚴格”不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理準則,而《公證法》施行的是“絕對嚴格”不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理準則。前者是涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公證事項,才由不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理,后者是所有涉及不動產(chǎn)的公證事項,應(yīng)當由不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理,排除了其它公證機構(gòu)受理的情形。而《公證法》相對于《公證暫行條例》又增加了“經(jīng)常居住地”公證機構(gòu)受理規(guī)定和“贈與”地公證機構(gòu)受理除外規(guī)定,體現(xiàn)著公證立法的便民原則和以人為本的精神。《公證法》同時確立“絕對嚴格”不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理準則,容易造成公證機構(gòu)及公證員在受理此類公證事項時帶來一定的困惑。

1.帶有人身性質(zhì)的涉及不動產(chǎn)(有多處并分布在不同地方)的離婚協(xié)議、夫妻(婚前)財產(chǎn)約定協(xié)議的公證事項,涉及動產(chǎn)和不動產(chǎn)的贈與協(xié)議、夫妻(婚前)財產(chǎn)約定協(xié)議、繼承等公證事項,是必須由不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理,還是也可以由當事人的住所地、經(jīng)常居住地、行為地的公證機構(gòu)受理呢,還是建議當事人將上述公證事項進行拆解,然后向各有受理權(quán)限的公證機構(gòu)分別提出申請呢。

2.以國有土地使用權(quán)、房產(chǎn)作抵押物的債務(wù)人與債權(quán)人約定了向債權(quán)人所在地的人民法院申請強制執(zhí)行的賦予強制執(zhí)行效力債權(quán)文書、或抵押貸款合同或抵押擔(dān)保文件的公證事項,是必須由不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)受理,還是可以由債權(quán)人的住所地(債權(quán)人所在地的人民法院地)、行為地公證機構(gòu)受理呢。

3.涉及水電站等構(gòu)筑物的抵押登記事項,是向水電站等構(gòu)筑物的所在地公證處還是向抵押人、抵押權(quán)人的住所地公證處還是抵押合同的簽訂地、履行地公證處申請辦理呢。

二、違反公證執(zhí)業(yè)區(qū)域規(guī)則存在的法律風(fēng)險

在公證業(yè)務(wù)實踐上,公證處經(jīng)常存在著因違反公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則而被當事人投訴甚至訴諸法院。除了是個別公證員工作上疏忽或業(yè)務(wù)水平低下造成的,大部分還是由于公證員在適用公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則存在著困惑所引起的。

(一)沒出問題的公證書

公證書中有一大部分是“單方性”的,除了使用部門,不會涉及任何第三方的,這種公證書即便違反了公證執(zhí)業(yè)區(qū)域受理準則,使用部門也未必能識別的出來,而且采用了,發(fā)揮出了公證書應(yīng)有的效益。當然也有一些“雙向性”或“多向性”的公證書,由于當事人之間達成的某種妥協(xié)與交易,使用部門也很難看出有什么不妥之處,或?qū)⒕晚標浦圩鰝€人情,睜一只眼閉一只眼采用了,也發(fā)揮出了公證書應(yīng)有的效益。后一種現(xiàn)象可能還不在少數(shù)。這些公證書問題的暴露大多數(shù)是通過公證質(zhì)量檢查才得以發(fā)現(xiàn)的,雖然目前沒出問題,但不能保證永遠不出問題,必須引起我們的高度重視。

(二)出小問題的公證書

案例一,2005年某縣當事人甲、乙系夫妻,與兒子丙共同簽署贈與合同,由甲、乙將自己的房改房贈給兒子丙。他們共同到戶籍地和房產(chǎn)所在地之外的另一地的公證處辦理了贈與合同公證。贈與人在其他子女的唆使下,以受贈人不履行扶養(yǎng)義務(wù)為由,向公證處提出當時辦證時,受贈人欺騙了自己,且贈與合同上的簽名(未按指印)也不是自己的(經(jīng)司法鑒定系贈與人簽名)等,要求撤銷公證書。因贈與人是以贈與合同上的簽名也不是自己為由要求撤銷公證書,而未被采納。假如贈與人是以違反管轄(程序)規(guī)定要求撤銷該公證,我們的公證處又該如何處理呢。

案例二,飛樂影視制品有限公司訴音像制品經(jīng)營店系列案。原告為了證實被告有銷售其享有專有發(fā)行權(quán)的侵權(quán)復(fù)制品的侵權(quán)行為,對其向被告的購買行為申請保全證據(jù)公證。原告即不向原告住所地的公證處,也不向被告住所地的公證處,也不向侵權(quán)行為事實地和發(fā)生地的公證處提出申請,而是其委托的某律師事務(wù)所律師以自己的名義向律師事務(wù)所的住所地的公證處提出申請。被告由此對整個公證書的法律效力提出異議,認為既然原告沒有按照《公證程序規(guī)則》規(guī)定的程序操作,超出地域管轄的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)認定該公證書無效,不能以此作為認定事實的根據(jù),原告欲證明被告有侵權(quán)行為,需要另行舉證。法院并沒有采信被告的抗辯理由,相反,法院結(jié)合其他證據(jù)綜合認定,采信了這些公證書的證明效力。

案例三,福建省龍巖市中級人民法院受理過一件網(wǎng)絡(luò)侵犯知識產(chǎn)權(quán)的案件,原告即不向原告住所地的公證處,也不向被告住所地的公證處,也不向侵權(quán)行為事實地和發(fā)生地的公證處提出申請,而是其委托的某律師事務(wù)所律師以自己的名義向律師事務(wù)所的住所地的公證處提出申請在被告所在地辦理保全網(wǎng)頁的證據(jù)保全公證,被告方提出相同的異議,同時向其住所地的公證處提出申請辦理網(wǎng)頁保全公證,得出是相反的證據(jù)。但最終法院還是采納了原告方的公證書的證據(jù),理由是原告提供公證書存在一定瑕疵,但不影響公證書效力。

從上面兩件侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件中可以看出,法院基本上還是會采納了違反公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則的公證書保全的證據(jù)。雖然我國不是判例法國家,但法院的類似生效判決對以后的類似案例有著一定的參考作用。或許我們也會這樣認為,公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則竟然也如此不堪一擊,可以如此變通應(yīng)用著。非但保全證據(jù)公證事項,其它任何公證事項,都可以變通地應(yīng)用公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則進行受理,如此下去,公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則將形同虛設(shè)。因為只要能經(jīng)得起法院的最終審查,為了部門或個人的利益,公證機構(gòu)和公證員即使受到主管的行政司法機關(guān)或行業(yè)協(xié)會的小小處罰,也還是有帳可算。

(三)會出問題的公證書

《公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)管理辦法》第三十六條第二款規(guī)定,公證機構(gòu)違反《公證法》第二十五條規(guī)定,跨執(zhí)業(yè)區(qū)域受理公證業(yè)務(wù)的,由所在地或者設(shè)區(qū)的市司法行政機關(guān)予以制止,并責(zé)令改正。司法行政機關(guān)該怎么制止,怎么責(zé)令改正,可能還要具體情況具體分析,但預(yù)示著違反公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則的情況已不再無法可依,違反公證執(zhí)業(yè)區(qū)域準則作出的公證書也將可能出大問題。

三、完善公證執(zhí)業(yè)區(qū)域制度的建議

(一)借鑒和順應(yīng)世界各國的做法與趨勢

世界各國大多沒有規(guī)定公證管轄,從實踐來看,當事人選擇公證機構(gòu)無非是從經(jīng)濟性、便利性與公信性的角度出發(fā),信譽度高的公證機構(gòu)或公證員出具的公證文書易為人們所接受,當事人選擇公證機構(gòu)或者公證員屬于一種市場行為,這是符合優(yōu)勝劣汰的市場機制的。

