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開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇本法律科論文,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
【摘要題】海外來風
【關鍵詞】法學教育/司法考試/法科大學院構想
【正文】
日本稱法官、檢察官、律師三種法律專門職業人員為“法曹”。欲成為法曹,首先要通過競爭率極高的司法考試,然后在司法研修所中經過一年半的司法研修,最終考試合格才能夠最終擔任法曹。在這種法曹培養制度下,法學教育與法曹選拔脫節,二者并無直接的聯系。司法考試嚴格限制人數,(注:日本選拔的法曹人數歷來較少,現行制度下,從20世紀60年代直到90年代初,每年司法考試合格人數只有500人左右。90年代以來開始增加合格人數,現在每年的合格人數為1000人左右。參見丁相順:《日本法律職業選拔培訓制度及其改革》,《人民檢察》2000年第4期,第61頁。)一方面塑造了日本司法精英型的特征,保障了司法的公正性,另一方面也導致了日本司法人數不足,司法救濟不夠的弊端。20世紀90年代以來,隨著日本國際和國內環境的變化,在規制緩和的大形勢下,長期依靠行政指導制調整社會關系的日本開始了由“事前規制型”向“事后檢查型”的改革。(注:關于日本司法改革的背景,參見2000年12月28日《法制日報》載《密切法律交流推進中日友好——訪日本法務大臣高村正彥》一文,法務大臣高村正彥說:“人類即將進入21世紀,對于日本而言,面臨社會、形勢的復雜多樣化以及國際環境的變化,當務之急是推進行政等各項改革,完成由‘事前限制型’社會向以個人責任為基礎的‘事后檢查型’社會的轉型。具體到司法領域,日本將大力推進司法改革,完善法律制度體系,下個世紀,司法將在維護法治社會、保障國民權利等方面發揮更為重要的作用。”)這樣,為了解決司法人數不足的問題,大學的法學教育與司法考試制度、法曹培養制度、司法制度開始聯系起來,法學教育界和司法實務界提出了法科大學院構想。
一、日本法學教育的基本特征與改革
日本的法學教育是在法制近代化過程中建立起來的。日本法學教育在明治時期就形成了官方與民間法學教育的二元格局,經過明治政府的一系列統合措施,近代法學教育培養的法科學生為推進日本法制近代化過程和國家的近代化發揮了巨大的作用。(注:丁相順:《日本近代法學教育的形成與法制近代化》,《法律史論集》2000年專集,法律出版社2001年版,第437頁。)
二戰以后,隨著司法考試制度的建立和精英型法律家階層的形成,在大學教育日漸普及的情況下,法學教育成為一種法律修養式的普及型教育,“日本大學本科階段(四年制)法學教育的目的并不是培養法律的專職人才,而是一種為普及法學思維方式而開設的普通素質教育。實際上,可以說這種教育的目的只是為即將步入社會的學生養成法律思維(Legalmind)為此,在日本各大學法學院的本科課程設置中,除法律方面的科目以外,往往還包括與法律職業無直接關系的學方面的內容,四年制本科畢業生人多從事非法律工作”(注:[日]鈴木賢:《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》,這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。)。在現行司法考試制度下,不僅本科法學教育與法律職業無直接關系,而且生教育也與法律職業沒有直接關系。研究生院培養的法學碩士研究生和博士研究生大多從事法學教育和研究工作。日本全國共有622所大學(國立大學99所,公立大學66所,私立大學457所),其中有93所大學開展法學教育,擁有法學部或者法學院。法律專業學生畢業后的去向大體可以分為三類:一部分充任中央國家機關和地方政府機構的公務員;大部分人在各種民間的或公司中就職;只有極少一部分的畢業生能夠通過司法考試成為專門的法律職業家。(注:[日]鈴木賢:《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》,這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。)
雖然司法對于大學生可以給予免考修養科目的待遇,大學法學部所學到的基礎知識也可以在司法考試中上,但是,大學基本上不與職業發生直接的聯系。“重要的是以記憶為中心的司法考試。一次考試能否成功決定著一個人的命運,大學的法律教育基本上不起作用。”(注:[日]鈴木賢:《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》,這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。)
盡管在制度上,現行的法學教育與司法考試不存在直接的關聯,但在某種程度上,二者也存在著若即若離的聯系。法生要通過司法考試,大學的法學教育也是重要的知識積累。同時,由于法律職業的精英型特點,成為法曹是許多畢業生的理想,反過來,各個學校對司法考試合格人數也是相當重視的,司法考試的通過率成為評判法學部水平高下的一個重要指標,這也促使各個大學努力將教學目的服務于司法考試的需要。盡管如此;由于司法考試合格人數受到阻制,法學部致力于提高司法考試合格率的努力也是有限的,其著眼點只是通過提高司法考試合格率來提高學校的聲譽,而學校的主要教學對象仍然是那些不可能通過司法考試或者是不對司法考試抱有奢望的大多數學生。法學教育與法律職業沒有直接的關聯是日本當代法學教育和法曹選拔的一個基本特征。
日本東京大學教授新堂幸司認為“日本大學法學部的畢業生成為法律家的比例極低,雖然有法學部之名,但是成為法律家的極少,多數都進入到行政官廳和”。(注:[日]新堂幸司:《“期待的法曹像”座談會》,(日本)《實用法律學雜志——法學家》,1991年第984號,第42頁。)早稻田大學原校長西原春夫教授認為,“按照我國現在的制度以及現狀,司法考試不是大學的法學教育的出口,而是司法研修所培養法曹的入口。”(注:[日]西原春夫:《法學教育與法曹養成制度》,(日本)《法律廣場》1980年第23卷第6號,第36頁。)因此,在選拔和造就職業法律家的上,當代日本的法學教育體系顯得有些力不從心。
由于司法考試的技術性特點,也出現了一些專門為參加司法考試的考生服務的補習學校。由于這些學校針對性強,比起在大學參加科班式的課堂教學來,更多準備報考司法考試的考生愿意參加各類司法考試補習學校。針對這種現象,一位美國學者指出,當代日本法律教育體系對于司法考試和職業法律家的培養存在若干問題,這些問題主要包括:第一,法學部教育有些“高不成,低不就”,也就是對于成為法曹的學生來說,沒有受到充分的法律專業教育,而對于沒有成為法曹的學生來說,受到的法律專業教育又太多;第二個問題就是出現了所謂的“雙學校”問題,也就是大多數參加司法考試的法科學生同時在法學部和預備校之間上學,在當前司法考試和法學教育的體制下,并不能造就和選拔出具有豐富知識背景的學生,更多地是造就和選拔出具有法律技巧的學生。(注:[美]丹尼爾.福特:《對討論問題的意見——從與美國的法學院相比較的觀點出發》,(日本)《實用法律學雜志——法學家》1999年第1168號,第28頁,第27頁。關于日美法學教育與司法考試的關系,華盛頓大學教授丹尼爾·福特教授作了比較,他認為,現在日本法學教育的方式和弊端與司法考試有著密切的聯系,在美國,雖然想成為律師的學生必須要刻苦,但是,并不是在學習之初強烈地意識到司法考試的問題,不是為了考試而去學習。在大學時期,學生們不僅僅學習自己的專業,還要學習一般的修養課程,以及其他專業知識。也就是說,在大學時期學生們并不十分在意司法考試,而是盡量掌握非常寬的知識。而在日本,雖然說司法考試冠有資格考試之名,但事實上卻成為一種限制人數的競爭考試。而且學生們為了參加司法考試,不得不盡早地做準備。由于考試特別重視考試技巧,如果不是特別有自信力的人,想成為律師的話,理所當然地會忽視法學以外的課程了,集中準備司法考試科目。同時,為了掌握技巧,學生們會盡早地預備校補習。)法學教育與法律職業之間過分脫節,以及司法考試制度過于限制人數的做法客觀上造成了法學教育資源的浪費和職業法律家素質的降低。
為了解決法學與實務脫節的,日本的各個大學也在探討法學教育改革。幾十年代以來,日本的生院法學研究科的專業設置開始發生變化。“以東京大學、京都大學、北海道大學等在戰前被稱之為‘帝國大學’的國立大學,和大城市中的主要私立大學為中心,開設了以面向實務為主的碩士專修課程……這些課程的設置起到了在職培訓的作用”,⑩(注:[日]鈴木賢:《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》,這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。)日本的法學教育開始出現了重視實務的趨向。但是,在現有的司法和法學教育體制下,這種重視實務的趨向是非常有限度的。從總體上來看,日本現行的法學教育體制仍然是以“與實務保持一定的距離”,即重輕實務為特色的,“從事教學和研究的學者大多數人沒有法律實務的經驗”。(注:[日]鈴木賢:《日本的法學教育改革——21世紀“法科大學院”的構想》,這是作者于2000年12月參加“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇”國際研討會時發表的論文。參見此次研討會論文集。)
由于法學教育制度與現今的司法考試制度聯系在一起的。如果不進行徹底的司法考試制度改革和司法改革,任何教育改革也無法從根本上解決法曹素質降低和司法考試過分重視技巧的問題。如果仍然過度地限制合格人數的話,極其高的競爭率仍然會持續下去,真正想成為律師的學生們仍然會為了應付考試而。(注:[美]丹尼爾.福特:《對討論問題的意見——從與美國的法學院相比較的觀點出發》,(日本)《實用法律學雜志——法學家》1999年第1168號,第28頁,第27頁。關于日美法學教育與司法考試的關系,華盛頓大學教授丹尼爾·福特教授作了比較,他認為,現在日本法學教育的方式和弊端與司法考試有著密切的聯系,在美國,雖然想成為律師的學生必須要刻苦學習,但是,并不是在學習之初強烈地意識到司法考試的問題,不是為了考試而去學習。在大學時期,學生們不僅僅學習自己的專業,還要學習一般的修養課程,以及其他專業知識。也就是說,在大學時期學生們并不十分在意司法考試,而是盡量掌握非常寬的知識。而在日本,雖然說司法考試冠有資格考試之名,但事實上卻成為一種限制人數的競爭考試。而且學生們為了參加司法考試,不得不盡早地做準備。由于考試特別重視考試技巧,如果不是特別有自信力的人,想成為律師的話,理所當然地會忽視法學以外的課程了,集中準備司法考試科目。同時,為了掌握技巧,學生們會盡早地預備校補習。)因此,要解決日本法學教育與司法考試制度、乃至于解決司法制度中的結構性矛盾,必須將法學教育改革與司法考試改革聯系起來解決。
1999年6月,根據日本國會通過的“司法制度改革審議會設置法”的規定,日本成立了“司法制度改革審議會”,負責“調查審議司法制度并向內閣提出改革方案”。該審議會圍繞法曹一元化(從律師中選拔法官),參審制、陪審制,法曹培養等議題進行研討,最終提出司法改革方案。正是在這種司法改革的背景下,日本法律教育界提出了法科大學院構想,并作為法曹培養的一個重要,與司法制度改革問題結合起來。
二、法科大學院構想
具備何種資質的法曹方可以適應21世紀司法的需要?日本法學教育界提出了各種看法,主要集中于具有豐富的人性和感受性,具有深厚的修養和專門的知識,具備靈活的思考力和說服、交際能力,對于和人際關系的洞察力,人權意識,掌握尖端的法律和外國法方面的知識,具有國際視野和語言能力。為了選拔具備這種資質的法曹人員,就不能象過去那樣,通過司法考試這一個環節、一個點來選拔,而必須通過一個整體的過程來造就和培養。必須通過法學教育、司法考試、司法研修等程序的互相配合,通過連續的過程來選拔法曹。為了擴大法曹人員,實現司法改革的目標,也必須充分發揮高等法學教育的優勢,所以,如何形成包括法學教育在內的立體法曹選拔、培訓制度是司法改革的重要任務。充分利用現有的法學教育資源是實現法曹人員素質的提高和數量擴大的現實途徑。從這樣的基本理念出發,日本提出了將法學教育與法曹選拔培訓有機銜接的方案,集中體現在法科大學院構想的方案設計中。
所謂法科大學院就是在各個水平較高的大學院(大學的生院)法學研究科的基礎上,建立起專門培養法曹實務人員的高等法學機構。對法科大學院畢業生,可以直接或者間接付與法曹資格。并且,在法曹選拔和培養過程中,要以法科大學院培養的學生為主體,輔之于司法和司法研修制度,建立職業選拔任用的“流水過程”。
為了切實進行法學教育改革和探討具體的法科大學院方案,當時的文部省設立了“法科大學院構想研究會議”,具體進行“法科大學院”的制度設計。2000年10月6日。“法科大學院構想研究會議”提出了報告,對日本型的法科大學院提出了基本框架構想,并且建議在2003年開始設置這種新型的法學教育機構。
日本法科大學院構想在制度設計上主要是以美國的Lawschool為模本。但是,日本的法科大學院設計方案保留了傳統的法律本科教育體制,將法科大學院設置在研究生教育階段。基本的制度設計是:非法律和法律專業的大學畢業生都可以報考法科大學院;法科大學院的學制一般為3年,例外時為2年;從法科大學院畢業就獲得了參加司法考試的資格,在面向法科大學院畢業生的司法考試中,主要以法科大學院的為主,考試的合格率會大大提高;法科大學院的法學教育要以實務教育為主,在課程設計和師資選任上,都要服務于實務訓練的需要;與過去一樣,法科大學院畢業生通過了司法考試以后只不過是獲得了參加國家司法研修的資格,這些合格者要作為研修生參加國家統一的司法研修,然后才能根據本人的意愿從事具體的法律職業。
由于新的法科大學院以培養型的法曹為主要任務。因此,對于課程科目的設置要體現出應用型的特點,其基本考慮主要是設置相應的學科群。開設的科目群主要包括:A.基礎科目,也就是為系統掌握基礎法律知識所開設的科目,包括憲法、民法、刑法、訴訟法、外國法等基本法律知識;B.法曹基本科目,也就是與法律職業共同的思維方式有關的科目,包括收集、整理、、使用法律信息能力的科目,例如,法曹倫理科目、法律信息的基礎教育科目等;C.骨干科目,也就是為深化、理解基本法律領域里的法律學識,提高法律思維能力、分析能力的科目,包括憲法、民事法(財產法)、刑事法、商法(公司法)、民事訴訟法、刑事訴訟法等;D.先進尖端的學科領域課程,也就是培養創造性地解決現實的能力和培養多元的、多角度法律思維能力的課程,例如知識產權法,租稅法,行政法,勞動法,執行、保全、破產法,環境法等;E.與國際相關的科目群,就是培養法曹國際視野的科目,例如國際法、國際私法、國際貿易法等;F.學科交叉的科目群,也就是培養法曹廣闊知識背景,開拓學科視野的科目群,例如法與、法與醫療、法與家庭、法與公共政策等科目:G.實務關聯課程,也就是在前述科目基礎上,通過實踐進一步提高法律思維能力,解決現實問題能力的科目,包括診所式教育,民事、刑事演習,談判技法演習等。
在這些課程中,A學科群的課程是所有法科大學院學生應該掌握的最低限度的法律知識,C較A學科群的學科劃分更加細化,是為了提高學生解決問題、分析案件事實的能力而開設的科目,以事例研究、判例研究為對中心,不僅僅從上,而且要從實踐的角度(從事實認定論和要件事實論等實務的觀點著手進行的教育)開設的課程。對于C課程群,沒有必要拘泥于各個實定法進行法學教育,可以合并設置課程,例如,開設民事法課程(將民法、商法、民事訴訟法課程作為一個科目進行講授),刑事法課程(包括刑法、刑事訴訟法等),要重視實體法和程序法的有機結合,在對法律進行系統理解的基礎上重視理論上的應用,并進行理論與實踐的整合。
在這些科目群中,為了達到使全體法曹具有共同資質的目的,要以A、B、C三個學科群為核心課程群,并且兼顧D、E、F、G等學科課程。要求所有的法科大學院都要設置核心課程,所有的法科大學院也要開設G科目群。但是,根據各個學校的情況,對于具體的科目和內容可以有所側重。可以根據各個大學的特色來設置D、E、F學科群。
法科大學院的方式要采取少數人制的教育,每一個科目聽課的人數不能過多,基于科目的每個教學單元規模不能超過50人。在教學過程中,授課的方式包括講義方式,少數人演習方式,學生獨自進行調查、制作報告,教員對學生個別輔導等方式等。
法科大學院的入學者原則上要求大學本科畢業,但沒有專業限制,入學者要通過方能夠入學。對于考試的性質,“法科大學院構想會議”認為法科大學院入學考試并非要測試考生所掌握的知識,而應該是以測試學生的判斷力、思考力、力、表達力為目的的素質考試。但是,為止,對法律專業和非法律專業的考生是否要采取統一考試的還存在分歧。“法科大學院構想研究會議”的基本主張是,為了保障法學教育的完整性,為了徹底保障入學考試的開放性,為了保障考試的公平性,對法律專業的畢業生和非法律專業的畢業生原則上要采取統一考試制度。為了保障非法律專業的學生能夠進入法科大學院,在錄取時可以規定錄取一定比例非法律專業學生。
法科大學院要以現有的法學部為中心設置,但是為了保持法科大學院設置的均衡性,防止法科大學院設置過于集中在象東京這樣的著名大學集中的城市,允許辯護士會與地方自治體等大學以外的組織一起成立學校法人,設置單獨的法科大學院。并且在法科大學院之間,要允許各個法科大學院具有自己的特色,鼓勵各個法科大學院之間的競爭。
三、法科大學院構想與日本司法考試改革
由于在法科大學院構想中,只要取得了法科大學院的畢業文憑就自動取得參加司法考試的資格,換句話來說,在實施法科大學院構想后,要參加司法考試必須首先取得法科大學院文憑。那么,新的教育方式與司法考試的關系問題就變得十分重要。由于這一構想是將法科大學院作為法律職業人員資質提高的一個有機環節來看待的,因此,即使建立了新的法科大學院,也并不意味著要取消司法考試或者司法研修制度。不過,在法科大學院構想付諸實施以后,司法考試制度也必須隨之作相應的調整。新司法考試的性質如《法科大學院構想的探討報告》所言:如果設置了作為在客觀上可以保障其教育水準的高級的法律專業教育機關——新的法科大學院,并且以在法科人學院中實際進行了充分的教育和嚴格的成績評估為前提,新的司法考試要以法科大學院的教育為基礎,新司法考試就是判斷法科大學院畢業生或者預定畢業的學生是否具備作為法曹應該具備的知識、思維能力、分析能力、表達能力為目的的考試制度。從法科大學院構想的宗旨和新司法考試的目的出發,要求參加司法考試的考生參加考試的次數不能超過三次,在這一司法考試制度下,要保障法科大學院的畢業生具有較高的通過率。
實施法科大學院構想以后所建立的新法曹選拔、培養制度主要特點表現為:1.將打破過去一次決定勝負的司法考試模式,使法律專門人才的選拔形成“法科大學院”——司法考試——實務研修這樣一個有機相聯的過程。2.使大學的法學教育直接與法律實務人才的培養結合,有效地利用教育資源。這種法學教育制度的改革一方面將現有的法學教育與法曹培養直接聯系在一起,可以在保障法曹資質的前提下擴大法曹的人數。
由于法科大學院構想與現行法學教育結合起來,因此,得到了法學教育界和法律職業界的支持。(注:事實上,正是各個大學法學部才真正推動了這一構想的實施。筆者在日本留學期間,就曾經參加了中央大學舉辦的法學教育改革與法科大學院構想的研討會。據筆者統計,共有大約十幾所大學法學部舉辦過大規模的法科大學院構想研討會,有十幾所大學法學部提出了自己的法科大學院構想。)可以說,法科大學院構想的實施是日本解決法曹人口不足和司法考試制度結構性矛盾的一個根本方向。如果日本司法制度改革審議會提出的改革方案得以實施,法科大學院、司法考試、司法研修將構成日本法曹選拔和培養的連續過程,在此基礎上,如果法曹一元化能逐步落實,日本的司法制度將會發生根本性的變化。
結語
>> 中國民法學在民法典創制中的分析 環境法學與民法學的范式整合 歷史法學派對近代民法學的影響 論我國民法法典化的路徑選擇 有關民法學教學的初步探討 基于民法學視角下的非法取證行為 民法學個案實例教學探索 基于應用視角的經濟法學教學與民法學教學之比較構建 《民法學》教學創新設計之“專題教學法” 淺析我國民法的本位 論案例教學在民法學教學中的運用 在《民法學》課程中應用“研究型教學方法”的難點探究 論夫妻共同債務承擔連帶責任的民法學原理 淺議高職院校民法學教學方法的改革 案例教學法在《民法學》課程教學中的實施 論民法學中的誠實信用原則 德國民法典之債法改革對我國的啟示 高校“民法學”課程網絡教學模式探析 淺談《德國民法典》對我國民法典編纂的啟示 制度變遷的路徑依賴與我國商業銀行外匯業務發展 常見問題解答 當前所在位置:l,2008-04-28/2011-08-07,2013年12月15日.
{7}在上個世紀90年代,在學者們撰寫的合同法論文中,引用臺灣地區的文獻數量在原文域外文獻中的占比為11.4%。
{8}薛軍曾于2001年赴意大利比薩大學法律系作訪問學者,隨繼在羅馬第二大學(Tor Vergata)攻讀博士學位,并于2005年獲得該校法學博士學位;徐國棟教授曾于1994年至1997年間,二度在意大利羅馬第二大學任訪問學者;徐滌宇曾于1997年5月至1998年5月,在哥倫比亞開放大學作訪問學者,隨后于1998年9月―1999年7月,在阿根廷國立薩爾塔大學、薩爾塔法官學院和莫龍大學作訪問學者。
{9}謝懷教授在1939年后的三年間,曾師從梅仲協教授,接受了嚴格的大陸法學術訓練。謝先生雖然未曾出國留學,但是這3年的學習使得他在德日民法方面就有頗深的造詣。參見:張谷:《情系兩岸的民商法泰斗》,《中國審判新聞月刊》2008年第2期。
{10}孫憲忠教授曾于1993年獲得聯邦德國亞歷山大?馮?洪堡基金會(Alexander von Humboldt- Stiftung)研究獎學金,赴德國漢堡馬克斯?普郎克外國和國際私法法研究所留學,主攻物權法、不動產法。德國學習的這段經歷,讓孫憲忠教授成為國內頂尖的德國法專家。
{11}韓世遠教授曾于2000年10月-2001年9月在日本法政大學擔任HIF招聘研究員;又于2006年10月-2007年9月、2009年6月-2009年9月先后兩次赴德國(漢堡)馬克斯?普朗克外國私法與國際私法研究所任訪問學者,其在日本和德國接受的嚴格大陸法訓練對其學術研究的影響也很明顯。
{12}王利明教授曾于1998年8月受教育部的委派,以高級訪問學者的身份前往美國哈佛大學法學院訪問。
{13}許傳璽教授獲得美國耶魯大學社會文化人類學專業博士學位和哈佛大學法學院博士學位。
{14}蘇永欽:《韋伯理論在儒家社會的適用――談臺灣法律文化與經濟發展間的關系》載蘇永欽著:《經濟法的挑戰》,臺灣五南圖書出版公司,中華民國83年,第64-65頁。
{15}合同法概述包的括了合同概念與合同分類、《合同法》概述、合同法的基本原則等內容。
{16}對于物權法的引證分析,筆者的分析樣本是《法學研究》、《中國法學》、《中外法學》、《法律科學》、《法學家》、《比較法研究》、《現代法學》、《法學》、《環球法律評論》、《當代法學》、《法學評論》等11種CSSCI法學類期刊中有關物權法的論文的域外文獻引證數量。
{17}其中,研究物權法的諸論文一共引用了411個來自英美法系的域外文獻,其中“物權法總則”的論文共引證了227個來自英美法系的域外文獻,占比55.2%。然而,受英美法系普通法自身發展軌跡的影響,這些域外資料對于我國物權法具體制度的構造并沒有實質性的影響。英美法系的物權法(財產法)帶有較為濃郁的封建法色彩,其大部分詞匯仍帶有封建痕跡,給人的印象是似乎其財產法主要是關于田地、莊園、莊稼和畜牧的法律。因而即或是在英美法系,財產法也歷來被譽為最難理解的法律制度之一,許多學生認為財產法猶如吞嚼難以下咽的肥肉,既難學又枯燥。參見:F.H.勞森,B.拉登:《財產法》(第二版),北京:中國大百科全書出版社,1998年,“序言”Ⅰ~Ⅲ,第11頁。
{18}2005年10月《環球法律評論》與汕頭大學法學院舉辦的“英美財產法與大陸物權法比較研究”研討會上,對于我國財產立法的體例選擇問題,武漢大學余能斌教授提出了這一觀點,認為我國物權法還是應該主要采大陸法系之體系。參見謝增毅,冉昊:“英美財產法與大陸物權法比較研討會綜述”,載《理論參考》2007年第6期。
{19}F.H.勞森,B.拉登:《財產法》(第二版),北京:中國大百科全書出版社,1998年,“序言”,II。
{20}上個世紀90年代以前,我國學者撰寫合同法相關論文時引證的域外文獻的數量很少,而在這些為數不多的域外文獻中,來自于蘇聯的參考文獻占據了較大的比重。比如,高敏1988年發表于《中國法學》上的“關于違約金制度的探討”一文僅有的三個外文引證文獻中,源自蘇聯的域外文獻有2個。
{21}周少元:《二十世紀中國法制變革與法律移植》,《中外法學》1999年第2期。
{22}在“制度路徑的相互競爭與路徑依賴的形成”部分中,關于域外文獻印證情況的描述,參考了本文表1中的相關數據。
{23}江平:《制定民法典的幾點宏觀思考》,《政法論壇》1997年第3期。
{24}徐滌宇:《間接制度對仲裁條款的適用》,《法學研究》2009年第1期。
{25}馮玉軍:《西法東漸與學術自覺――中國移植外國法研究的回顧與展望》,《甘肅社會科學》2008年第3期。
{26}可以說,法律移植以及法律的本土化,不僅是近代大陸法系與英美法系之形成與擴張過程中突出的現象,而且也是古代、中世紀、近代和現代等各個時代、各種法律體系之間發生的一種普遍現象,它是法律發展的客觀規律之一。參見:魏瓊:《關于法律移植的一個實證分析――以希伯來法對古巴比倫法的移植為視角》,《政治與法律》2007年第6期。
{27}王澤鑒:《德國民法的繼受與臺灣民法的發展》,《比較法研究》2006年第6期。
{28}陸靜:《羅馬法與日耳曼法關于夫妻財產制的比較分析》,《湖南科技大學學報》(社會科學版)2011年第1期。
Abstract:To analyze foreign references citations of civil law papers collected in CSSCI journals (Law class),we could discover that Chinese civil law scholars had the preference of citing foreign references, which even led to formulating the trend of developing into a research pattern of“no foreign references,no papers”. According to this citation preference,we can find the competition and choice of system path in the civil law researches from one aspect. In the process of path competition,the scholars will gradually formulate the path dependence of the civil law system or common law system. Once the path dependence becomes excessive,it will do harm to the cultivation of native civil law.