(二)考慮我國現(xiàn)階段公證體制的現(xiàn)狀

為適應(yīng)我國的國情,我國的公證受理準則是結(jié)合公證處的設(shè)置,按下列原則劃分的:一是便于當事人就近申請公證。我國的公證機構(gòu)是按地域設(shè)置的,一般的公證事項,當事人均可向其住所地的公證處提出申請。二是便于公證處受理公證事項。我國的公證受理采取以地域受理為主的原則,公證人員可以根據(jù)當事人的住所和申請事項,及時作出判斷,決定是否應(yīng)該受理。三是有利于避免管轄糾紛。

(三)放寬優(yōu)先受理原則

目前公證的受理是一種屬地受理,主要是為方便公證員在辦理公證中取證、調(diào)查方便,對公證的發(fā)展確實起到了積極的作用。如果限制受理,公證行業(yè)之間的競爭即喪失了基礎(chǔ)。即使目前確立公證處先受理的原則,但這只是局限在非不動產(chǎn)除委托、聲明、贈與、遺囑外的公證事項,因而放寬優(yōu)先受理原則,將有利于不斷提高公證行業(yè)自身素質(zhì)。

(四)科學(xué)完善公證機構(gòu)設(shè)置

目前全國大部分的省、自治區(qū)、直轄市已完成公證機構(gòu)更名,這將有利于更好地為廣大公民提供公證服務(wù)。同時公證機構(gòu)設(shè)置的變化,也有利于加強公證機構(gòu)的規(guī)模化、專業(yè)化建設(shè),促進公證機構(gòu)之間的規(guī)范、有序、公平、適度競爭,使公民享受到更便捷、優(yōu)質(zhì)的公證法律服務(wù)。同時,若規(guī)定嚴格的公證受理,本地公證機構(gòu)無疑在該地處于壟斷地位,是不利于公證事業(yè)的健康發(fā)展的。如果規(guī)定公證受理,也勢必相應(yīng)規(guī)定違反受理的公證文書的效力問題,這些規(guī)定必然增加公證程序的復(fù)雜性,這是不符合公證制度作為非訟性程序簡單快捷的宗旨。當然,不規(guī)定公證受理也存在一些弊端,例如可能導(dǎo)致公證機構(gòu)之間的惡性競爭,但這一問題可以通過加強行業(yè)管理和行政管理解決。

第7篇

關(guān)鍵詞:婚前財產(chǎn);公證;制度;完善

中圖分類號:D923.9 文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2015)003-000-02

婚前財產(chǎn)公證是指未婚夫妻在結(jié)婚登記前,在公證機構(gòu)依法對雙方各自的婚前財產(chǎn)歸屬、債務(wù)范圍等達成協(xié)議的活動。雖然我國的《婚姻法》對于保護夫妻一方的個人財產(chǎn)有明確的規(guī)定,但是,如何界定一方的婚前財產(chǎn),婚姻關(guān)系期內(nèi)婚前財產(chǎn)的增值、消耗、變更等產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系如何劃分,等等,都是比較容易產(chǎn)生糾紛的問題。而婚前財產(chǎn)公證能夠有效彌補法律在這方面的空缺,更加有效地促進夫妻財產(chǎn)歸屬明確,維護財產(chǎn)所有人的合法權(quán)益。

一、婚前財產(chǎn)公證的特點

(一)自愿

婚前財產(chǎn)公證是一種協(xié)議活動,當事雙方應(yīng)秉著自愿的原則進行。公證機關(guān)要尊重當事人進行婚前財產(chǎn)公證的權(quán)利,告之公證程序及材料,根據(jù)規(guī)定輔助其完成公證業(yè)務(wù)。對于婚前公證的個人財產(chǎn),婚后雙方可以協(xié)議變更或撤銷。對于法定的婚前財產(chǎn)范圍,雙方可在自愿的基礎(chǔ)上選擇性地公證,也就是說,既可以對法律明確的全部婚前財產(chǎn)進行公證,也可以就其中一部分進行公證。

(二)合法

公證機關(guān)對于申請公證的夫妻雙方財產(chǎn)歸屬等情況等問題所達成的協(xié)議進行公證,并出具具有法律效力的公證文書,以保證其協(xié)議內(nèi)容的真實合法。在公證過程中,雙方必須是具備完全民事行為能力的、達到法定結(jié)婚年齡的自然人,并且公證的前提是在成立婚姻關(guān)系前明確雙方的財產(chǎn)歸屬狀況。公證書必須在公證雙方和公證處簽名蓋章后才能生效。這樣才能使雙方對各自的財產(chǎn)使用權(quán)、收益權(quán)有法律保障。

二、婚前財產(chǎn)公證現(xiàn)狀分析

婚前財產(chǎn)公證將更多理性因素融入婚姻中,也使婚姻變得更現(xiàn)實。其實,在很多西方國家,夫妻對于各自的財產(chǎn)都奉行獨立支配的原則,婚前財產(chǎn)公證很普遍,財產(chǎn)明確并不與愛情沖突。客觀上分析,正是為了使雙方在感情中更加自主、獨立,充分尊重彼此的權(quán)益,才更應(yīng)該進行財產(chǎn)公證。但在我國,由于受傳統(tǒng)的倫理道德等觀念的影響,人們更傾向于選擇感情至上,認為“談錢傷感情”,因而面對婚前財產(chǎn)公證時會猶豫不決。

(一)因為維權(quán)而失去信任

婚前財產(chǎn)公證是為了有效解決婚內(nèi)矛盾而設(shè)立的,然而因為接受度、認可度低,反而導(dǎo)致很多矛盾。維護自身權(quán)益是每個公民的正當權(quán)利,可是一旦涉及婚前財產(chǎn)公證,未婚夫妻之間難免會降低信任度,特別是經(jīng)濟處于劣勢的一方,會把這種公證看成是經(jīng)濟強勢的一方對自己心存芥蒂,從而降低婚姻的信心。現(xiàn)實中有很多未婚夫妻因為婚前財產(chǎn)公證問題而感情破裂,還有很多已婚夫妻因為婚前財產(chǎn)的分配、收益問題產(chǎn)生矛盾,甚至走向離婚。家庭是社會的細胞,家庭不穩(wěn)定不利于社會和諧,如何在婚姻中既能維護雙方的合法權(quán)益,又能維系感情,這是一個綜合課題,需要從公證制度、維權(quán)意識、婚姻觀念等多方面綜合考量。

(二)缺乏年限限制引起的責(zé)任缺失問題

婚前財產(chǎn)公證制度的設(shè)立在于公平、公正,可是,由于婚前財產(chǎn)公證缺乏年限,往往會引發(fā)不公平的問題,有悖于設(shè)立的初衷。比如,夫妻雙方在婚前做了財產(chǎn)公證,婚后雙方感情破裂,一方堅持自己的婚前財產(chǎn)所有權(quán)并提出離婚,而另一方及其子女則在離婚后一無所有。這在某種程度上為婚姻當事人逃避責(zé)任提供了保障。據(jù)此,很多學(xué)者提出,應(yīng)該對婚前財產(chǎn)公證制度設(shè)立一定的年限,根據(jù)婚后家庭的經(jīng)濟狀況、子女撫養(yǎng)壓力等問題綜合考慮,避免任何一方以公證書為護身符,不履行責(zé)任和義務(wù)。

(三)覆蓋面窄,存在很多漏洞

隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展,公民個人財產(chǎn)不斷增加,財產(chǎn)的種類也呈現(xiàn)多樣化趨勢。婚前財產(chǎn)公證的主要對象是固定資產(chǎn),很少涉及無形資產(chǎn)。如今,無形資產(chǎn)的效益不容忽視,如果婚前財產(chǎn)公證中僅僅明確有形資產(chǎn)的所有權(quán),勢必會在日后的分配和收益中出現(xiàn)不公平現(xiàn)象。所以,在完善公證制度的過程中,要充分擴大覆蓋面,盡量囊括每一項財產(chǎn),將財產(chǎn)保護工作做到細致入微。