一、標題
題目有三個要點:一是選題要小;二是選題要專業;三是選題要新。
選題太大是很多同學失敗的原因。小到什么地步:本科生,到一個具體條文的立法、司法或執法;碩士生也不要大于三個條文以內的立法、司法與執法。當然,也可以是法律條文中的一個概念。
但無論如何,本科生與碩士生不要來一個制度的設計。在一萬字或五萬字內完成一個制度的設計,一般而言,不可能。網絡法律問題研究、公司資本法律制度研究等,是一本書的題目,太大。題目大了,就避免不了一大二空,就難以實在了。
社會問題與法律問題不是對應的,社會問題不能做論文題目。這就是選題專業的問題。如“人肉搜索”的法律問題研究,這個題目不專業,因為它涉及民商法問題如侵權責任、涉及刑法問題和行政法問題。選這種題目表明,你還沒有確定你想研究什么,你還不知道其中法律問題的復雜性。在法學上,只有具體到部門法上的制度,才有可能成為專業的、詳盡的研討。你應當先將一個社會問題對應于某一個具體部門法制度。
選題最好在新的領域,因為從中容易發現新法律問題與新解決方案。新領域沒有開發過,容易找到空白處,填補空白是最容易的事情之一了。誠實信用原則等選題,至少問題已經老了,你難以發現新的問題,也難以找到新的解決方案。容易開發的已經被人開發了。對新手而言,新領域的選擇是很重要的省力技術。不過,老手不應當太趕熱鬧,東一槍西一炮、專門選熱點問題去寫,是很忌諱的事。老手可能更應當注重傳統領域特別是主流制度的突破。
題目字數不能太多。所有標題都這樣。如果多了,說明你提練得不夠:你還沒能簡明扼要地表達你的問題與解決方案。
二、摘要與關鍵詞
摘要是文章的要點、亮點的摘編。
它與中心思想不同,因為可以是亮點與要點。與中心思想相同的是,它能夠表達文章的中心思想。本選題在當今形勢下如何重要、本文將如何論述或論述什么等,不是摘要,只是選題的重要性與研究思路等,別搞錯。
文章的標題相加,往往就是你的摘要。如果不是這樣,要么是你的摘要不摘要,要么是你的標題缺乏連貫性。摘要為文章提供了框架和指導。老手往往是先寫摘要再寫正文的,因為只有這樣,才做到了先理順宏觀思維,再展開細節。
關鍵詞是文章討論的關鍵性專業詞匯,包括核心術語、制度與理論。
它往往在文章標題之中,如果不是這樣,那么,要么你的標題不準確,要么你的關鍵詞有錯誤。
關鍵詞一般3-5個,多了說明你的文章太雜。注意,即使是創新很大的文章,也最好只有一個新術語和一個新理論。否則,太新了人家受不了。
三、提綱
其格式和內容一般如下:
一、什么現狀與什么問題
(一)現狀(存在弊端的現狀)
(二)既有的文獻(對策)及其缺陷
(三)本文擬討論的問題與思路
二、分析問題(找出對策失敗的原因并尋求破解)
三、解決思路(正面論證自己的模式或路線)
四、實施方案(立法、執法或適用的具體建議)
對此提綱,有幾點說明:
任何人寫論文,必須要遵守這種提出問題、分析問題與解決問題的基本模式。日后熟悉了論文寫作的方法,可以對此有所變化,但內在的思路總是這樣的
反對沒有問題就開始寫作的做法。如今寫教材也不能那樣了。
提綱必須有直觀性,即僅僅從提綱就能知道作者的核心思想、邏輯與寫作進路。如果不能這樣,提綱就失敗了。
提綱必須具體,不要用“現狀與問題”之類的題目,而必須寫出具體的現狀與問題,下面也是這樣。論文的標題必須具有特別性,即不是別人能用的,不能用于其他論文的。有同學喜歡用“國內文獻、國外文獻”之類,這種標題任何論文都能用,是沒有特別性的。
注意,將中外既有研究寫入第一部分的文獻綜述中,不搞專門的比較研究,更不作為一大部分。如果你覺得中外研究太多,在文獻綜述中寫不下,那不是寫不下的問題,而是你所確立的問題不明確,以至于自己都不能把握什么是真正相關的文獻。簡言之,文獻太多,說明選題太大,無法把握核心。里程碑式的文獻是極為有限的!
四、文章第一部分:必須綜述文獻再提出問題
第一部分最前面,可以寫一個選題的緣由。也就是選題的重要性之類。千萬別在這部分說正文的內容,也不將這部分寫得太長(200字以內,最好的50個字左右),也不要在此提出問題。這只是一個引子。
對新手而言,第一部分最好按如下順序寫:現實問題(如銀行存款丟失)、作出的判決書或具體行政行為、相關法律制度(國內外)、關于某一問題的既有觀點綜述(國內外),既有觀點的問題,本文想研究的問題,研究思路。
在以上內容中,要注意的是:
第一,現實問題不等于本文想研究的問題,對策(即文獻)仍然沒有解決的問題才是真正的問題。很簡單,很多現實問題已經有了很好的解決方案,至少你無法提出新的觀點。再說,現實問題可以從社會學、經濟學等其它學科去研究,你無意于此。
注意,現實問題不是真正的問題,判決與執法的問題不是真正的問題,法律制度的問題也不是真正的問題,只有既有解決方案的問題才是你真正的問題。銀行存款丟失不是真正的問題,相應的法律制度有漏洞也不是真正的問題,判決書的問題也不是真正的問題。為什么?可能人家早已給出了上述三個問題的解決方案。往往如是!激動地發現了一個問題,可是這個問題已經被人家解決了,而你卻發現自己沒有可以超越他的新方案。
第二,必須有文獻綜述(即國內外既有觀點、立法、適用等的述評),指出其不足,本文的真正問題才能產生,才有自己論文想闡述的問題。否則,無法得到本文所研究的問題。即使開始了研究,也可能毫無價值。文獻綜述最核心的部分往往是對現實與法律制度問題的既有解決方案。文獻綜述包括簡述、評與轉三方面。述,介紹其觀點;評價,說出文獻的發展脈絡。述要簡潔準確;評要說出后一個文獻與前一個文獻相比,觀點的進步或退步之處。在評價的后面,要對所有文獻作出總結,即轉。這種轉,往往是肯定其貢獻,指出其不足,轉向自己的想討論的問題。
既有的司法、執法文件等,這是必須綜述的。否則,你只是關注了現實問題,而沒有關注它的解決方面的現狀。
法律制度也是文獻。這是立法現狀與歷史方面的文獻。有人將國外的制度與觀點放在后面的比較法研究之中,這是很多學生的做法,比較之后得出啟發。這樣是不好的。國外的做法也會有問題的,也是需要評述的,它不能直接成為我們的標準。
只有你發現了他人解決方案的問題,才找到自己真正的問題,才能開始真正意義上的論文寫作。
文獻綜述是重要的,它可以避免重復勞動和狂妄。蘇力曾經高呼法學論文應當注意尊重前人成果,要作注釋。正是因為這樣,學校往往將文獻綜述作為獨立的附件上交。可是,這些年,我看到了很多無知無畏的做法:根本不作文獻綜述,或者根本不提出問題。這就太可怕了。試想,沒有綜述前人的觀點,你的觀點是什么呢?是前人沒有的觀點,還是重復?只能是傲慢與偏見啊。也有同學作了文獻綜述,但將之放在附件之中,而文章之中沒有,這就無法理解了。還有些同學不作文獻綜述,直接提出問題,就開始寫作,那也太可怕了。更有同學,根本不來文獻綜述和問題,直接像編教材那樣寫作,那就不是論文了。
在上述文獻綜述的基礎上,你應當指出既有文獻的問題,從中選出一個問題作為本論文的問題。恭喜你,你有了自己真正的問題,你的論文可以開始了。你應當說一下下文的研究思路,讓人明白你是如何分析問題、解決問題的。
于此再次強調,任何沒有認真作過上述文獻綜述的人,他的所謂論文不是真正的學術論文。它無法區分于閑聊與酒桌上的議論。
應當說,任何正規的論文應當如上,但是,從高中的論文開始,我們就學會了橫空出世,這確實是一個根深蒂固的惡習。我愿意告訴我的朋友、學生和后輩:不要那樣,人應當尊重前人的觀點,這是不自欺欺人的基本功,也是我們作為人生存的標志所在。
此后晚輩要討論任何嚴肅話題,都應當知道,你先說別人有什么樣的觀點,他們的觀點有什么好與不好,再談你自己的觀點,你不要將別人的觀點暗暗當作自己的,你是一個獨立的人,你應當有自己的觀點。否則,去做點別的事情吧。
本科生很難指出文獻的缺陷,也不太可能提出自己的觀點?經常聽到如此說。我不太贊同。每個人都有自己的觀點,這是一種本能。只是現今的教育不重視這種本能的開發,才導致只會記憶。退一步說,局部性建議總會有吧?這也比橫空出世好一萬倍。
科斯曾經說,那些混亂抄襲之作,最好付之一炬。據說杜牧晚年剛剛生病,就將自己的詩作焚燒了大部分。
五、第二三部分:深入的論證
分析人家觀點缺陷或失誤的原因,特別是其后match理論基礎的缺陷;提出自己的解決理論,進行論證。
這就是分析上一部分提出的問題,并提出解決問題的理論(而不是具體方案)。
如果上文提出的問題足夠準確,這兩部分是容易把握的。
具體分析的方法應當找一兩篇好論文來學習。
這兩部分要注意:問題、分析問題、解決理論三者應當對應,不一定一一對應,但必須對應;要運用各種新的、具體的理論來分析和得出你的解決理論,例如程序獨立性價值理論、刑法謙抑性理論、關系契約理論等,要從既有的法理學或部門法理學理論之中推理出你的理論,而不是簡單的“我覺得”、“我認為”,也不能僅僅根據誠實信用原則等過于抽象的理論得出你的結論;最好在每一自然段前面或后面給出中心句;自然段之間必須環環相扣,不能有大的跳躍;從幾個方面論證時,這幾個方面的分類要周延,分類本身要有依據(為什么是這三個理由而不是另外的三個或四個?)
六、最后:具體解決方案
根據上文解決問題的理論,給出法律制度包括立法、司法、執法等上的具體解決方案,寫出方案名稱、內容、特點(與既有方案的比較)、與其它方案的關系(如與現有制度的關系,重新立法還是法律解釋?)、方案的可行性等。這部分要具體。
七、論文的規范性
有注釋且內容規范。作者、作品、所在刊物年期或出版社和時間、譯者、頁碼等。注意查找文獻時一次性記錄下來。
文章內容必須具有可分性,即文章的內容或觀點要么是自己的,要么是別人的,要能區分,反對你中有我、我中有你的文風。
國際經濟法這門學科的綜合性、復雜性和應用性,讓目前傳統的理論教學模式不符合其發展步伐。本文從教學改革和中華人民共和國國家司法考試(下稱司法考試)之間的辯證關系入手,建議將國際經濟法教學結合司法考試進行改革,為我國高校法學專業學生牢固掌握課程專業理論和順利通過司法考試做出有益嘗試。
國際經濟法泛指調整國際經濟交往的法律。其范圍包括一切關于超越國界并涉及任何經濟利益的交易和交往的法律規則和制度,是高等教育院校法律專業學生的核心課程之一,也是國家司法考試的必考內容。
司法考試是中華人民共和國司法部統一組織的國家級法律職業資格考試,其意義在于提高法律從業人員專業水平,挑選優秀的法律人才。司法考試雖然有其龐大的考查范圍和固定的考試大綱,但是近年來其發展趨勢已更注重靈活性和分析性,更緊密地與實際法律工作結合。這無疑需要有效的法學教育方式和完備的法學教育系統。
鑒于國際經濟法教學與司法考試兩者之間是相輔相成、互為滲透的辯證關系。因此如何充分發揮司法考試對國際經濟法教學的導向作用,推進國際經濟法教學改革是當前國際經濟法課程教學需要解決的重大議題。本文從以下幾個方面簡要闡述、分析。
一、司法考試為國際經濟法教學提供動力
(一)司法考試發揮對國際經濟法教學的促進作用
國際經濟法教學與司法考試二者相互依存,在內容上相互滲透、相互促進。司法考試對國際經濟法教學培養目標的確立和教育結構模式的選擇有指導作用,是可能動搖法學基礎理論教育的一種挑戰,也是為法學基礎教育帶來契機的一種機遇。能夠通過司法考試的考生,必定也是在課堂學習方面的佼佼者。以司法考試為導向開展課堂教學,能夠激發學生更大的學習興趣和動力,有利于促進國際經濟法的課堂教學。
作為高校國際經濟法一線教學教師,我們應該重視司法考試對國際經濟法教學改革的影響,抓住司法考試提供的契機,依托司法考試這個平臺,將司法考試滲入國際經濟法的教學改革,推動法學基礎教育的蓬勃發展。
(二)國際經濟法教學不能因司法考試而失去方向
目前我國高校法學基礎教育主要是依據中華人民共和國教育部確定的十四門核心課程,著眼于法學知識的普及和法學理論體系的全面構建。而司法考試在于提高國家法律從業人員專業水平,挑選優秀的法律人才,其考試內容和試題設計遠遠要比法學基礎教育的教學內容復雜得多。兩者在制度設計、性質目的等方面存在明顯差異。
目前,由于各個方面的就業壓力,司法考試的通過率已經成為我國很多法學院校衡量法學教學活動的標尺。法學課堂教學多以司法考試為導向開張,課堂教學成為司法考試的附庸,僅從法條出發講解知識點,喪失了課堂教學本應具有的啟迪學生思維、構建理論體系等功能,令本應豐富多彩的法學教育卻變得空洞化。筆者認為,法學基礎教育不應是司法考試輔導班,不應是職業培訓,而應著眼于法律人法律思維的培養、法律素養和法律觀念的形成。因此,應試教育模式絕不是法學基礎教育的核心,學生人文精神的培養和對法律價值認知的提升才是法學教育的精髓,法學基礎教育的獨立地位不可動搖,課堂教學不應因司法考試迷失方向。
(三)在課堂教學中接入司法考試視角有利于推進國際經濟法教學改革
司法考試作為法律人職業生涯必須通過的職業資格考試加之其與法學教學相互依存的辯證關系,使得司法考試在課堂教學中的重要性不言而喻。國際經濟法的教學理念和授課方式可以依據司法考試的基本要求、考察科目以及命題方向予以調整,滲入司法考試有效地促進了國際經濟法教學結構的整改,教學改革也會更加符合實際,更好地融入現實法律問題。
法學教師應充分利用好司法考試與法學基礎教育的辯證關系,將國際經濟法教學改革接入司法考試視角,遵循司法考試的本質與規律,以司法考試為著力點,促進國際經濟法教學的全面有力改革。
二、當前我國高校國際經濟法課程教學存在的不足
(一)我國目前的法學教學活動側重于理論傳輸為重點內容,司法考試不作為其結果的驗收標準,缺乏對學生的實踐教學指導和實踐能力的培養
目前高校法學教學活動多采用演繹法,多側重于講解基本概念、識記知識等內容。理論教學模式在目前的法學基礎教育中顯得無可厚非。然而當學生們遇到具體的案例和現實生活中的法律問題,其根本無從下手。故,目前教學模式所培養出來的學生欠缺靈活運用所學知識的能力,從法律專業的學生晉升為一名合格的法律事務者需要耗費大量的努力和時間。針對這些顯著的問題,筆者建議應從實際法律案例融入教學活動入手,配合模擬法庭的課堂外教學,改變僅僅由老師講課的教學模式,發展成辯論交流的靈活課堂模式。雖然基于國際經濟法的特殊性與復雜性,討論式的改革方式仍待完善,但可以借助司法考試的合理滲入,量身打造出屬于國際經濟法學科自身的教學改革方法,以更好地為廣大法學學子服務。
(二)國際經濟法缺乏實踐教學的客觀環境,內陸地區高校尤其如此
國際經濟法作為一門綜合性極高的交叉性學科,體系繁多,內容復雜,內容均涉及國際貿易、對外投資、國際金融、國際仲裁等,該內容對于廣大學生而言,在其日常生活中極少有機會接觸或實地了解,所學內容主要以理論知識和感性認識的方式存在于學生的腦海里。相比較于沿海地區高校法學學生能有機會前往港口、碼頭、外貿公司等機構學習、實踐,內陸高校法學學生基本沒有該種“待遇”。作為國際經濟法教學教師,也無能力以一己之力解決諸多學生實踐教學、實習參觀等事宜。而司法考試作為一項側重考查考生實踐能力的職業資格考試,學生的實踐能力以及將理論知識予以實際運用的能力是其考查的重點,也是考生能否順理通過該項考試的重要因素。因此,如何為國際經濟法學生提供良好的實踐教學的客觀環境是目前該門課程急期解決的重要問題,也是涉及到學生對專業知識的學習、運用的能力培養以及法學學生順利通過司法考試的關鍵因素。
三、國際經濟法教學改革的建議
(一)滲入司法考試題目的案例化
國際經濟法是門實際應用性很強的學科,提高學生運用自己所學的理論知識去解決法律問題的能力應為關鍵點。司法考試的出題模式越來越靈活,學生必須主動地去學習國際經濟法的精髓,積極地去探尋問題的實質,用創造性的思維,才能透徹地學習好國際經濟法。通過案例教學,可以更容易激發學生的求知欲,在每個知識點上通過具體案例的分析討論能讓學生更好更快地接受知識,并且在理解的基礎上愿意自行去探索相關的新問題。個案分析會在學生的腦海里烙下深刻的印象,相關知識更是信手拈來。歷年司法考試的真題案例無疑是值得反復咀嚼的財富,滲入到每章的教學內容中,及時訓練并反饋學生的接受情況,讓課堂教學模式不再死板生硬,學生們在思考并分析的過程中就能重視主要知識點,很好地調取了學生們的學習主動性和積極性。
(二)教學內容結合實際的重點化
國際經濟法這門學科所涉及內容的龐雜度很高,課堂教學內容應根據實際中的問題鮮明地突出重點、主次分明、化繁為簡,讓學生把整個國際經濟法看成一個體系,才能在司法考試的戰場上臨危不懼,才能在遇到實際問題時抓住關鍵、對癥下藥。
在國際經濟法中,重點內容(如國際貨物貿易、國際貨物運輸與保險、國際投資擔保、國際商事仲裁等)較多且看似零散,但這些重點內容并不是一個個獨立的部分,它們有著自己內在的聯系,僅僅了解它們所涉及的基本概念是遠遠不夠的,只有把它們看成一個相互依存的整體或一個環環相扣的過程,才能透徹地理解整個國際經濟法的實質。融會貫通,找到它們之間的聯系所在,當遇到實務問題時才能找到入手點。
對于一些零散的其他知識點,如國際金融法、國際稅法等內容,其制定的基本原則和運作流程需要借助強大的理論知識才能掌握其核心。學生了解了這些知識的背景資料,就能更好更快的理解這些知識的初衷或意義,這些拓展的理論知識完全可以通過課堂案例介紹甚至是課后任務傳達給學生。
(三)交叉學科間的互利化
國際經濟法所涉及的學科包括經濟學、法學、國際貿易、國際稅務等,此門綜合性的交叉學科,需要了解上述各學科的知識,雖然看似這些學科門類間相差有幾,但是各學科間的知識體系完全可以相互借鑒、互利共贏、由此及彼,綜合構成一個牢固的國際經濟法知識體系。如票據和信用證這類重要的制度,完全可以通過國際貿易方面的知識促進學生們對這些很少接觸的領域的深入理解。通過具體案例,將各個知識點進行交叉,并借此予以講解和比較。交叉學科間的互利化,讓一門學科的知識不僅為自身服務,也為其他學科提供了背景資料,從而融會貫通,產生1+1>2的互利局面。
(四)指導學生學會使用國際化語言開展學習和研究
國際經濟法作為一門涉外性較高的部門法,語言差異毋庸置疑存在于各個方面。縱然我們的教材已把英語或是其他國家語言翻譯成中文,但并不意味著我們可以對其他語言視而不見。每個國家語言有其表達特色和特殊意義,有時候中文可能無法找到合適的語言去準確表達某一法律術語的原意,這樣會影響學生們的理解和運用。在國際經濟法中大多表現形式為國際條約和國際慣例,這些國際化的條文也許使用通用的英語會更能顯現出其本意。
此外,作為一個法律人,在今后接觸法律實務或者學習深造的過程中,查閱文獻資料總避免不了外國文獻,若基本法律術語都看不懂,無疑為下一步行動增加了阻礙。國際經濟法需要指引學生學會運用國際化的語言開展學習和研究,讓學生的外語查閱能力和運用外語的能力提升一個高度,為今后開辟國際實務打下夯實的基礎。
總之,筆者認為從司法考試的視角探討國際經濟法的教學改革,研究符合國際經濟法的教學模式和教學方法,綜合國際經濟法學課程和司法考試命題的特點,結合國內外關于法律職業教育的理論和實踐,通過理論教學和實踐教學相結合的方法,使學生能夠在接受法學基礎教育的同時接受法律職業培訓,不僅能成功攻下司法考試這一大關,還能提升學生的綜合法律素質,成為一名優秀的法律人才,這才是國際經濟法課堂教學的目的和責任之所在。
作者簡介:劉洋,湖北中醫藥大學人文學院。
編輯點評:
重新思辨產學研合作的戰略意義
產學研合作本質上就是產業和學科發展雙向需求的整合,它是提高自主創新能力、建設創新型國家的關鍵路徑。二戰后美國為了保持其在世界的經濟和軍事方面的霸主地位,不斷強化大學、科研機構與企業的合作,從國家戰略層面來推動產業和學科的高效整合,以加強基礎研究和人才的培養。日本為了趕超美國、在科技方面領導世界,也確立了以科技創新立國戰略為核心的官產學合作體系。
我國提倡產學研合作已有十多年了,雖然取得了一定的成就,但一直沒有把產學研合作放到國家戰略層面上來。黨的十七大審時度勢,把推動產學研合作放到了國家戰略層面的高度,力求為建設創新型國家提供強有力的動力源泉。21世紀經濟全球化、開放化、協同化的規律要求企業、大學和科研機構必須主動開放與合作,其本質就是要求產業和學科雙向整合,形成兼顧產業和學科協同發展的新局面,不斷提高創新能力以適應國際競爭格局的不斷變遷。
確立產業和學科統籌兼顧的產學研合作新機制
建立產學研由“被動合作”轉向“主動合作”的激勵機制
在全球背景下,開放式創新已成為科技創新的主導范式,這要求企業、大學、科研機構必須主動開放合作。這也是產業和學科協同發展的內在要求,產業和學科統籌兼顧的思想就是要企業、大學、科研機構主動合作。當前,我國產學研合作機制比較模糊,政府、企業、大學、科研機構的角色定位還不太明確,他們之間信息嚴重不對稱,并且缺乏溝通和信任。科技部部長萬剛曾指出:“我國科技人員的自主性、積極性、創造性有待進一步發揮,科技成果轉化為現實生產力不夠,產學研結合不夠緊密。”重慶力帆集團董事長尹明善在談我國產學研合作現狀時,提出了來自企業的想法:“民族品牌的汽車工業不缺市場、也不缺資金、最缺的是技術,亟待與高校合作,不和產業結合的科研,多半只是一些閃亮的點或線,基本上未形成面或體。”從產業和學科協同發展的視角來建立稅收、科研資金、獎勵、利益分配機制等相關的激勵機制,是推動產學研主動合作的必要條件。
探討兼顧產業技術和學科知識特性的合作機制
推動產學研主動合作重在利益機制的確定和協調,企業、女舉和科研機構都有合作的動機和需求,關鍵在于采用什么樣的利益機制、協調機制進行連接,這是政府首先要解決的問題。產業和學科的協同發展必須設計好兩者的利益協調機制、不可偏頗。不同產業的技術特性、不同學科的知識特性均對產學研結合的機制提出了不同的要求。例如:農業、制造業、服務業等的技術范疇與特性、顯性知識與隱性知識等對于知識產權的保護、技術轉移機制、利益分配機制等都有著不同的要求,這決定了產學研結合的模式會有很大的差異。從學科的角度來講不同的學科對產學研合作的模式要求非常嚴格,比如:材料科學、生物醫藥、汽車制造等由于研發模式的不同必然導致合作方式的差異。因此,根據不同的產業和學科分別制定產學研合作的模式和機制是提高自主創新能力的關鍵環節。
營造產業和學科協同發展的產學研合作新環境
推動基于產業和學科協同視角的產學研合作良好發展,必須重新營造新的合作環境。產業和學科協同發展的三個關鍵條件主要包括三大方面:一是產、學、研三者對科學研究工作的合理劃分與合作;二是以成果轉化為導向的科研考核體制的確立;三是知識產權保護、技術轉移等相關的法律、法規的完善。這也是新視角下產學研合作環境構建的基本思路和框架。
重新界定產學研三方研究任務的分工與合作
司脫克斯在1997年針對“科學研究線性模式”提出了科學研究的二位象限模型,把研究主要分成了三種類型:純基礎研究(以科學探索為目標)、純應用研究(以應用為目的)、應用引發的基礎研究(巴斯德象限――研究和應用雙重目標)。這一理論對企業、大學、科研機構的研究分工確立了理論上的依據。企業都是以應用研究為目標開展創新的,而大學和科研機構在研究的分工上卻非常不明確。大學的基本職能是教育(人才培養)和科學研究(科研),目前我國各層次的大學對此認識非常的清晰,但卻忽略了經濟學中亞當斯密最基礎的分工思想,我國的大學仍然處在傳統管理思想、制度、體制的慣性模式之中,具體表現為不論教育部直屬綜合性大學,還是地方性大學以及行業性大學都在充當研究型大學的角色,這就直接導致了科研資源的嚴重浪費。這種普遍存在的現象打破了產學研合作的機制、嚴重影響了產學研合作的效果。因此對不同類型的大學和科研機構重新進行科研的分工勢在必行,按照司脫克斯的理論,純基礎研究應該由國家科研院所和研究型大學來完成,應各有側重,科研院所主要側重比較深入的純基礎研究,研究型大學側重于交叉學科的基礎研究,同時研究型大學和行業性大學可以從事由應用引發的基礎研究(又稱巴斯騰科研模式)、地方性具備一定研究能力的大學可從事一定的應用研究,純應用研究應主要由企業來完成,這種研究工作的明確分工為產學研三者的合作提供了理論和操作層面上的依據。
加快大學科研轉型與考核體制的重構
大學既以探索知識為主、同時又注重基礎研究和應用研究,因此大學的科研考核體制應該三者兼顧。但目前我國大學科研體制與評價體系嚴重偏向、很不完善,調查全國不同層次、不同類型的大學,不論是研究型大學、教學研究型大學、教學型大學,還是地方性大學、行業型大學都是以成果發表為導向,即:以專著、論文、專利的數量為主(SCI、EI等為導向)。重慶力帆集團董事長尹明善指出:“高效的教學、科研并未完全走出孤芳自賞的象牙塔,汽車的精細精致,大學內尚無專門的課題研究。”由此可見,我國高校的科技成果評價機制很不利于轉化,而且高校的技術成果具有相當的不完善性。教育部部長周濟明確提出:“產學研結合,是高校服務于現代化建設,構建國家創新體系的必由之路,高水平大學要‘頂天立地’:‘頂天’就是要面向國家戰略需求和科學技術前沿,‘立地’就是從現實需求出發,解決生產生活中大量的科技問題,把論文寫在大地上、寫在工地上、寫在車間里。”因此,改變傳統的考核理念、加快大學科研的轉型、重新界定以產學研合作為導向的科研考核體制,已成為今后我國科技管理工作的重點。
一、發展藍色大學法學專業背景