三、完善我國婚前財產(chǎn)公證制度的必要性

婚前財產(chǎn)公證既能從法律角度保護財產(chǎn)正當歸屬權(quán),又能從理性層面明確婚內(nèi)經(jīng)濟權(quán)利,是值得肯定的。

(一)保證婚姻穩(wěn)定,維護合法權(quán)益。《婚姻法》中的相關(guān)規(guī)定可以促使夫妻雙方更好地承擔(dān)責(zé)任,履行義務(wù),也可以保護雙方各自的財產(chǎn)所有權(quán)、繼承權(quán)等。通過婚前財產(chǎn)公證,可以保障婚姻的高度理性,保護當事人的合法權(quán)益。

(二)減少經(jīng)濟糾紛,形成約束力。婚前財產(chǎn)公證是在雙方自愿的原則下進行的,是婚后的財產(chǎn)支配權(quán)的有效證據(jù)。因此,進行公證可以保障一方對于自己財產(chǎn)的支配權(quán),避免因產(chǎn)權(quán)不明確導(dǎo)致的糾紛和矛盾。此外,婚前財產(chǎn)公證是一種物質(zhì)上的約束力,可以在一定程度上束縛婚姻當事人的行為。

(三)縮短審判流程,提高司法效率。現(xiàn)代人的婚姻已經(jīng)擺脫了傳統(tǒng)觀念的束縛,當雙方矛盾不可調(diào)和的時候,或者受一些其他因素的影響,人們更傾向于結(jié)束婚姻關(guān)系來終止不滿意的婚姻生活。如何在離異時合理劃分財產(chǎn)對于司法機構(gòu)和婚姻當事人而言都是一個棘手的問題。所以,人們能夠更加理性地認可婚前財產(chǎn)公證的作用。婚前財產(chǎn)公證書是合法、有力的證據(jù),可以減少調(diào)查、取證等環(huán)節(jié),更可以規(guī)避糾紛問題,既節(jié)省了辦事成本,又提高了審判效率。

四、完善婚前財產(chǎn)公證制度的建議

如前文所述,實施婚前財產(chǎn)公證可以避免夫妻雙方的財產(chǎn)糾紛,還能在債務(wù)訴訟中避免將一方的婚前財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)或另一方個人財產(chǎn)而改變所有權(quán)。在完善婚前財產(chǎn)公證制度的過程中,要將其目的作為基本原則,使公證制度不失其應(yīng)有的效力和意義。

(一)審查債務(wù)情況

在以往的公證工作中,大多數(shù)公證申請都是由財產(chǎn)較多的一方提出的,其目的不再重復(fù)。然而,也有個別案例表明,很多人申請公證婚前財產(chǎn)并不完全是為了與配偶劃清產(chǎn)權(quán)關(guān)系,而是為了逃避債務(wù)。例如,甲將婚前的不動產(chǎn)經(jīng)公證落到未婚妻乙名下,并從法律角度認可乙對該不動產(chǎn)的所有權(quán)。日后,甲面臨債務(wù)訴訟導(dǎo)致該不動產(chǎn)被強制執(zhí)行時,由于已經(jīng)將其公證為乙的婚前財產(chǎn),有關(guān)方面便不能對該不動產(chǎn)實施強制執(zhí)行。這樣無形中損害了債權(quán)人的利益。所以,公證機構(gòu)應(yīng)該明確申辦人所要公證的標的的債務(wù)情況,避免因逃避債務(wù)等目的的公證活動。

(二)明確公證標的

關(guān)于婚前財產(chǎn)協(xié)議的范圍,應(yīng)該盡量明細,公證機構(gòu)應(yīng)該合理引導(dǎo)申辦人根據(jù)種類細分公證標的。特別是未婚夫妻雙方,應(yīng)該明確彼此財務(wù)狀況,且需要公證的財產(chǎn)必須是夫妻財產(chǎn),不涵蓋任何一方家庭成員的財產(chǎn),要避免有隱瞞財產(chǎn)的情況,不要盲目簽訂協(xié)議。此外,要充分重視無形財產(chǎn),比如著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)等,將其納入婚前財產(chǎn)公證的范圍內(nèi)。總之,對于公證的標的,雙方要做到無爭議。

(三)核準公證憑證

辦理婚前財產(chǎn)公證可以避免糾紛,但前提是辦理公證公正、客觀、合法,否則將事與愿違。在辦理這類業(yè)務(wù)時,公證機構(gòu)必須嚴格審核公證財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)憑證的真實性,合法性,這是避免日后糾紛的關(guān)鍵。通常,對于婚前存款的取證工作相對簡單。一般需當事人提供銀行存款憑證即可。而對于房產(chǎn),則應(yīng)以產(chǎn)權(quán)登記證為基準。關(guān)于婚前存款婚后雙方共同使用、婚前房產(chǎn)婚后雙方共同還房貸的問題,雙方應(yīng)在公證材料中加以明確,盡量做到無產(chǎn)權(quán)爭議,以免造成日后分割困難。

(四)規(guī)定公證年限

公證書需要約定有效的年限,這樣可以根據(jù)變化的婚姻生活靈活改變財產(chǎn)所有權(quán)狀況。有很多案例表明,在婚前公證中,由于感情基礎(chǔ)良好,甲方將自己的婚前財產(chǎn)變更為甲乙雙方共有財產(chǎn),共同經(jīng)營家庭。但婚姻存續(xù)一定期限后,由于各種原因,雙方對于已公證的財產(chǎn)產(chǎn)生糾紛,特別在乙方提出離婚申請并分割經(jīng)公證的財產(chǎn)時,一紙公證書對甲方非常不利。所以,建議在公證協(xié)議中設(shè)立年限,到協(xié)議有效期之前,雙方商議訂立新的協(xié)議對以往公證的財產(chǎn)或婚后產(chǎn)生的財產(chǎn)進行公證。

第8篇

隨著當前房地產(chǎn)市場的升溫,房產(chǎn)的交易量劇增。在辦理房屋所有權(quán)登記過戶過程中,因房產(chǎn)登記部門把關(guān)不嚴、法律知識欠缺,導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)糾紛不斷,利害關(guān)系人要求產(chǎn)權(quán)機構(gòu)撤銷產(chǎn)權(quán)證的申請數(shù)量在近年也呈直線上升趨勢。因此產(chǎn)權(quán)管理部門為避免責(zé)任、節(jié)約人力,對所有的贈與房屋的行為均要求辦理公證,為此談一下房屋贈與公證面臨的相關(guān)問題。

一、房屋贈與公證的審查

1.審查房屋贈與人的主體資格。贈與公證一般是以產(chǎn)權(quán)證上的名字為準,但在實際生活中,房產(chǎn)部門為規(guī)避責(zé)任,發(fā)證時對夫妻共同財產(chǎn)只寫有夫妻某一個人的名字,公證處在受理這類贈與公證申請時,必須要求夫妻雙方提供房產(chǎn)證原件一起到場,并提供夫妻關(guān)系證明材料(如結(jié)婚證、戶口簿、身份證等)。因此,認定贈與人是否有履行贈與行為的主體資格,應(yīng)結(jié)合房屋的權(quán)屬來源及共有權(quán)屬幾個方面來認定,而不能簡單的以產(chǎn)權(quán)證上所列名字來認定產(chǎn)權(quán)所有人。認真審查,細致核實,避免遺漏其他共有人。

2.審查贈與房屋有建筑執(zhí)照、土地使用證,無產(chǎn)權(quán)證的問題。在我們實際辦證過程中,經(jīng)常遇到這種情況,當事人常常拿著建房執(zhí)照和土地使用權(quán)證來要求辦理公證,出現(xiàn)這種情況往往是因為當事人法律意識不全、怕交錢、怕麻煩及發(fā)證部門工作不力等原因,使當事人不能充分認識到產(chǎn)權(quán)證的重要性。要求公證員給辦理贈與公證手續(xù)。現(xiàn)實中很多公證員會本著變通,為民的錯誤思想,就有可能為當事人辦理贈與公證。筆者認為:遇到類似情況,公證員應(yīng)與房管部門的溝通,要求當事人去房管處辦理不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證明,作為公證處辦理公證的法律依據(jù)。避免公證風(fēng)險,一旦當事人另行再辦理房照惡意出售,就侵犯了善意第三人的利益。