經濟的迅猛發展、社會的日益進步,以及紛繁復雜的國際形勢使得人們對依法治國的期望越來越強烈,如此,必然要求有大量各行各業的復合型、應用型高級法律人才來滿足社會期待。據不完全統計,目前全國開設法律本科專業的院校已有640余所,在校生的總人數約為35萬人。不同水平的院校紛紛設立法學專業,招收大量法學本科生。就遼寧省而言,具有法學專業的院校共計20所,在校生總量為1萬余人。很多非法學專業的學生也非常注重對法律課程的學習,以掌握法學知識作為求職及自身綜合素質提高的目標。據2010年的全國碩士招生報名統計,法律碩士仍居報考人數最多的十個招生專業之列,位居第二。全國具有法律碩士授權點的院校有115所,大連海洋大學是我國北方地區唯一的一所以海洋和水產學科為特色,農、工、理、管、文、法、經、藝等學科協調發展的多科性高等院校。在眾多設置法學專業的學校中,我校要突出藍色大學的特色,培養一批精通涉海法律實務工作的優秀人才。同時,為服務遼寧沿海經濟,實現海洋強國夢,依法維護我國海洋權益,培養高素質的涉海涉漁法律人才迫在眉睫。而“法學教育的正確定位和創新發展決定了法律人才的培養的效果”,因此,明確我校法學專業的定位及特色發展是重中之重。
二、藍色大學法學專業定位及特色發展的理念
藍色大學法學專業的學科定位與特色發展與一般綜合類學校的發展有所不同,要在“藍色海洋”學科背景下謀求自己最大化的發展,而不能盲目地照搬照抄。因此推行適應海洋經濟發展的法學教育,構建涉海涉漁特色法學課程體系,凝練大連海洋大學法學專業教育的特色須遵循以下理念:
1.科學定位
羅伯特· 赫欽斯曾指出,“大學需要有一個目的,一個最終的遠景。如果沒有遠景就是無目標性,就導致大學的極端混亂。”隨著我國市場經濟體制的建立、發展和社會全面進步,我國民主、法制建設進入了新的發展時期,各項事業必將逐步納入法制軌道。為適應海洋經濟發展,要對藍色大學法學專業進行科學定位。要以科學的方法推行適應海洋經濟發展的法學教育,所謂科學定位是指:以科學的方法明確目標、制定方案、優化資源、彰顯特色。結合涉海涉漁法律事務所需要的人才,制定法學教學計劃,將涉海涉漁教育貫穿到培養計劃中,按照寬口徑、厚基礎、能力強、素質高的要求,制定教學計劃。
“法律學是一門現實科學,而不是純粹的規范科學”,法學教育的意義在于培養適應社會各行業發展所需的應用型法律專門人才。
作為地方涉海高校,結合社會經濟的發展需要與我校自身辦學的內在條件,我校法學專業教育的定位及特色體現在培養適應海洋經濟發展需要的法學專業人才,培養適應區域社會經濟發展需要的復合型、應用型涉海涉漁高級法律人才。
2.特色發展
我校明確指出,要建設成為特色鮮明、國內一流,具有重要行業影響力的高水平海洋大學。以涉海學科為先導,帶動相關學科,堅持學科滲透,圍繞海洋經濟發展設立涉海專業方向,突出學科中的海洋特色。因此,建設藍色大學法學專業既符合我校建設的總體目標,也適應了國家發展海洋戰略的整體要求。
3.全面提升
“法之立也,為民造福耳。”我校剛剛起步的法律碩士教育正在探討以法學基礎教育為依托,結合我校建設“藍色海洋大學”的目標,進行法律碩士培養目標、培養模式的探索,將法學知識與海洋漁業管理實務結合起來,法律碩士教育不僅要為立法、司法、執法、法律服務、法律監督等法律職業部門培養大批的高素質的訴訟型法律人才及大批治理國家、管理社會、發展經濟的高層次、復合型治國人才,更重要的是作為具為法律碩士授予權的涉海高校,要著眼于為海洋經濟發展服務培養涉海涉漁的法律專才。全面提升我校法學教育的質量。
三、藍色大學法學特色發展的途徑探究
1.夯基礎——鞏固法學本科教育,將已經取得的專業建設成績為法律碩士教育奠定基礎
“學術是支配大學的核心與根本,大學正是在學術這一本質特點上確定著自己存在的根據。”社會的發展使法學廣泛滲透到生活的各行業、各領域,社會分工趨于精細化,如法官、檢察官、律師、政府執法者,盡管很難掌握各行業全部的知識和技能,但作為法科畢業生,掌握法學的基礎理論與基本技能是“應有的共同規格和最基本的要求”。法律的基本原理及價值理念仍是未來從事法律職業的基礎。
法學專業課程體系通常分為三部分:基礎理論課程、專業基礎課程和專業技能課程。其中,基礎理論課程是專業知識學習的基礎和鋪墊,專業基礎課程是法學專業課程的核心和重點,專業技能課程是將專業知識運用于實踐的技巧。
近年來,法學專業本科教學工作積累為本項目的研究提供了有力的保障,要整合現有的師資力量,強化法學基礎專題課,使學生在具備基本法律知識的基礎上強化法律專業技能,如解決問題的能力,法律的研究能力,事實調查能力,交流溝通、談判、訴訟、非訴訟爭端解決、接待、組織和處理法律事務的能力等;通過扮演角色來鍛煉學生的職業判斷力。
2.抓機遇——以法律碩士授權點建設為突破口,以應用型為培養目標的綜合實踐,實現法學本科、碩士教育特色一體化
大學作為一個開放性的社會組織,若自我封閉將會導致發展的落后與停滯。
對外界環境的辯證吸收是保持其活力發展和優化進化的必要途徑,在強化涉海涉漁特色課程、加強法律教育的同時,優化專業核心課程,與全國指導性培養方案相適應不可缺少。要增加涉海涉漁法律實踐性課程,如海事案件活用校內模擬法庭,增加校外海洋管理體驗等環節。
3.筑特色——將法學知識與海洋漁業管理實務結合起來,堅持特色辦學,構建涉海涉漁特色法學課程體系
《中國教育改革和發展綱要》明確指出:高等教育的發展要區別不同地區、科類和學校,明確發展目標和重點,制定高等學校分類標準和相應的政策措施,使各種類型的學校合理分工,在各自的層次上辦出特色。我校法學專業突出了大連海洋大學“藍色”學科優勢,順應了我國社會發展的需要,將藍色海洋經濟相關的國際海洋法、海洋漁業法、海洋環境保護法以及涉海訴訟作為培養學生能力的主要方向。本專業特色突出,突破了一般高校法學通識教育的模式,更專注于海洋管理、海洋環境等法律教育,開設了國際海洋法、漁業法規、海商法、海洋管理等特色課程。
理論方面,構建涉海涉漁特色課群體系,將法學知識與海洋漁業管理實務結合起來,構建涉海涉漁特色法學課程體系,突出“藍色大學”法學理論教育特色;由法學涉海實踐教學中心,負責涉海實踐教育課程的設置和開展,建立涉海實踐教學體系化,形成大連海洋大學法學實踐教學特色,最終為國家培養一批精通涉海法律實務工作的優秀人才,為涉海涉漁管理機關培養管理人才,為涉海涉漁訴訟培養專業律師。
實踐方面,邀請大連海事法院、大連市行政服務中心等實務部門的領導、專家以及畢業生代表共同研討法學專業人才培養方案。圍繞人才培養目標的定位、學生的知識能力素質結構、課程設置、實踐教學等方面多角度、多層次地展開討論,特別是針對學生專業基本素質、語言表達能力、溝通協調能力、可持續發展能力、法律職業道德和職業紀律的培養方面。隨后,借鑒其他法學專業類院校人才培養模式的經驗,制訂我校人才培養方案。
(1)結合海洋漁業法理論及實務,做好法學專業課程的設置
按法學一級學科為主設置課程,課程結構分為必修課和選修課。必修課包括中國特色社會主義理論與實踐研究、外語、法理學專題、中國法制史專題、憲法專題、民法學專題刑法學專題、刑事訴訟法專題、民事訴訟法專題、行政法專題、經濟法專題、國際法專題等。選修課按我校專業特色,設置海洋法專題、漁業法專題、海事訴訟等專題。實踐教學包括法律文書、模擬法庭訓練、法律談判。實務實習在法院、檢察院、律師事務所、法律援助機構、公證處、海洋漁業管理等實務單位或政府法制部門、企事業單位法律工作部門進行。在職業能力上采用多種途徑和方式開展職業能力的培養。職業能力包括法律職業思維、職業語言、法律知識、法律方法、職業技術等方面的法律職業從業技能。學位論文應以法律實務研究為主要內容,但不限于學術論文的成果形式。論文內容應著眼實際問題、面向法律事務、結合法學理論展開,重在反映學生運用一定的理論與知識綜合解決法律實務中的理論和實踐問題的能力。
(2)成立法學涉海實踐教學中心,設立開展法律涉海實踐教育的平臺
首先,由法學涉海實踐教學中心,負責涉海實踐教育課程的設置和開展,建立涉海實踐教學體系化,形成大連海洋大學法學實踐教學特色。
其次,“法庭進校園”就是把人民法院的真實審判活動搬移到學校進行。具體而言,就是通過與人民法院協商溝通,選取人民法院在審的案件到學校的模擬法庭開庭審理,在校學生參加全程旁聽,觀摩庭審現場,以達到使學生切實了解人民法院真實審判活動目的。法學專家工作站和交叉任職是經學院與大連海事法院協商推出的雙方合作的新方式,即法學專業優秀的師資受聘大連海事法院人民調解員,同時,海事法院的法官經學校聘任擔任在校學生教學指導教師。這種方式不僅為學校的優秀師資提供了接觸實務,提供了實踐教學能力的有力支持,也使得審判機關共享學校的法學教育資源,實現共贏。
4.謀發展——突出藍色大學法學教育的特色,全面提升我校法學專業辦學層次和社會知名度
強化法學教學指導委員會的作用。成員來自政府、司法實務部門、企業的專業技術人員和專家,大膽嘗試“法庭進校園”、模擬示范庭、法學專家工作站、交叉任職等多種方式,保障法學教育具有一定數量的技術人員和專家。不僅方便了在校學生直接學習法庭審判,而且對于人民法院和主審法官也是一種督促和提高。有效地推進了學校與審判機關之間的合作雙贏。
四、特色與創新之處
1.解決法學教育中標準與個性的矛盾,突出了我校法學專業特色
傳統法學人才的培養,是單一的人才培養方式,所培養的人才局限于狹隘的法學專業范圍內,是標準化與同質化的。本課題在此基礎上進行創新,采取實際措施凝練“藍色大學”具有涉海涉漁的法學特色教育,特別強調和注重法學學生解決涉海涉漁法律事務的綜合能力,解決了法學教育中標準與個性的矛盾,突出了我校法學專業的特色。
2.重理論教學與實踐教學之間的銜接
本項目研究法學專業定位,不僅強化扎實的法學理論教育,還認真安排涉海涉漁法律職業教育內容,并與司法部門聯合實施開放式辦學,增強了法學專業教育的適應性,縮短了法學理論與法律實踐之間的距離。
3.實現法學專業人才培養“接地氣”
本課題法學專業教育必須先參加法學專業專題教育階段的學習,再有所側重參加其他平臺的某些特定涉海涉漁法律課程和實務環節,這樣保證重點突出,能使掌握法律知識和具有解決涉海涉漁法律問題能力相互促進。
五、結語
藍色大學法學專業定位及建設途徑一定要依托海洋背景,堅持特色辦學的原則,避免法學教育中標準與個性的矛盾。要科學確立法學專業建設目標,走特色發展的途徑,只要通過堅持不懈的努力,法學專業一定會成為理工類高校中一個獨特的、優勢的專業。要堅持學科滲透,培養適應海洋經濟發展需要的法學專業人才,培養適應區域社會經濟發展需要的復合型、應用型涉海涉漁高級法律人才。我們堅信在不久的將來,大連海洋大學不僅會建設成為特色鮮明、國內一流,具有重要行業影響力的高水平海洋大學,而且會以涉海學科為先導,圍繞海洋經濟發展設立涉海專業方向,而且我校的法學專業也會成為藍色海洋大學中的特色學科。
攻讀博士學位的三年,正值中國改革開放縱深發展、國民經濟持續高速增長、積極參與經濟全球化和區域合作的令人振奮的時期。當前階段,國家基礎建設蓬勃發展如日中天,所學的土木專業正可謂廣闊天地,大有作為。在此大環境下,經過三年的努力,在思想、專業理論知識、生產實踐經驗,以及個人品德志向等方面,取得長足發展和巨大收獲。
思想上,再一次堅定立足中國、面向全球,服務國家建設,服務全球建設的信念;依據個人對國家發展歷史、現狀與趨勢的認識、以及對全球需求的認識,確定了個人的立足點和職業方向;堅定擁護國家和平發展道路與獨自自主的和平外交政策,堅信人們的生活會更加美好。
專業上,勤奮學習并提高專業理論知識,爭取更多地了解學科前沿課題和發展方向,同時涉獵人文歷史、組織管理等方面知識,爭做有所專長的知識面寬廣的復合型人才;結合導師的科研項目與工程項目,掌握了從事科學研究的方法,訓練了科技論文寫作能力,并將專業知識與生產實踐相結合,寓學于實踐。
品德修養和組織協調能力上,具有強烈的集體觀念和為實現集體目標努力工作的愿望;與人相處豁達大度、公正開明、不計小利、主動溝通、倡導協作共贏;具有獨立負責、組織協調工作的初步能力。
相信自己能夠從事科學研究、教學工作或獨立擔負本專業技術工作能力,能結合與本學科有關的實際問題進行有創新的研究,能夠組織一些資金和人員積極地服務區域、國家和全球基礎建設。
法學研究生自我鑒定范文二
四年的研究生生活結束了,總結過去,收獲良多,現總結如下。
在校期間,我嚴格要求自己,努力學好專業知識,通過緊張的學習生活,我已經熟悉并掌握了有關法律基礎理論、基本法、部門法的相關知識。在學習之余,積極投身法律實踐工作中,使自己在豐富理論知識的同時,增加了社會經驗。四年中令我欣慰的是:連續兩個學年,四次獲得獎學金,順利通過了大學大作文英語四級考試和計算機二級考試。我把這些作為向上的動力,朝著更高的目標奮斗。
我校是一所理工學校,在培養人文素質的過程中,也滲透了理工科優良的作風,在我的身上,您會看到工科學生的扎實、看到理科學生的冷靜。綜合發展自己,成為文、理、工兼具的好學生,是我對自己的要求。
作為一名來自農村的大學生,我繼承了中國農民的勤勞、堅韌不拔和不怕苦的精神。憑著這種精神,我邊工邊讀,直至順利完成學業。在今后的工作中,我會繼續發揚這種精神,愛崗敬業,發揮自己的最大潛能!