3.審查受贈人的要求。受贈人如提出該房屋自己也出資建筑,公證員應(yīng)要求其提供充分的證明材料(如發(fā)票、相關(guān)證明人等),或者贈與人對受贈人的出資情況予以認可的證明。如申請人不能提權(quán)無異議的相關(guān)證據(jù),則不能為其辦理公證。

4.審查贈與房屋無產(chǎn)權(quán)證、無建房執(zhí)照的問題。一般情況下,沒有任何證照的房屋屬于違章建筑,申請人前來申請辦理贈與公證,通常情況下,有兩種辦法處理:一種是明確告知當事人不具備合法手續(xù),不能辦理房屋贈與公證,另一種是申請人堅持要求辦證明,告別其必須先領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證明,方可辦理公證。

二、房產(chǎn)贈與公證面臨的現(xiàn)實問題

根據(jù)我國合同法及房地產(chǎn)管理法的規(guī)定,房屋贈與經(jīng)公證后,當事人需要辦理相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)后才能完成整個贈與行為。但是大多當事人在了解到相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)后才能完成整個贈與行為后,尤其是在了解到相應(yīng)比較高的收費情況時,贈與合同公證申請人就會產(chǎn)生一種費用昂貴的感覺,從而選擇其他方式直接或間接達到贈與的目的。

根據(jù)我國公證服務(wù)收費標準,贈與公證需要按照受益額的2%收取公證費;同時,按照房產(chǎn)管理部門在辦理房屋權(quán)屬變更登記時收取的有關(guān)稅費,房屋贈與合同過戶的契稅為房屋評估價的4%~5%,而以房屋買賣方式過戶的契稅正常情況下為2%,二者相比,以贈與的方式比以買賣的方式取得房屋產(chǎn)權(quán)而需支出的費用要高出一倍之多。大部分當事人就會通過買賣過戶方式直接達到贈與的目的,不辦理贈與公證,還有部分當事人因年事已高,通過立遺囑的方式間接達到贈與的目的,從而大大降低了當事人申辦贈與公證的數(shù)量,贈與公證業(yè)務(wù)呈逐年遞減趨勢。公證的證明職能難以真正發(fā)揮。

本人認為,一方面房產(chǎn)管理部門是國家設(shè)立的確認并登記房屋產(chǎn)權(quán)的國家機關(guān),但是經(jīng)過公證的贈與,該公證書在法律上也是一種確認產(chǎn)權(quán)歸屬的具有證明力的法律文書,房產(chǎn)部門就應(yīng)該承認公證書的效力。同時按照《中華人民共和國合同法》第一百八十八條的規(guī)定,經(jīng)過公證的贈與合同是不可撤銷的(除非有法定或約定的可撤銷條件出現(xiàn)外)。贈與人在將房屋通過贈與公證的方式贈與給受贈人后,受贈人已經(jīng)依法具有該房屋的所有權(quán),受贈人向房產(chǎn)管理部門申請變更登記只是要求房產(chǎn)管理部門履行的一種確認或公示手續(xù),不應(yīng)再另行收取稅費,根據(jù)國家計委(2002)595號文件標準,而只應(yīng)收取換發(fā)新的房屋產(chǎn)權(quán)證書的工本費80元。就如同當事人申辦的繼續(xù)權(quán)公證一樣,當事人憑《繼承權(quán)公證書》就可以直接向房屋管理部門申領(lǐng)新的房屋產(chǎn)權(quán)證書,除支付換發(fā)新的房屋產(chǎn)權(quán)證書的工本費外,不需再額外承擔(dān)類似于買賣過戶而需要交納的稅費。

另一方面,如果贈與人在贈與簽訂并公證后,不愿交付贈與物即房屋,受贈人以此為由訴至法院,請求法院判令贈與人履行合同并確認房屋產(chǎn)權(quán)歸受贈人所有,即確認之訴。法院在查明事實的基礎(chǔ)上,會依據(jù)《贈與公證書》確認房屋歸受贈人所有。受贈人憑法院的確認產(chǎn)權(quán)之判決書就擁有房屋產(chǎn)權(quán),受贈人去房產(chǎn)管理部門辦理變更登記手續(xù)也應(yīng)該是收取換發(fā)新的房屋產(chǎn)權(quán)證書的工本費。也不需再額外承擔(dān)類似于買賣過戶而需要交納的稅費。

第9篇

可以委托辦理。委托他人辦理,受托人需要持有委托公證書才能代替委托人辦理。如果受托人只攜帶了委托人的身份證原件是不可以代替委托人辦理過戶手續(xù)的。因為房產(chǎn)持有者持有房產(chǎn)代表著他擁有了該不動產(chǎn)的相關(guān)權(quán)利,一旦將房產(chǎn)過戶,相關(guān)權(quán)利也會消失。為了保護房產(chǎn)擁有者的財產(chǎn)安全,辦理房產(chǎn)過戶時必須由本人親自到場或者由受托人持公證后的委托公證書代替委托人簽字辦理。

【法律依據(jù)】

《民法典》第九百十九條委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務(wù)的合同。

(《民法典》生效時間為2021年1月1日)

(來源:文章屋網(wǎng) )

第10篇

關(guān)鍵詞:商業(yè)銀行;不良貸款處置;公證;強制執(zhí)行

文章編號:1003-4625(2009)01-0089-05 中圖分類號:F830.4文獻標識碼:A

Abstract: Comparing with disposing non-forming loans of commercial banks by litigation, creditor right(obligatory right, financial claim) contracts by notarization with compulsive execution power can be executed directly and doesn’t need lawsuit, so the efficiency of disposing non-forming loans is improved and the cost of it is decreased. Based on analyzing the enforcement notarization system, we discuss several issues with different opinions in practice and provide helpful reference for commercial banks to dispose non-forming loans using enforcement notarization approach.

Key Words: Commercial Banks; Disposition of Non-forming loans; Notarization; Enforcement

在商業(yè)銀行資產(chǎn)保全工作中,經(jīng)常會采取訴訟方式清收不良貸款,但訴訟程序的復(fù)雜、費時以及較高的費用支出往往成為商業(yè)銀行不得不面對的難題。與通過訴訟程序清收不良貸款相比,對債權(quán)文書經(jīng)公證賦予強制執(zhí)行效力可以不經(jīng)過訴訟程序而直接申請法院強制執(zhí)行,大大提高了清收效率及降低了清收成本,日益受到商業(yè)銀行的重視并運用于不良貸款處置工作中。本文試對強制執(zhí)行公證制度及其在商業(yè)銀行不良貸款處置中的具體運用進行分析,以期對商業(yè)銀行更好地維護權(quán)益有所幫助。

一、強制執(zhí)行公證制度簡述

強制執(zhí)行公證,是指公證機關(guān)根據(jù)當事人的申請,對以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書依法予以公證,賦予該債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力,當債務(wù)人不履行或者不適當履行經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書時,債權(quán)人可以根據(jù)法律規(guī)定的程序,不經(jīng)訴訟而直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行的一種法律制度。

對強制執(zhí)行公證,《中華人民共和國民事訴訟法》第214條、《中華人民共和國公證法》第37條、《公證程序規(guī)則》第39條及第55條均有規(guī)定。2000年最高人民法院、司法部還聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》,對辦理強制執(zhí)行公證的條件、范圍、效力、內(nèi)容、申請執(zhí)行等做出了明確的規(guī)定。