優秀研究生自我鑒定范文三
研究生三年,歲月如梭,時光匆匆在你我身上留下了深深的烙印,這耐人尋思的烙印必將陪伴我們余生,必將在以后的學習、生活和工作中無時無刻感染著你、激勵著你,三年,受益匪淺的三年,叫人回味的三年。
相信這些經歷和積累都將成為我人生道路上的寶貴財富。今后,我將再接再厲,在以后的工作和學習中,不斷地完善,繼續保持并發揚嚴謹治學的作風,努力成為一名優秀的工作者,做一個全面發展的社會主義建設者,做一個對國家、對社會有用的人。
在研究所的大課堂里,我學會了怎樣用一顆熱情真摯的心,去追尋心中的夢想,如何用辛勤的雙手、苦澀的汗水去耕耘屬于自己天空。艱苦樸素、實事求是、嚴格要求、勇于探索,按著校訓的軌跡,踏實地走好自己的路,為了明天,為了理想。努力用誠摯、感動的心規范自身。思想上的積極、樂觀、上進,指導著行動的方向。
為人與處事,相輔相成,為人的品質決定了處事的風格,處事的風格又影響了為人的品質。真誠、熱情、友好……,與同學的相處中慢慢感悟著,待人的真善美同時感化了自己的心底,將雜念漸漸地洗滌。處事的積極、誠信、嚴謹、篤實,又在另一方面感悟了自身,讓我學會如何在以后的社會中更好地走下去,畢竟終究還是社會的人而非學校的人。
關鍵詞:小學語文 法制教育 必要性 有效措施
法制教育是學校德育工作的一項重要內容,而小學語文教學在完成德育任務方面則具有得天獨厚的條件。“言之無為,行而不遠”,“道非文不著,文非道不生”,自古以來我們的語文教育就有“文道統一”和“文以明道”的基本傳統和基本原則。在語文教學中,我們可以憑借學科特點,通過多種途徑進行法制教育和德育滲透。
一、 小學生法制教育的必要性
法制教育是完善小學德育內容、充實小學德育手段的需要。小學階段的德育內容是:開展熱愛學習、立志成才教育;開展社會生活基本常識和安全教育;開展熱愛勞動和愛護環境教育;開展孝親敬長、愛集體、愛家鄉教育;開展尊重國旗、國徽,熱愛祖國文化的愛祖國教育。
幫助小學生初步培養愛勞動、愛科學、愛祖國、愛人民的情感。樹立基本的是道德觀念、法律意識和集體意識。培養建立孝敬父母、團結同學,講究衛生、勤儉節約、遵守紀律、文明禮貌的良好行為習慣,逐步培養起良好的意志品格和樂觀向上的性格。從小學階段德育的目標來看,無論是對“五愛”情感、三種“意識”、五種“良好行為習慣”的培養,還是對良好的意志品格以及樂觀向上的性格的塑造,有許多方面與語文教學的要求和目標相一致、相符合,在小學語文教材中都有著或直接或間接的體現。
小學生處于幼稚、不成熟、獨立性與依賴性相交織且其行為富于模仿性的特點;課外活動要堅持選擇正面良好的榜樣,來培養其優良品質、積極進取精神、社會主義道德情操和愛國主義情感。可以通過舉辦革命詩歌朗誦會、名人成功故事會等形式開展語文課外活動。通過這些活動滲透道德教育,把語文能力訓練與品德培養有機地結合起來,寓德育于語文課外活動中。
二、在小學語文中滲透法制教育的有效措施
1 整合教育資源,切實提高中小學法制教育的實效性
針對當前中小學法制教育師資力量薄弱的情況,筆者認為可以采取以下措施:一是對學校現有的思想品德或政治課教師進行相關的培訓,使他們具備和提高對小學生進行法制教育的能力和水平,對此,各學校校長應該給予支持和鼓勵。二是有條件的學校可以招錄優秀的法學專業畢業生,他們接受過良好的法學教育,法律意識強,法律知識豐富,讓他們專門從事法制教育會取得良好的效果。三是聘請法律顧問的學校可以充分發揮法律顧問的作用,讓他們以案說法,更有說服力和教育意義。此外,教育職能部門還可以采用遠程教學的方式對小學生進行法制教育。其實,小學法制教育的途徑很多,關鍵是我們去不去做。
三、拓展知識,課外閱讀巧滲透
課外閱讀是語文學科進行德育滲透的重要途徑。文學作品中的政治傾向、思想觀點、品德情操等,對學生具有潛移默化的滲透、感染和陶冶作用。這種作用是直觀的、形象的、整體的,對學生的影響極其深遠。學生閱讀這些作品時,一方面可以感受到祖國語言文字的美,從面激發他們熱愛祖國語言文字和中華優秀文化的思想感情,另一方面也可以使學生產生與具體的道德形象相聯的情緒體驗。所以,我們說“一本好書相當于一位良師益友”,積極開展學生的意志品格,培養學生的高尚情操,而且有利于發展學生的遵紀意識和法制意識。作為語文教師我們要針對學生的年齡特征、興趣愛好和思想實際,向學生推薦優秀讀物。同時,通過加強閱讀指導,引導學生讀懂讀透文學作品的德育內容,從而達到德育滲透和法制教育的目的。
2 豐富社會實踐,課外活動潛滲透
生活是學生取之不盡、用之不竭的教育素材。學生是生活中的人,他們在成長過程中必然會耳濡目染一些社會現象。語文教學中,我們除了要積極縮短教學與生活的距離,將學生的感性認識和理性認識統一起來,還必須主動拓展教學空間,開展豐富多彩的課外活動,引導學生在社會實踐過程中得到情感的體驗和閱歷及磨煉,從而巧妙地滲透德育內容和法制教育內容。
開展小律師活動是滲透法制教育的一個重要形式。實際教育中,我利用班主任工作的優越條件,組織學生開展了“爭當小律師”活動,活動的主要進程是“教師通過查閱資料,搜集案例,選擇與學生生活聯系緊密的違法事件,讓學生依據自我的非標準的法律知識,自主選擇擔當原告和被告的辯護人,然后幫助學生自主查閱資料,引經據典地進行辯論。通過廣泛參與,使學生積極主動地學習法律知識,接受一次法制教育。
寫日記是滲透法制教育的一個重要渠道。有位教育專家說得好:“日記是道德長跑,每天堅持,使人心靈求真向善愛美。”學生寫日記時,說真話,說心里話,這便起到了使人求真的作用。同時,“寫日記能規勸自己上進,勸人改過”。許多學生在日記中針砭假惡丑,贊揚真善美,起到了教人向善愛美的作用。作為語文教師,我充分利用日記這種寫作形式,引導學生聯系生活中不文明、不規范行為,乃至違法犯罪現象,通過日記這個載體進行內心的真實表露,接受深刻的愛憎教育。同時,通過評改日記,對學生進行面對面的心理健康指導,針對性地進行日常行為規范教育和法制教育。
小學生是祖國的未來和希望,他們正處在生理和心理的生長發育階段,具有極強的可塑性。從小培養小學生的法制意識,進行法律教育,培養法律素質,不僅可以預防和減少學生違法犯罪,更重要的是使他們知曉一些基本法制,從小養成遵紀守法的良好習慣,并知道用法制來保護自己,促進他們健康成長。
參考文獻:
[1]賈恒德.試論文化環境建設中的思想政治教育功能[J].理論與改革,2000,(4):103一104.
[2]《素質教育觀念學習提要》編寫組.素質教育觀念學習提要[C].生活讀書新知三聯書店,2001年7 月.
“卓越法律人才教育培養計劃”力圖通過創新培養機制、強化實踐教學和優化教師隊伍等方式,推動我國法學教育整體轉向和全面轉型。理工院校卓越法律人才培養應以此為契機,結合法學專業特點和理工院校的自身特色,認真思考理工院校法律人才的培養定位,盡力從法律職業培養角度,從法律思維養成和法學方法訓練上,不斷挖掘培養對象的職業發展潛力,以科技法學、知識產權法務、企業法務等復合型、應用型職業法律人才培養模式,打造自己的法學人才培育優勢。
關鍵詞:理工院校;卓越法律人才;培養定位
中圖分類號: G642.0 文獻標志碼: A 文章編號:16720539(2016)01010406
在高校綜合性發展模式下,多數理工院校成為“以工為主”綜合性大學(以下稱“理工院校”),法學、社會學、管理學等專業成為其作為綜合性大學的重要學科支撐。但理工院校法學人才培養,與政法類院校和傳統綜合性大學相比,在培養經驗、師資水平、圖書資料、學術積淀等方面,存在先天不足,法學專業知識培訓存在缺憾。但法律工作本身是一項復雜的社會工作,需要多方面的社會閱歷、社會經驗;法律職業者的知識需求,除了法律專業知識外,還要有跨學科的專業知識。且隨著科技發展、社會分工細化,相關專業的立法和司法活動頻繁,這使得法律工作者不但要掌握法學基礎知識,還要對相關領域的專業知識,特別是新興科學技術知識也能把握。“以工為主”綜合性大學濃厚的理工學科背景,容易為其特色法學人才的培養提供背景支持,為科技法學、知識產權法務、企業法務人才的培養提供學科支撐,容易形成自己的法學人才培養模式和培育優勢。“卓越法律人才培養計劃”的提出,卓越法律人才培養基地的建設,更為理工類院校法學人才培養提供了契機。
一、卓越法律人才培養要求
(一)卓越法律人才培養計劃簡介
1998年的教育部《普通高等學校本科專業目錄和專業介紹》中,就強調法律培養的職業性、專業化,將其培養目標定位為“高級專門人才”,要求法律從業人員通過專門系統的培訓,掌握法律基礎知識和法律操作技能,形成獨特的法律思維和法律信念。且法律作為社會的調整器,滲透于社會生活的方方面面;法律糾紛的解決不能單靠法律知識,更需要相關領域的學科知識[1]。即法律職業對法律從業人員的要求,不單是專業化、職業化、精英化,更要求社會化;既有著后天訓練得來的法律理性判斷[2],也有著對更多領域知識的掌握,憑借豐富的社會經驗、社會閱歷,自由駕馭法律運用,實現法律規范的規范目的和規范價值。但我國目前法律職業與法學教育脫節嚴重[3],法科學生的培養過于強調理論性、主張原理研究,忽略司法實務中的法律現象;有關法律從業人員的培訓制度、教育教學制度,也由于實施條件不足等原因而在一定程度上被“虛置” [4],教育、培訓效果并不明顯。有鑒于此,2011年12月,根據《國家中長期教育改革和發展規劃綱要 (2010年-2020年)》,教育部、中央政法委聯合頒布了《關于實施卓越法律人才培養計劃的若干意見》,從應用型法律人才、復合型法律人才、涉外法律人才和西部基層法律人才層面,對實施卓越法律人才教育培養計劃做出整體戰略性部署,建立卓越法律人才培養基地,以解決法學教育培養模式相對單一、學生實踐能力不強、應用型與復合型法律職業人才培養不足的狀態,在尊重法律人才培養職業性需求的基礎上,培養具有法學知識認知、實踐能力操作和社會責任感的法律人才 [5],提高法學人才培養質量。
(二)卓越法律人才培養的“卓越”要求
法律職業是一種在經過專門法律訓練后、具備嫻熟法律技能、具有基本法律職業倫理的人所從事的工作[6]。卓越法律人才培養,是在法律職業人才培養方向上強調法律人才培養的卓越性。如何理解該“卓越性”?從字面意義看,“卓越”意指“杰出”、“突出”、“非同一般”。法律學科作為一社會學科,法律本身的知識架構雖然相對獨立,但其對應的社會現象卻是紛繁復雜、非孤立存在。如金融業務、專利發明、證券業務、法醫學、高科技開發和涉外等法律業務,都要求既通法律業務又懂其他專業知識,但能勝任這些跨專業法律業務的法律工作者卻極少。也就是說,法律工作是一項復雜的社會工作,需要多方面的社會閱歷、社會經驗。目前我國法律人才培養較注重法律知識的通曉而不注重其他專業知識的灌輸;加之法學專業培養出來的學生實踐操作能力較弱,面對實際問題時往往無所適從。所以,“卓越”法律人才培養,是在尊重法律人才培養職業性需求的基礎上,強調法學專業學科知識掌握基礎上的學科交叉,要求卓越法律人才既掌握法學專業課程本身的知識,也了解與法律事務相關聯的經濟學、政治學、社會學甚至工學、理學等領域的知識;具備法律職業技能,掌握法律解釋、法律推理、法律論證在內的法律操作技術;富于法律人的法律理念、倫理修養[7],擁有法律正義感、職業倫理觀念、法律擔當精神和勇于創新、不斷探索意識,展示出較強的法律職業發展潛力,能夠在未來社會中妥善處置不斷涌現的各種社會紛爭,以較強法律實踐運用能力實現人才培養的應用性、復合性和職業性。
二、理工院校“科技類”卓越法律人才培養定位
(一)理工院校的科技特色為卓越法律人才培養提供了背景支持
“以工為主”綜合性大學(理工院校)的科技特色、專利技術和專有技術,以其深厚的理工優勢、科技特色和管理學背景,有著工程學、工學、理學和經濟、管理類學科的資源優勢,加之注重實驗教學,強調動手能力、實踐能力培養,順應了卓越法律人才的應用性、職業性的培養需求。若能有效彌補理工科院校法學專業辦學氛圍不足的缺憾,積極借助理工院校實踐性強的培養特色,以規范化操作的模式建立高校與實務部門聯合培養機制,以高校與法律實務工作者的互聘制度、互訓模式,從鍛煉校內教師實踐運用能力和提升校外教師理論功底的角度,加強法學師資隊伍建設,厚基礎、寬口徑,強化并落實法學實訓教學環節,隨時為學生實踐能力訓練提供操作平臺,定將為單一模式法律人才培養提供更為廣闊的領域。理工院校的科技背景、實驗特色為卓越法律人才培養提供了背景支持。
(二)理工院校卓越法律人才的培養定位
理工院校法律人才的培養,可以考慮其理工優勢、科技特色,將法律人才的培養與科技服務、企業管理、基層事務處理有效結合起來,借助工學、理學、經濟學、管理學等方面的知識,通過“法律+管理”、“法律+經濟”、“法律+科技”等模式優化課程體系,以法律外部知識供給拓寬專業面,打牢專業適用基礎,培養專業適應能力,在知識、能力、素質結構和課程結構優化等方面整體優化、提高素質、提升適應力和競爭力,注重“復合人才的專業素養、通識教育、綜合素質與能力”等 [8],形成自己的學科培養優勢。
具體而言,理工院校卓越法律人才培養的專業性、卓越性、復合性,可圍繞“科技類法律卓越人才”這一核心,利用“以工為主”的綜合性院校學科部門齊全的特點,根據理工院校法學專業規模大小、辦學特點,按照“基層法務實驗班”、“企業法務實驗班”、“知識產權法務實驗班”等應用型卓越法律人才和復合型卓越法律人才的要求,側重于知識產權法、建筑法、交通法、企業法等專業方向,“面向科技、面向行業、面向基層”分類培養卓越法律人才,成為既通法律又懂工程、技術、經濟和管理的復合型法律專門人才,實現“法律”與“科技”、“法律”與“管理”的融通,以培養與使用相結合的模式,滿足社會、市場對復合型、應用型法律人才的需求。
(三)“科技類”卓越法律人才培養模式多樣
理工院校“科技類法律卓越人才”培養目標定位,使“科技類”法律人才培養成為理工院校法學人才培養的首要任務。而如何培養“科技類法律卓越人才”,各理工院校都有自己的模式選擇。如有的學校采用“法學專業課程+全校性公共選修課”模式,要求法律專業學生選修理工類、經管類專業的公共選修課。這種培養模式雖然擴大了法學學生的知識面,卻無法對法學專業以外的學科知識進行全面系統掌握。有的學校采用“科技+法學”本科雙專業、雙學位培養模式,要求理工類本科學生在主修科技專業課程的同時,以“2+2模式”在三、四年級或從第二學年下學期開始,輔修法學專業課程。由于輔修課程多半利用晚上、雙休日時間授課,輔修專業培養計劃、課程內容和要求都比較簡單,主修專業和輔修專業都在四年的學制時間內完成,學習時間較為倉促,無法保證其學習質量,法律知識體系化掌握和法律技能培養受到影響。由此,有的學校采用“科技+法學”本碩連讀的培養模式,設置“科技+法學”試驗班,將“科技”與“法學”兩個專業結合起來,用“3+3”或“4+2”的時間完成一個科技類本科專業和一個法律碩士專業的學習,獲得科技專業本科學位和法學專業碩士學位。如讓本碩連讀的學生,頭3年完成建筑、計算機、管理、會計等本專業課程學習,第4年在完成本專業畢業論文的同時,進入法律碩士課程的系統學習,第5年完成法律碩士課程,第6年完成法律碩士的畢業實習和畢業論文。這種模式,可以讓學生較為系統地學習法學專業知識,但也因此沖擊法學本科、研究生的招生名額、招生規模;且因為跨專業的本碩連讀,需要理工專業與法學專業的相互配合,有些事宜需要不斷調和、甚至要工科專業做出讓步才行。當然,也有學校依托知識產權研究所、環境資源保護法研究中心、法與經濟研究中心、法與管理研究中心等研究機構,進行“科技類”卓越法律人才培養;但這種培養多從研究型角度進行,法律的操作性、應用性不足[9]。
理工院校結合自身學科優勢的法律人才培養,雖類型多樣,但都或多或少地存在相應瑕疵。卓越法律人才培養基地建設,使理工院校“科技類法律卓越人才”培養優勢得以凸顯,也對該卓越人才的培養質量提出要求。筆者以為,在法科學生大類培養的基礎上,根據理工院校法學專業的辦學特色,按照“知識產權法務實驗班”等實驗班的模式,制定專門的卓越法律人才培養方案,設置特色課程,強化實踐訓練,讓學生系統掌握交叉學科課程,以通識教育的視角把握科技活動中的各項法律事務,既強調學科領域的交叉、又注意學科彼此的系統與完整,不失為理工院校卓越法律人才培養的有效途徑之一。下面筆者將就如何設置法務實驗班,如何培養科技類應用型、復合型卓越法律人才進行具體分析。
三、理工院校科技類卓越法律人才“實驗班”培養模式的具體思路
(一)依循理工院校學科優勢設置卓越法律人才實驗班
如前文所述,理工院校卓越法律人才的培養,可根據院校法學專業規模大小、辦學特點,“面向科技、面向行業、面向基層”的培養。這實際上也是從理工院校的自身學科發展要求出發考慮的。由于理工院校,特別是地方理工院校招錄的學生大部分來自學校所在地區域,學生就業選擇多半為回家鄉或到家鄉附近地域,環境適應較快,往往能很快投入工作。理工院校法學專業畢業生也是如此,畢業后基本上在生源所在地附近的法律實務部門、特別是基層法律實務工作,地區適應期也短,可以較好地滿足司法實務人才需求。與此相反,一些綜合實力強的法學名校畢業生一般不愿意到基層、特別是到中西部地區的基層法律部門工作。將理工院校卓越法律人才培養定位為“面向基層”,可切實有效地滿足基層法務部門的用人需求,也解決了法學學生的就業問題。而理工院校的科技特色、行業優勢,又是專門政法院校無法比擬的。所以,理工院校科技類卓越法律人才培養,應從“科技”與“法學”、“行業”與“法學”相結合的角度,在法科學生大類招生的基礎上,擇優篩選、設置“基層法務實驗班”、“企業法務實驗班”、“知識產權法務實驗班”、“交通法務實驗班”、“電力法務實驗班”、“水利法務實驗班”、“建筑法務實驗班”等,充分發揮理工院校的專業特質、行業特色,從知識產權法、建筑法、交通法等方向,培養懂法律、通外語、曉科技、重運用的卓越法律人才。
【關鍵詞】法理學 教學方法 教學改革
【中圖分類號】G42 【文獻標識碼】A 【文章編號】2095-3089(2015)10-0009-02
法理學課程是法學專業16門核心課程之一,該課程對于打好理論基礎、培養學生法律思維、教導學生學會運用法律方法等具有非常重要的作用。但是由于課程本身理論性、抽象性程度較高,理解起來比較困難,導致師生在教和學的過程中均面臨一定的困境。法學專業老師認為法理學難教,出力不討好;學生認為法理學枯燥難懂,完全提不起學習興趣。一旦出現教學效果不盡如人意的情況,老師和學生就開始互相抱怨。筆者在地方獨立學院從事法理學教學工作已有8年,在長期的教學中,摸索出了一套較適合獨立學院法學專業學生實際狀況和需求的教學方法。教學是個系統的過程,教學質量的提升不應單純依靠課堂教學,我們應當形成課前、課中、課后的全程教學理念,通過多種途徑最大限度提高學生學習興趣,確保課程教學效果。
一、法理學教學的現狀及分析
(一)師生對法理學課程不予重視
在法理學課程的重視問題上儼然是理想與現實差距的真實寫照。雖然在法理學課程的重要性上面學校老師和同學都有共識,但是在司考、就業這些現實壓力面前,一切都變得微不足道。首先,很多學生認為以后如果從事政法方面的工作,最重要的肯定是民法、刑法、合同法這些和實際生活關系密切的學科,而法理學太過于理論。其次,學生的不認真態度,也引致授課老師的消極心態,在上課過程中敷衍了事。
(二)老師教學中的畏難情緒
法理學課程一直以來給我們的感覺是枯燥、抽象、難懂,實踐中很多老師不愿意承擔法理學課程的教學任務,認為理論體系內容豐富,要講清楚,讓學生明白非常困難。承擔了教學任務的老師在教學中也有極大的畏難情緒和壓力,這些主要來自兩個方面:一方面是備課的壓力,很多學校雖然有法學專業教研室,但是法理學專業的授課老師極少,在課程的準備上比較多的依靠老師單打獨斗;另一方面是實踐中學生對課程的抵觸情緒,課堂上消極對待讓很多老師在授課過程中感受到孤立無援,想做課堂互動無人理睬,最后只能變成自說自話。
(三)教材和教學方法的落后
法理學作為理論課程,不像其他部分法由于法條的修改較多,教材修改頻率相對較高。法理學教材的更新相對較慢,且不同編者、不同出版社的教材體系內容趨同。現有教材基本都針對普通本科院校,據了解專門針對獨立學院學生的法理學教材只有范忠信教授主編,部分獨立學院法理學老師參與編寫,由中國政法大學出版社2012年出版的一本法理學教材。
在教學方法上一直以說教為主,老師說學生記。很多時候老師不知道怎么去教,上課比較多以課本和課件內容的復述為主,聽起來難免晦澀抽象,很多學生表示聽不懂。
二、法理學教學方法的自我探索
(一)課前充足準備,準確定位培養目標
任何教學工作的順利開展都離不開準確的人才培養定位和充分的課前準備工作。地方獨立學院相較于其他綜合性本科院校或者政法院校,所招收的學生整體素質、學習能力等方面相對較弱,對過于高深的理論接受度不高。因此我們的教學方式更應當多樣化,深入淺出,確保學生能夠理解和吸收。在教學的過程中我們應當是引領者,帶著學生一起思考一起學習,而不是機械灌輸書本內容。過去一言堂的傳統教法會導致很多學生的抵觸情緒。
首先,在每門課程開課之前,我們要嚴格制定教學計劃,編寫教學周歷,要對法理學的教學安排做出系統規劃,針對不同章節內容的特點決定合適的教學方式。其次,授課老師尤其要重視學期第一課。第一次課就如同社會交往的第一印象,第一印象好,可以拉近師生距離,充分調動學生學習積極性;第一印象差,學生就會形成排斥心理。因此我們要通過第一次課最大限度提升學生對法理學的興趣,讓學生明白掌握法律職業技能必須要以相應的法學理論知識為前提,一定理論知識的儲備將在以后的職業生涯中發揮重要作用。最后,在開學第一課我們還要為學生列出閱讀書目。個人認為該書單的主要目的不應當局限于輔助教學,更多是幫助學生開拓眼界。現實中相較于法學專著,學生對于隨筆、雜談類的法學書籍接受度更高,大多數能堅持讀完。比如《你的權利從哪里來》、《法理學前沿》、《法學野渡》、《政法筆記》、《西窗法語》等,鼓勵學生通過大量閱讀拓展視野,同時我們開列的閱讀書目也要不斷更新。
(二)課上充分互動
法理學課程自身的抽象性、理論性帶給教學一定的難度,為了提高教學效果,我們可以加強課程的互動性,通過課堂提問、分組討論等方式使得師生之間有足夠的交流,另外再通過旁聽庭審、模擬法庭等方式強化思維訓練。
1.教學理念的轉變:從填鴨式――互動式教學,從單純重視課堂――樹立全程教學觀念。
學生對于理論課存在理解誤區,認為理論課就一定是枯燥無味的,就是聽老師讀一大堆聽不懂的法言法語。這其實是傳統的填鴨式、一言堂教育帶來的“后遺癥”。為了改變學生的思維定勢,調動學習積極性,增強學習效果,我們要從單純的課堂教學向課前、課中、課后的全程教學、互動教學理念轉變。不是單純重視課堂教學效果,而是關注到整個課程的教學效果。
我們一般在開學初就讓學生自由組合,形成學習小組,該學期本門課程的平時討論、課后作業均以小組形式完成。學生必須將討論結果獨立制作成ppt在課堂上進行報告,并且接受老師和同學的提問。這樣就強迫學生必須學會獨立進行材料收集,學會自己分析問題。為了方便教師和學生聯系,我們每個班級都有建立qq群,任課老師在每次課前都會根據教學計劃給出預習范圍和幾道相關思考題,這樣讓學生對相關教學內容有所熟悉,盡量避免在授課時完全跟不上的情況發生。
2.多種教學方法的靈活運用
法理學抽象又比較難理解,因此我們在教學過程中要盡量通過多樣的教學方法讓課堂生動起來,幫助學生更好理解我們的教學內容。除了充分利用多媒體教室,搜集與法律相關的案例視頻、新聞評論這些常規教學方法之外,在實踐中我們使用比較多的是案例教學法。首先,在案例選擇上要盡量選擇真實的有代表性的案例。除了國內孫志剛事件、彭宇案等經典案例,也應當介紹其他國家有代表性的案例,比如我們在課堂上介紹過美國橄欖球明星辛普森殺妻案。通過這些經典案件的介紹,可以讓學生了解東西方法律制度、法律文化、法治思維上的差異性。其次,我們在做案例分析的時候不應當流于形式,只是進行簡單的介紹,而應當進行深度解析,引領學生進行獨立思考,敢說、多說,了解案例分析的過程,知道如何運用法言法語。
(三)課后及時復習
課前預習,課上認真,課后鞏固是確保學習效果的重要手段。我們在課后的部分主要著力在拓展學生自主學習方式和改革傳統考試方法兩個方面。
1.課后強化復習,鞏固所學知識
一般每一章講授結束之后,我們都會給學生對應的司考、考研真題等進行模擬,自我檢測,或者布置一些案例讓大家用所學知識進行系統分析。除了通過布置課后作業這樣的方式督促學生及時復習以外,我們還通過組織法學協會、讀書會等形式開展課后活動。法學協會定期會擬定主題,組織法學沙龍,讓大家暢所欲言。讀書會則主要為了拓展學生的閱讀面,大家自主選擇參加。每一學期布置幾本類似《論法的精神》、《社會契約論》等名著給學生,每兩個星期左右召集大家座談一次,由讀書會成員自己選擇喜歡的章節為大家進行講解,展開討論。而在學期結束時學生需要提交讀書報告。
2.改革傳統考試機制,拓展多元考核方法
長期以來學生對法理學的學習和考試方法一直都是貫徹強制記憶,所謂“背”就一個字。平時上課不聽講,期末考試之前強化突擊十天半個月,大多數學生都能通過考試。在這種情況之下,學生連最后一點為考試而學習的動力都喪失了。那我們不如改變現有的考核機制,摒棄過去單一的閉卷考試方法,采用多元的考核方法。可以將讀書筆記、小論文、課堂討論等分數進行綜合,確定本門課程的最終成績。筆者認為大學四年除了培養基本的法學思維以外,也應當增強對學生學術規范的訓練,避免學生到了大四開始畢業論文寫作的時候完全無從下手的情況發生。課程論文的寫作可以作為最好的學術規范訓練手段,通過課程論文的寫作我們可以教會學生如何收集寫作資料、如何撰寫大綱、如何進行注釋等,最大限度提升學生的學術規范水平。
三、結語
法理學是法學的一般理論、基礎理論和方法論,是法學這棟高樓大廈的重要基石。高素質的法學人才離不開深厚的理論積淀,我們在教學過程中要充分認識到法理學課程的重要性,采取科學合理的多種教學手段,幫助學生更好掌握法律知識,培養法律思維,形成法律信仰,為我們的法治建設培養專業素養、職業素養都過硬的法學專業人才。
參考文獻:
[1]邢娜.論大學法學教育中法律思維的培養[J].云南大學學報法學版,2015,(1).
[2]于鴻.法理學教學現狀及改革方向探析[J].法制博覽,2015,(1).
[3]連晉.關于法理學本科教學中幾個問題的思考[J].思想政治與法律研究,2014,(12).
[4]劉姍.本科法理學教學方法改革探析[J].廣西教育學院學報,2009,(4).
[5]郭虹.大學生法理學教學參與現狀的調查與思考――以伊犁師范學院為例[J].西北成人教育學院學報,2015,(1).