依據(jù)上述法律、法規(guī)及司法解釋,強制執(zhí)行公證具有以下法律特性:

第一,強制執(zhí)行公證適用的債權(quán)文書具有特定性。強制執(zhí)行公證僅適用于債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確,債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義,以給付貨幣、物品或者有價證券為內(nèi)容的債權(quán)文書。《最高法院、司法部關(guān)于公證債權(quán)文書執(zhí)行問題的聯(lián)合通知》第2條明確了公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的范圍:1.借款合同、借用合同、無財產(chǎn)擔(dān)保的租賃合同;2.賒欠貨物的債權(quán)文書;3.各種借據(jù)、欠單;4.還款(物)協(xié)議;5.以給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、學(xué)費、賠(補)償金為內(nèi)容的協(xié)議;6.符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書。

第二,強制執(zhí)行公證以當事人的自愿為前提。主要體現(xiàn)在:1.強制執(zhí)行公證需要由債權(quán)文書所涉及的雙方當事人向公證機關(guān)提出申請,即需要達成申請強制執(zhí)行公證的合意;2. 債權(quán)文書中應(yīng)當載明當債務(wù)人不履行或者不適當履行義務(wù)時,債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行的承諾。

第三,債權(quán)文書需要經(jīng)過公證才具有強制執(zhí)行力。公證機關(guān)的公證行為體現(xiàn)在兩方面。一方面,公證機關(guān)對雙方當事人申請的符合強制執(zhí)行公證范圍和條件的債權(quán)文書進行公證,并出具《公證書》;另一方面,對債權(quán)文書經(jīng)過公證后,債務(wù)人不履行或者不適當履行經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的,公證機構(gòu)可以根據(jù)債權(quán)人的申請,依照有關(guān)規(guī)定出具執(zhí)行證書。

第四,賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書可以不經(jīng)訴訟,直接向法院申請強制執(zhí)行。《中華人民共和國民事訴訟法》第214條規(guī)定“對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行,受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。”《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第2條中也明確“公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品的債權(quán)文書”是人民法院執(zhí)行機構(gòu)負責(zé)執(zhí)行的生效法律文書之一。

二、不良貸款處置中運用強制執(zhí)行公證的優(yōu)勢

商業(yè)銀行不良貸款所對應(yīng)的借款類合同或還款協(xié)議的內(nèi)容涉及貨幣給付內(nèi)容,而且一般具有事實清楚,證據(jù)充分,法律關(guān)系較簡單、當事人對債務(wù)爭議較小的特點,符合申請強制執(zhí)行公證的債權(quán)文書的必要條件。與通過法律訴訟方式處置不良貸款相比,在不良貸款處置中運用強制執(zhí)行公證手段具有如下優(yōu)勢:

(一)節(jié)省時間,提高處置效率。按照《民事訴訟法》的規(guī)定,適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑢徑Y(jié)時間為立案之日起六個月內(nèi)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長六個月,還需要延長的,報請上級人民法院批準;當事人不服一審判決的,有權(quán)向上一級人民法院提起上訴,人民法院審理對判決的上訴案件,審結(jié)時間為第二審立案之日起三個月內(nèi)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。因此,如采用訴訟程序清收不良貸款,從到取得終審判決需要相當長的時間,且債權(quán)人難以預(yù)測和控制。而對債權(quán)文書經(jīng)公證賦予強制執(zhí)行效力,當債務(wù)人不履行或者不適當履行時,債權(quán)人可以不經(jīng)過訴訟程序而直接向法院申請強制執(zhí)行,大大節(jié)省了清收不良貸款的時間,提高了處置效率。

(二)節(jié)省費用,降低處置成本。如采用法律訴訟程序,按照《訴訟費用繳納辦法》的規(guī)定應(yīng)當繳納案件受理費,財產(chǎn)案件的案件受理費根據(jù)訴訟請求的金額或者價額,按照比例分段累計繳納,最高為2.5%(1~10萬元部分),最低為0.5%(超過2000萬元的部分)。而賦予債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力的公證按債務(wù)總額的0.3%收取費用,比訴訟收費標準要低很多。以標的金額5000萬的債權(quán)為例,需要繳納案件受理費29.18萬元,而強制執(zhí)行公證則僅需費用15萬元,兩者相比,強制執(zhí)行公證節(jié)省了近50%的費用。此外,案件受理費遵循原告預(yù)交、敗訴方承擔(dān)的繳納規(guī)則,商業(yè)銀行在訴訟案件中一般作為原告和勝訴方,需要在訴訟時先預(yù)交,待勝訴后再向債務(wù)人追償,如債務(wù)人無支付能力,最終會轉(zhuǎn)嫁由債權(quán)人承擔(dān)。而強制執(zhí)行公證所所發(fā)生的費用一般在申請公證時由債務(wù)人支付,一般不需要債權(quán)人先行墊付,也不會發(fā)生費用轉(zhuǎn)嫁的問題。總體來看,無論從費用的支付標準還是支付規(guī)則來看,強制執(zhí)行公證都比訴訟要節(jié)省費用,有效降低了清收處置不良貸款的成本支出。

三、不良貸款處置中運用強制執(zhí)行公證的具體操作

(一)債權(quán)人與債務(wù)人簽署符合強制執(zhí)行公證條件的合同或協(xié)議

公證債權(quán)文書要具有強制執(zhí)行效力需要在債權(quán)文書中載明當債務(wù)人不履行或者不適當履行義務(wù)時,債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行的承諾。由于強制執(zhí)行公證對債務(wù)人來說在一定程度上是不利的,因此并非所有的債務(wù)人在與債權(quán)人簽署合同或協(xié)議時都同意接受強制執(zhí)行公證。商業(yè)銀行在信貸管理工作中,要結(jié)合不同的情況及不同的談判地位選擇適用,具體而言,在以下幾種情況下可辦理強制執(zhí)行公證。

1.在貸款發(fā)放階段,對一些風(fēng)險較大的客戶(如中小企業(yè)貸款戶),可將辦理強制執(zhí)行公證作為貸款發(fā)放的前提,并在簽訂的借款合同中載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行的承諾條款,并及時申請辦理強制執(zhí)行公證。

2.貸款發(fā)放階段雖未辦理強制執(zhí)行公證,但在貸款執(zhí)行過程債權(quán)人與債務(wù)人達成了辦理強制執(zhí)行公證的合意時,要及時在合同中補充載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行的承諾條款,并及時辦理強制執(zhí)行公證。特別是對于貸款執(zhí)行中出現(xiàn)影響貸款償還的不利因素時,債權(quán)銀行更要積極與債務(wù)人協(xié)商辦理強制執(zhí)行公證。

3.貸款逾期或形成不良后,債務(wù)人有時會提出調(diào)整期限、改變還款安排等重組要求,債權(quán)銀行從降低貸款風(fēng)險的角度出發(fā),也經(jīng)常會與債務(wù)人協(xié)商采用重組方式盤活不良貸款。在這種情況下,由于債權(quán)銀行處于相對主動的地位,可將辦理強制執(zhí)行公證作為貸重組的前提,并在簽訂的重組中載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行的承諾條款,并及時申請辦理強制執(zhí)行公證。

(二)債權(quán)人和債務(wù)人共同向公證機關(guān)提出辦理強制執(zhí)行公證申請,并提交相關(guān)的資料

債權(quán)人和債務(wù)人簽署符合強制執(zhí)行公證條件的合同或協(xié)議后,要共同向公證處提出強制執(zhí)行公證申請并填寫公證申請表,同時提交相關(guān)的資料。這些資料主要包括1.身份證明,法人資格證明及其法定代表人的身份證明;2.人代為申請的,委托人須提交授權(quán)委托書,其他人須提交有權(quán)資格的證明;3.需公證的合同或協(xié)議等債權(quán)文書; 4.與公證事項有關(guān)的財產(chǎn)所有權(quán)證明;5.與公證事項有關(guān)的其他材料。

按照《公證程序規(guī)則》的規(guī)定,辦理公證事項應(yīng)由當事人住所地、法律行為或者事實發(fā)生地的公證處管轄。因此當事人對公證處管轄在一定范圍內(nèi)有選擇權(quán),債權(quán)銀行可以和債務(wù)人在合同或協(xié)議中約定具體管轄的公證處,建議選擇當?shù)赜幸?guī)模、有影響且信譽好的公證處辦理強制執(zhí)行公證事項。

(三)公證機關(guān)審查并出具公證書

公證機關(guān)受理債權(quán)人和債務(wù)人提出的公證申請后進行審查和核實,認為符合強制執(zhí)行公證條件的,依法做出賦予該債權(quán)文書強制執(zhí)行效力的公證,并簽發(fā)公證書。公證書按司法部規(guī)定或批準的格式制作,債權(quán)銀行要注意審查公證書是否符合《公證程序規(guī)則》規(guī)定的內(nèi)容要求,以及所載內(nèi)容是否與債權(quán)文書的有關(guān)事項一致。

(四)債務(wù)人不履行或不完全履行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的,債權(quán)人向原公證機關(guān)申請簽發(fā)執(zhí)行證書

債務(wù)人不履行或不完全履行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的,債權(quán)人可以向原公證機關(guān)申請執(zhí)行證書。公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當注意審查以下內(nèi)容: 不履行或不完全履行的事實確實發(fā)生;債權(quán)人履行合同義務(wù)的事實和證據(jù),債務(wù)人依照債權(quán)文書已經(jīng)部分履行的事實;債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)有無疑義。公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當注明被執(zhí)行人、執(zhí)行標的和申請執(zhí)行的期限。債務(wù)人已經(jīng)履行的部分,應(yīng)在執(zhí)行證書中予以扣除。因債務(wù)人不履行或不完全履行而發(fā)生的違約金、利息、滯納金等,可以列入執(zhí)行標的。債權(quán)銀行在申請簽發(fā)執(zhí)行證書時應(yīng)注意:

1.申請簽發(fā)執(zhí)行證書僅需要債權(quán)人一方申請即可,不需要債權(quán)人與債務(wù)人共同申請。

2.執(zhí)行證書應(yīng)向原辦理債權(quán)文書公證的同一公證機關(guān)申請。

3.債權(quán)人申請公證機構(gòu)簽發(fā)執(zhí)行證書的,應(yīng)當在規(guī)定的期限內(nèi)提出。對于該期限的界定,《司法部關(guān)于如何適用〈公證程序規(guī)則〉第35條第2款規(guī)定的批復(fù)》(司復(fù)〔2005〕18號)中已明確為《民事訴訟法》規(guī)定的申請執(zhí)行期限。按照新修訂的《民事訴訟法》的規(guī)定,“申請執(zhí)行的期間為兩年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。”“前款規(guī)定的期間,從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。”

4. 債權(quán)銀行應(yīng)對執(zhí)行證書載明的被執(zhí)行人、執(zhí)行標的和申請執(zhí)行的期限進行認真核實,確保準確無誤。

此外,為了規(guī)范公證機構(gòu)辦理具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書公證及出具執(zhí)行證書活動,中國公證協(xié)會于2008年4月下發(fā)了《辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證及出具執(zhí)行證書的指導(dǎo)意見》,債權(quán)銀行在實踐中也要對照指導(dǎo)意見的規(guī)定核實公證機構(gòu)辦理公證及出具執(zhí)行證書是否符合相關(guān)規(guī)定,保證公證行為的合法有效。

(五)債權(quán)人憑原公證書及執(zhí)行證書向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行

1.債權(quán)人必須同時依據(jù)原公證書及執(zhí)行證書申請執(zhí)行。這主要是因為公證書的強制執(zhí)行效力并不完全等同于司法裁判文書。司法裁判文書所確認的權(quán)利義務(wù)是現(xiàn)實的、非預(yù)置性的,當事人應(yīng)即刻執(zhí)行。而公證書的強制執(zhí)行效力是預(yù)置的,只有在債務(wù)人不履行或不完全履行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的,才能申請強制執(zhí)行。因此需要通過公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書的方式將公證債權(quán)文書的預(yù)置性轉(zhuǎn)化為執(zhí)行上的現(xiàn)實性[1]。

2.債權(quán)人必須向有管轄權(quán)的法院申請強制執(zhí)行。在地域管轄方面,按照《民事訴訟法》的規(guī)定,有管轄權(quán)的法院是指被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的人民法院;在級別管轄方面,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(法釋(1998)15號)第10條,公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的級別管轄,參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規(guī)定確定。

3.債權(quán)人必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)申請強制執(zhí)行,具體期限按照新修訂的《民事訴訟法》的規(guī)定執(zhí)行(見上文)。債權(quán)銀行應(yīng)嚴格按照規(guī)定的期限向法院申請強制執(zhí)行,以避免錯過申請執(zhí)行時效。

(六)人民法院經(jīng)審查認為符合條件的依法強制執(zhí)行

現(xiàn)行法律在規(guī)定賦予執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書作為人民法院的執(zhí)行依據(jù)的同時,也賦予人民法院對該項文書的司法審查權(quán),對確有錯誤的公證債權(quán)文書以裁定的形式排除其強制執(zhí)行力,對符合條件的才依法進入強制執(zhí)行程序。但現(xiàn)行法律對法院審查的內(nèi)容、審查形式、審查程序,以及如何認定公證債權(quán)文書確有錯誤并未做出具體規(guī)定,司法實踐中往往缺乏統(tǒng)一標準,法院有較大的自由裁量權(quán)。因此,債權(quán)銀行要加強與受理法院的溝通和協(xié)調(diào),確保經(jīng)公證的債權(quán)文書能順利進入執(zhí)行程序,確保銀行權(quán)益的維護。

四、不良貸款處置中運用強制執(zhí)行公證需要探討的幾個問題

(一)關(guān)于能否對擔(dān)保合同公證并賦予強制執(zhí)行效力

關(guān)于能否對擔(dān)保合同公證并賦予強制執(zhí)行效力問題,存在以下幾種不同觀點。

不適用說認為,對擔(dān)保合同不能通過公證賦予強制執(zhí)行效力,主要理由為:第一,擔(dān)保合同通常是以連帶責(zé)任、補充責(zé)任或者優(yōu)先受償為內(nèi)容的,不符合法律規(guī)定的追償貨幣、物品或者有價證券為內(nèi)容的債權(quán)文書范圍;第二,擔(dān)保合同與所擔(dān)保的主合同在進入糾紛解決程序時可以相互獨立,兩者在履行期間、履行方式方面也存在很大差別[2]。如擔(dān)保法規(guī)定,債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模绲盅簷?quán)人與抵押人未達成處置協(xié)議的,只能通過向人民法院提訟來行使抵押權(quán),這就限制了通過強制執(zhí)行公證不經(jīng)訴訟直接行使抵押權(quán)的可能性。

部分適用說認為,對借款人以自身財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的擔(dān)保合同可以適用強制執(zhí)行公證,而對第三方提供擔(dān)保的擔(dān)保合同則不能適用。其理由為:在借款人與擔(dān)保人為同一人的情形,因貸款合同屬債權(quán)文書,公證機關(guān)可以對其進行強制執(zhí)行公證,在貸款人因債務(wù)人違約而向人民法院申請強制執(zhí)行時,因擔(dān)保財產(chǎn)本身屬借款人所有,屬于被執(zhí)行財產(chǎn)范圍,貸款人當然可以申請人民法院對擔(dān)保財產(chǎn)直接采取強制執(zhí)行措施。在此種情況下,人民法院的執(zhí)行依據(jù)仍然是公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的貸款合同這一債權(quán)文書,而非借款人與貸款人簽訂的抵押合同[3]。

適用說認為,無論借款人與擔(dān)保人是否為同一人,對擔(dān)保合同都可以公證并賦予強制執(zhí)行效力。主要理由為:第一,擔(dān)保合同在性質(zhì)上屬于債權(quán)合同,其作為主合同的從合同,主要功能是擔(dān)保主債權(quán)的實現(xiàn),在主債務(wù)人不能履行債務(wù)時,債權(quán)人可以依據(jù)擔(dān)保合同要求擔(dān)保人償還債務(wù),因此擔(dān)保合同符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書的范圍;第二,對擔(dān)保合同賦予經(jīng)公證賦予強制執(zhí)行效力,是債權(quán)人與擔(dān)保人的合意行為,不違反法律的強制性規(guī)定,對其他人的權(quán)益也不會帶來不利影響,自無限制的必要;第三,《物權(quán)法》已經(jīng)改變了《擔(dān)保法》的規(guī)定,明確了抵押權(quán)人可以直接請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)的規(guī)定,而不是必須經(jīng)過訴訟程序行使;第四,將從合同與主合同一起賦予其強制執(zhí)行效力,才能使得主合同的強制執(zhí)行效力完全具有可操作性;第五,將擔(dān)保合同視為債權(quán)文書賦予強制執(zhí)行效力,不僅符合保障債權(quán)的立法思想,而且也為金融、房地產(chǎn)公證業(yè)務(wù)的實踐認可[4]。

筆者贊同適用說。因此在商業(yè)銀行業(yè)務(wù)實踐中,在與借款人辦理借款合同強制執(zhí)行公證的同時,也應(yīng)要求擔(dān)保人在擔(dān)保合同中載明當擔(dān)保人不履行或者不適當履行義務(wù)時,擔(dān)保人愿意接受強制執(zhí)行的承諾,并按照規(guī)定對擔(dān)保合同予以公證并賦予強制執(zhí)行效力。

(二)賦予債權(quán)文書強制執(zhí)行效力是否排斥當事人以同一訴訟標的直接向法院提訟

關(guān)于公證機關(guān)賦予債權(quán)文書強制執(zhí)行效力后,當事人能否再以同一訴訟標的直接向法院提訟的問題,有觀點認為不能在再提訟。理由為:公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書可以作為執(zhí)行根據(jù)的。作為債權(quán)人已經(jīng)通過公證程序取得了執(zhí)行根據(jù),因此,就不能另行尋求訴訟程序再次取得執(zhí)行根據(jù)。從法學(xué)原理上講,當事人申請公證機關(guān)賦予債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力,是以放棄訴權(quán)為前提條件的。當事人既然自愿選擇了公證機關(guān)賦予債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力這一債權(quán)確認方式,就意味著自愿放棄了訴權(quán),就不能再選擇按訴訟程序二次確認債權(quán)。當事人不能在同一實體法律關(guān)系上設(shè)立兩個程序法上的效力。二者非此即彼[5]。

筆者認為,賦予債權(quán)文書強制執(zhí)行效力后,并不排斥當事人以同一訴訟標的直接向法院提訟。理由如下:

1.訴訟權(quán)利是《民事訴訟法》賦予了當事人的基本權(quán)利,只有在同等效力的法律有禁止規(guī)定的情況下,才能禁止當事人行使訴權(quán)。在我國法律中,明確排斥訴權(quán)的只有《中華人民共和國仲裁法》,而我國沒有任何法律規(guī)定具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的債權(quán)人沒有訴權(quán)。當事人是依“具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的公證書”向人民法院申請強制執(zhí)行,還是直接向人民法院提訟,當事人具有選擇權(quán),法律并不禁止當事人行使訴訟權(quán)利。

2.按照《民事訴訟法》的規(guī)定,人民法院對公證債權(quán)文書有審查權(quán),如認為公證債權(quán)文書確有錯誤的,人民法院裁定不予執(zhí)行,并將裁定書送達雙方當事人和公證機關(guān)。在此情況下,如不允許債權(quán)人有訴權(quán),債權(quán)人的合法權(quán)益則無法維護,顯然違背了法律的宗旨。

3.最高人民法院用判例的形式明確了具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的債權(quán)人依然具有訴權(quán)。最高法院公布的(2001)民二終字第172號“青海省西寧市花園南街房管所等與中國工商銀行青海省分行營業(yè)部等借款擔(dān)保合同糾紛上訴案”民事判決書中,二審最高人民法院認為“對于當事人而言,是依公證書申請強制執(zhí)行還是再行訴訟,是債權(quán)人的權(quán)利,法律并不禁止當事人行使訴訟權(quán)利。”

(三)關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓時受讓人是否能依據(jù)公證債權(quán)文書申請強制執(zhí)行問題

根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人”、“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,但該權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。”經(jīng)公證賦予債權(quán)文書強制執(zhí)行效力,債權(quán)人具有直接向人民法院申請強制執(zhí)行的權(quán)利在性質(zhì)上屬于與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,且該權(quán)利并非專屬于原債權(quán)人自身所有。因此,只要沒有《中華人民共和國合同法》規(guī)定的禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的除外情形,債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,強制執(zhí)行效力也隨之轉(zhuǎn)移,受讓人可以能依據(jù)公證債權(quán)文書申請強制執(zhí)行。對此,2006年8月《司法部關(guān)于經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的合同的債權(quán)依法轉(zhuǎn)讓后,受讓人能否持原公證書向公證機構(gòu)申請出具執(zhí)行證書問題的批復(fù) 》(司復(fù)[2006]13號)中也進行了明確,該批復(fù)規(guī)定“債權(quán)人將經(jīng)公證的具有強制執(zhí)行效力的合同的債權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給第三人的,受讓人持原公證書、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以及債權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓申請人民法院強制執(zhí)行的權(quán)利的證明材料,可以向公證機構(gòu)申請出具執(zhí)行證書。”

(四)關(guān)于債權(quán)人能否代位債務(wù)人依債務(wù)人和次債務(wù)人之間的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書向法院直接申請執(zhí)行次債務(wù)人的問題

《中華人民共和國合同法》第73條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”從該條規(guī)定看,在債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)經(jīng)公證賦予強制執(zhí)行效力,而債務(wù)人在符合行使條件而怠于行使對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以代位債務(wù)人直接依據(jù)公證債權(quán)文書申請法院強制執(zhí)行。但是,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》中則將債權(quán)人行使代位權(quán)的方式限定為必須通過訴訟程序行使,排除了直接申請法院強制執(zhí)行的方式。筆者認為,《合同法》司法解釋中關(guān)于代位權(quán)必須通過訴訟方式的規(guī)定并不完全符合合同法的立法宗旨,也與強制執(zhí)行公證的法律效力相沖突,增加了當事人的訴訟負擔(dān),并不妥當。建議在今后修訂司法解釋時對此予以調(diào)整,明確債權(quán)人可以代位債務(wù)人依債務(wù)人和次債務(wù)人之間的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書向法院直接申請強制執(zhí)行。

參考文獻:

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[3]韋劍.公證機關(guān)可以對抵押合同賦予強制執(zhí)行效力嗎[DB/OL].省略.

第11篇

一、從公證的證明效力看公證在民事訴訟中的作用

民訴法第67條規(guī)定:“經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書,人民法院應(yīng)當作為認定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以公證證明的除外”。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十七條規(guī)定;人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力上,公證文書的證明效力優(yōu)于其他的證據(jù)形式。無論是《民訴法》還是《若干規(guī)定》以及《公證法》,都明確了公證的證明效力,這是其他書證所不具備的。公證的證據(jù)力對于視證據(jù)為訴訟靈魂的民事審判來說具有無法忽略的作用。公證證明不需要當事人的舉證、質(zhì)證,除非對方當事人提出足以公證證明的相反證據(jù),否則人民法院就可直接將其予以認定,并作為判決的依據(jù),這在一定程度上免除了當事人的舉證責(zé)任,同時也有利于縮短證據(jù)的質(zhì)證時間、審判時間,提高了審判效率。比如說證據(jù)保全類公證,有很多侵權(quán)案件,諸如房屋漏水、樹木毀壞等案件,證據(jù)容易滅失,公證的方式可以將證據(jù)在距離事實最近的時間內(nèi)予以固定,確保證據(jù)的真實性,彌補了法律制度在訴前無法保障當事人利益的缺陷。

二、從公證的法律行為成立或生效要件效力看公證在民事訴訟中的作用

公證的法律行為成立或生效要件效力,使得有些事項、重大法律行為必須按照法律法規(guī)的明確要求進行公證才具有法律效力。例如,《城市房屋拆遷管理條例》第14條規(guī)定:“房屋拆遷管理部門代管的房屋需要拆遷的,拆遷補償安置協(xié)議必須經(jīng)公證機關(guān)公證,并辦理證據(jù)保全”。目前無論是房產(chǎn)管理部門、銀行還是證券公司,仍然將繼承類公證書作為遺產(chǎn)分割的重要依據(jù),對于存在已久的繼承類公證,有效地緩解了法院的審判壓力,減少了各部門因遺產(chǎn)繼承而發(fā)生訴訟的風(fēng)險,也為當事人減少了訴訟所需的時間、人力、財產(chǎn)成本。雖然公證處也因繼承類案件產(chǎn)生了很多的負面影響,但是絕不能因此而否認繼承類公證的積極作用。

三、從公證的強制執(zhí)行效力看公證在民事訴訟中的作用

公證文書的強制執(zhí)行效力,賦予債權(quán)人在債務(wù)人不履行經(jīng)公證的債權(quán)文書規(guī)定的義務(wù)時有權(quán)不經(jīng)訴訟程序向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行,使得債權(quán)人的權(quán)益能夠?qū)崿F(xiàn)。公證處依法出具的執(zhí)行證書等同于法院的判決書,同樣具有執(zhí)行效力。對于單務(wù)的債權(quán)債務(wù)合同糾紛,采用公證的形式,既可以快速地將案件進入到執(zhí)行程序,又省去了法院的審判環(huán)節(jié),大大提高了執(zhí)行效率,減少了訴訟所需的人力成本,在民事訴訟領(lǐng)域發(fā)揮了重要作用。

四、對公證深度參與民事訴訟活動的設(shè)想

在民事領(lǐng)域解決問題過程中,作為兩種平行意義上的程序性制度,公證更多代表了私力自愿下的法律規(guī)范體系,民事訴訟則體現(xiàn)了國家強制力下的公權(quán)力法律調(diào)控模式,兩者在相互作用過程中因缺乏統(tǒng)一的調(diào)控體系,限制了公證作用的發(fā)揮。故在探討公證在民事訴訟中發(fā)揮的作用時,針對其在當中產(chǎn)生的一些問題進行分析,也為公證作用的更好發(fā)揮減少路障,實現(xiàn)公證與民事訴訟的優(yōu)化組合。立法層面的統(tǒng)一,公證文書的改革是宏觀解決此問題的關(guān)鍵,但是我想從微觀的現(xiàn)行可操作的視角,來探討我們可以做到的幾點。

一是建立法院與公證機構(gòu)的良好溝通渠道,確保公證文書的有效使用

目前,發(fā)揮公證證據(jù)效力參與訴訟的典型公證事項是保全證據(jù)公證,保全證據(jù)公證本身也具有了參與民事訴訟活動的先天優(yōu)勢,但是在近幾年的管科處理爭議投訴案件過程中發(fā)現(xiàn),我們公證處所出具的保全證據(jù)公證書被采用的情況并不十分樂觀,這里既有公證員素質(zhì)、能力問題,但同時也有法院對于公證處公證程序、公證書出具過程不夠了解的因素,因此,建立與法院系統(tǒng)的良好溝通渠道,就變得十分必要。我們可以與法院系統(tǒng)定期的交流業(yè)務(wù),使得法官更加了解和明確公證書出具的流程,公證處核實取證的方式和深度,公證員也可以了解法官審判案件更多側(cè)重的證據(jù)要點,以便公證書可以更好的使用,發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

二是擴大保全證據(jù)公證的適用范圍,減輕審判壓力

針對目前法院系統(tǒng)民事類審判普遍存在的壓力,建議擴大保全證據(jù)類公證的適用范圍,從之前的訴前保全,擴展到訴中的保全,從容易滅失的各種物證、書證的證據(jù)保全,擴展到證人證言的保全,從而讓保全證據(jù)公證滲透到民事訴訟的各個環(huán)節(jié)。在當前網(wǎng)絡(luò)時代,效率時代,我們可以通過保全證人證言的方式,讓證人或者訴訟當事人以更便捷的方式參與到民事訴訟中。

三是推廣賦予強制執(zhí)行效力公證債權(quán)文書的應(yīng)用,提高執(zhí)行證書的執(zhí)行比例

第12篇

我的小兒子在一家證券營業(yè)部開戶,賬戶上有不少股票和資金。不久前,兒子在一起意外事故中遇難。由于兒子生前所購買的這些股票現(xiàn)已升值,每股價格高達購買時的兩倍多,因此,我們與兒媳婦在股票的繼承權(quán)問題上發(fā)生了爭議。我和老伴認為該項股票應(yīng)屬于兒子的遺產(chǎn),我們也享有繼承權(quán)。兒媳婦則堅持自己的觀點:其他財產(chǎn)怎么辦都行,但股票不能算作遺產(chǎn),最多把買股票的5000元本金算入遺產(chǎn)范圍。請問,股票可否作為遺產(chǎn)繼承?如果可以,那么又該如何辦理股票繼承手續(xù)?

讀者史某

史同志:

股票是股份公司依照法定程序發(fā)行的,證明股東在公司中擁有資產(chǎn)所有權(quán)、收益權(quán)和剩余財產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)益的書面憑證,它與國庫券、公債券、企業(yè)債券、支票等都是幾種常見的有價證券,屬于金融資產(chǎn)的范圍,可以由公民個人持有。有價證券是可以作為公民的遺產(chǎn)予以繼承的,其法律依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈繼承法〉若干問題的意見》的規(guī)定。該《意見》第3條明確規(guī)定:“公民可繼承的其他合法財產(chǎn)包括有價證券和履行標的為財物的債權(quán)等。”因此,股票是可以作為遺產(chǎn)繼承的。你兒子生前買有的股票應(yīng)屬遺產(chǎn)范圍,你們有權(quán)繼承兒子生前的股票。

關(guān)于股票繼承手續(xù)的辦理,可分以下兩種情況:

一是如果繼承人對股票的繼承權(quán)及繼承份額等沒有爭議的,應(yīng)首先辦理股票繼承公證。即合法繼承人應(yīng)持本人的身份證明、被繼承人的死亡證明、被繼承人的親屬關(guān)系證明、股票原件等材料,向本人所在地的公證機關(guān)(未設(shè)公證處的地方向縣、市人民法院)申請辦理股票繼承公證,取得繼承公證書。此后,證券公司憑合法的繼承公證書等材料予以辦理相應(yīng)的轉(zhuǎn)戶手續(xù)。繼承人如屬于未成年人,其繼承的股份將過戶到其經(jīng)過公證的法定監(jiān)護人股票帳戶上。

二是如果繼承人在繼承股票問題上發(fā)生了爭執(zhí),則不能申請辦理股票繼承公證,而是應(yīng)當向人民法院,由人民法院依法判決。證券公司憑人民法院生效的判決書、裁定書或調(diào)解書辦理相應(yīng)的轉(zhuǎn)戶手續(xù)。

由于你們與兒媳婦在股票的繼承權(quán)問題上發(fā)生了爭議,所以應(yīng)按上述的第二種情況辦理。(安徽警官職業(yè)學(xué)院 潘家永)

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