【論文摘要】由于貪污罪本身的復雜性,貪污罪的概念不僅要全面考慮到我國現行刑法之規定,還要考慮到我國刑法理論對貪污罪的理論界定,但目前的規定與表述存在著許多不準確的地方。筆者提出,對于我國刑法中關于貪污罪的規定進行重新認定,尤其是有關教科書、司法參考書或論文一定要加強對貪污罪的研究,真正徹底完善貪污罪的法律認定。
一、貪污罪定義認定
我國刑法中涉及貪污罪的條文比較多,計有5個條文規定著貪污罪,即分別是第382條、第383條、第183條第2款、第271條第2款和第394條,上述條款之間存在著互相交叉的內容,由此導致了對我國刑法規定的貪污罪的定義表達的困難。筆者認為,對我國刑法規定的貪污罪應定義為:國家工作人員利用職務上的便利, 侵吞、盜取、騙取或者以其他手段非法占有公共財產,或者受國家機關、國有公司、企業、事業單位或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位財物,或者受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財物的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物,數額較大的行為。但是,郵政工作人員私自開拆、或者隱匿、毀棄郵件、電報而竊取財物的除外。
二、貪污罪主體認定
貪污罪主體的本質屬性是什么,長期以來,一直困擾著刑法理論界和司法實務界。筆者認為,貪污罪主體的包括三個部分:即從事純粹的國家事務的人員,也就是國家各級權力機關、行政機關、司法機關和軍隊中的事務人員;參與管理的社會事務的管理人員,即國有事業單位、人民團體中從事事務管理的人員;國有公司、企業單位對國有財產的經營管理人員。貪污罪的本質要求主體須是“利用職務上的便利”而非法占有公共財物的人員。也就是說,從事公務活動人員必須是職業責任的履行行為人,而非權利行為人。僅僅從事勞務不能成為貪污罪主體。比如,直接從事生產、運輸、服務性勞動的工人、農民、機關勤雜人員、個體勞動者、部隊戰士等不能成為貪污罪主體(最高人民法院、最高人民檢察院關于執行《關于懲治貪污
罪賄賂罪的補充規定》若干問題的解答,1998年11月6日法(研)發(1989)35號)。
三、貪污罪客體認定
貪污罪侵犯的客體,是國家、集體的財產所有權。刑法第九十一條規定,“本法所稱公共財產,是指下列財產:(1)國有財產;(2)勞動群眾集體所有的財產;(3)用于扶貧和其他公益事業的社會捐助或者專項基金的財產。在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產,以公共財產論。”因為在這種情況下,國家或集體負有賠償私人損失的責任,所以實際損失的仍是公共財產。
四、貪污罪數額認定
1988年1月,《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》中規定:“二人以上共同貪污的,按照個人所得數額及其在犯罪中的作用,分別處罰。對貪污集團的首要分子,按照集團貪污的總數額處罰;對其他共同貪污犯罪中的主犯,情節嚴重的,按照共同貪污的總數額處罰。”
1989年11月,最高人民法院、最高人民檢察院《關于執行〈關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定〉若干問題解答》中,又進一步解釋:對于共同貪污中主犯情節嚴重的,按照共同貪污的總數額處罰。共同貪污尚未分贓的案件,處罰時應根據犯罪分子在共同貪污犯罪中的地位、作用,并參照貪污總數額和共犯成員間的平均數額確定犯罪分子應承擔的刑事責任。對于共同貪污個人所得數額雖未達到二千元,但共同貪污數額超過二千元的,主要責任者應予處罰,其中情節較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。
1997年,《刑法》第383條,貪污罪數額中雖未有犯罪總額、分贓數額與平均數額的明確規定,但《刑法》第26條第3款與第4款仍有原則性規定,即對組織領導、犯罪集團的首要分子,按照集團的全部罪行處罰;對于第3款規定以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
對于刑法如此規定,學術界有“分贓數額說”、“分別說”、“犯罪總額說”等。根據1997年《刑法》第383條規定的貪污罪刑罰,以分贓數額作為處罰貪污犯罪者根據。所以,筆者認為,“分別說”符合我國目前的立法現狀。雖然各個共同犯罪人對于出于共同故意而共同實施的貪污行為所造成的整體危害后果應當負共同責任,但對于各個貪污共犯者而言,按照其本人實際所得貪污數額的多寡進行處罰,更符合公平、合理的法治精神。即使是負全部責任,也不能一律理解為負平均責任。筆者認為,不管貪污行為人在共同犯罪行為中的地位和作用如何,該行為人在為貪污行為時所指向的對象都是貪污犯罪總額。共同貪污所造成的損失是共同行為人共同造成的,這也就是說,我們根本無法劃分其各自的數額。實際上,我們劃分在共同貪污行為中各行為人各自的數額,也是沒有必要的。因此,筆者認為,如果將共同貪污的定罪數額標準不是按照貪污總額來確定,而是按照個人在貪污犯罪中的地位和作用進行分配,那么就是對共同犯罪的一種放縱,不能體現國家嚴厲打擊共同犯罪的刑事政策。所以,認定犯罪總額才是真正處理貪污共同犯罪問題的適用標準。這也就是說,在共同貪污行為中,各貪污行為人要對共同貪污行為所造成的損失總額負責,不論其身份是一般共同犯罪中的主要分子還是非主要分子,也不管他是犯罪集團的首要分子還是非首要分子。我們之所以要讓共同犯罪的所有參與人對貪污總額負責,是因為各個共同犯罪人共同促成犯罪的完成,并且,各共同犯罪人有完成該項貪污的故意,也就是說,不論共同貪污行為人在共同貪污行為中的作用和地位如何,他們都有指向貪污總額的故意。也正是由于他們的主觀惡性波及的范圍達到了貪污總額的范圍,我們才主張要求所有的共同貪污行為人要分別對貪污總額負責。
綜上所述,筆者認為,現行刑法關于貪污罪的有關規定需要進行修訂,也確實存在修訂的必要。筆者提出對于貪污罪定義的重新認定、貪污罪主體的重新認定、貪污罪客體的重新認定、貪污罪共犯的從新認定以及貪污罪定罪數額標準的重新認定,能對貪污罪研究和實踐有所幫助。
參考文獻
[1]陳興良.經濟刑法學(總論).北京:中國社會科學出版社,2005.
[2]孫謙.國家工作人員職務犯罪研究[M].北京:法律出版社,1998.142.
[3]高銘暄.新編中國刑法學(下冊).北京:中國人民大學出版社,1998.
關鍵詞: 公平責任原則 公平原則 無過錯責任原則 公平 限度
一、公平責任原則的基本內涵
(一)公平責任原則的含義
公平責任又稱衡平責任,是指當事人雙方對造成損害均無過錯的情況下,由人民法院根據公平的觀念,在考慮當事人的財產狀況和其他情況的基礎上,責令加害人對受害人的財產損失給予適當補償。① "公平"更具有道德性質的名詞出現在侵權法中有其獨有的地位和自身的價值,并不是可有可無的。學者對公平責任原則的認識不一,有學者認為公平責任是第三種責任;有的學者認為公平責任僅是一種方法,不是過錯責任、無過錯責任之外的第三種責任;也有的學者認為無過錯責任原則包含公平責任原則。總之,不少學者將公平責任原則置于邊緣地帶,因為其認為公平責任原則可以被其他的責任原則吸收或者替代。筆者認為,侵權行為法中的公平責任原則具有立法者的應有之意,公平責任原則有利于社會的穩定,因為其是對弱者的憐憫和關懷,從經濟上考慮承擔責任,有利于受害者得到及時的補償,減輕負擔,共建和諧社會。公平責任原則具有折衷的地位,過錯責任過于"寬",無過錯責任過于"嚴",而公平責任適得其中,可以在法律范圍內調整當事人之間的利弊。
一些學者建議廢除公平責任原則,但筆者認為這是唐突的,帶來的后果將會使一些受害人無法得到救濟,而加害人利用法律漏洞牟取不當利益卻得不到法律懲治。在我國,公平責任原則在一定程度上承擔著社會保障制度的任務,公平責任原則的存在是明智的立法。公平責任原則的性質上仍然是法律責任而非道德責任,將公平觀念作為價值判斷標準來確定責任,正因為其特點的特殊性才決定其地位的不可剝奪性。
(二)公平責任一般條款
實踐中有一種說法:"公平責任是個筐,什么案件都可以往里裝",從此種意義上來分析,公平責任應該設置一般性條款,與過錯責任和嚴格責任同屬于并列的歸責原則。《侵權責任法》第24條"受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的,可以根據實際情況,由雙方分擔損失。"學界存在不同的觀點,一種觀點認為這是公平原則的一般規定,可以適用于各種案件且不限于法律的明文規定的情形。②另一種觀點認為,此規定只是對特殊侵權案件損害的責任規定,只適用于法律明文規定的案件,主要是對司法者的自由裁量權授權的限制,防止司法者濫用公平責任原則斷案。
王利明教授認為,公平責任不能設置一般條款的主要原因是公平責任原則是一種補充性的責任原則③,只有過錯責任原則和嚴格責任原則沒有規定的時候才能適用。若設置一般性條款將使公平責任原則的特殊適用范圍不能明確,不能發揮其補充性的性質和法官的自由裁量權。從公平責任是補充性的角度對其歸類具有說服力,但是實踐中的歸責原則的分類爭議還是不斷,對于公平責任原則設置一般性條款的情形應該分角度進行考察,當實踐迫切需要時就應該從實踐出發。總之,公平責任一般條款的設置處于動態之中,并不是一成不變的。
(三)損害賠償額公平的確定
侵權責任的承擔最終目的是定紛止爭,將損害恢復到原狀至少是達到雙方滿意的要求。但是如何確定賠償額及賠償的方式才能達到"公平"。侵權法第25條"損害發生后,當事人可以協商賠償費用的支付方式。協商不一致的,賠償費用應當一次性支付;一次性支付確有困難的,可以分期支付,但應當提供相應的擔保。"筆者認為此條規定支付方式是嚴重的不公平的條款,支付有困難的情況下可以分期支付的前提是提供擔保,若不提供擔保則必須一次性支付。民事法律關系最理想的狀態是促進資本流轉,方便快速交易,若一昧強調保護受害人不顧加害人的實際經濟經營情況,強行要求賠償,可以肯定的是全面保證受害人,但法律將加害人也同時推向了"深淵",這與古代的"以牙還牙"的方式并無區別。真正的公平責任原則不是"殺雞取卵",必須是同時兼顧加害人和受害人的實際情況,侵權法25條的規定應當考慮加害人的經濟收入、第三人原因的介入及原因力的大小等綜合因素加以判斷,而不是站在某一方當事人的角度立法,希望將來立法修改應注意,真正的"公平"要以看的見的方式實現。
二、公平責任原則與相關內容的區別
(一)無過錯責任原則的區別
公平責任原則與過錯責任原則能夠很好的區別開來,但是公平責任原則與無過錯責任原則在理論上經常發生混淆,我國部分學者認為公平責任屬于無過錯責任的的范疇,崔建遠教授認為民法通則第132條的規定實際上是對無過錯責任的規定④。
公平責任原則與無過錯責任原則都是不以過錯為責任要件,通常都具有補償損失的性質,但二者具有明顯的區別。第一,兩個原則確立的出發點不同:公平責任原則主要是基于客觀行為,依據社會公平的道德觀念而確立的;無過錯責任原則是基于行為人的主觀心理來考慮而確立的。第二,對舉證責任的要求不同。運用公平責任賠償時要求受害人承擔舉證義務,即受害人必須舉證證明自己確實受到損害且損害與致害者有關,否則無權請求賠償;適用無過錯責任原則的損害賠償一般不要求受害人舉證,舉證的責任在致害人一方。第三,賠償范圍不同:公平責任原則并不要求全部賠償而允許法官斟酌裁判,予以適當賠償;承擔無過錯責任必須堅持民法的等價原則,要求致害人全部賠償,即原則上應賠償受害人的全部直接和間接損失。第四,適用的特定條件和范圍不同:當損害的發生主要是高度危險性業務有關時事件適用無過錯責任原則;當損害的發生是不能歸責于致害者的外來原因或者致害人有正當理由時適用公平責任原則,這是兩者區別的關鍵。
(二)公平原則的區別
"基本原則是法律對各種社會關系進行調整時所依據的最基本原則,它反映了一個國家法律的本質及執法者在法律問題上的基本價值取向,是整個法律的指導思想和出發點。具體原則是指在某一特定法律領域內實施的法律原則,它以法律的基本原則為基礎,是基本原則在具體部門的應用。"⑤公平原則是民法通則中的基本原則,而公平責任原則僅存在于侵權法中,是具體的原則。公平責任原則是公平原則在侵權法領域的體現,公平原則的外延大于公平責任原則,適用于民法的各個領域。二者并不是等同的,甚至有些教材或著作對公平原則和公平責任原則也不加以區分,司法實踐中也存在適用混亂現象,作為法律人應該注意專業術語使用的準確性,不能混同基本法理理論。
就適用方面而言,公平原則與公平責任原則的關系:公平責任原則作為指導侵權責任領域的具體原則有其自身的功能和價值,作為基本原則的公平原則不能越位替代,公平責任原則更能直接指導著侵權行中雙方當事人都無過錯的案件的解決,當然最終反映到"公平"這一基本原則上。這就構筑了一個具有層次性結構的原則體即公平原則支持著公平責任原則,但是公平原則不能直接替代公平責任原則。即當一個案件能夠直接適用公平責任則解決時,就要適用公平責任原則,而不能適用公平原則以求得所謂的結果公平。
三、公平責任適用的限度
公平責任的出發點是為了維護雙方當事人的權益,又不至于過度損害加害方的利益,往往都是基于經濟條件好的一方補償弱者以求平衡發展,若運用的不好將會導致"和稀泥"現象發生,甚至法官在斷案時背離基本法理,跳過過錯責任原則和嚴格責任原則直接濫用公平責任原則,追求社會效果,恣意運用裁量權。為了有效運用公平責任原則,必須對法官的裁量權限制和適用的范圍作出限定。
(一)公平責任原則適用考慮的相關因素
第一,損失程度與負擔能力結合考慮。損失的大小是相對于收益的多少而言的,是一個相對的概念,與特定的加害人和受害人的觀念不一定相同,因此,考慮當事人的實際負擔能力和損失承受能力。
第二,損害程度與受害人的情況結合考慮。考慮受害人的情況不僅僅指受害人的過錯程度,應當綜合考慮受害人的財產的易受損害性及被損的財產的價值和受害人應承擔的風險。當事人的基本經濟狀況是確定公平責任原則的考慮的基本因素,因此,并不一定是加害人就得承擔更多的義務,也不是過錯有無,而是實際能夠承受的經濟條件。
第三,考慮損害原因力與第三人介入情形。公平責任原則并不是能夠適用于任何場合,在某些情況下應該對公平責任原則說"不"。損害的發生是因為加害人和受害人同時作用產生而加害人的原因力很小甚至不計的情況下就不應當適用此原則。當第三人介入導致損失時,應當追究真正侵權人的責任,而不是不考慮實際情形任意適用公平責任原則。
第四,損害程度與受益狀況結合考慮。在外國,法律允許法官當涉及某人做出某種對受害人有益事情的情況下,公平地減輕其賠償責任。這類似"損益相抵歸責",但應當考慮經濟狀況,受益的程度決定當事人是否應該承擔損失及承擔多大的損失,因為民事法律關系是私法平等關系,通常不具有懲罰性質。當損害發生時追求的賠償結果也往往是補償性質的,考慮受益狀況更能準確適用公平責任原則。
(二)公平責任原則的適用的范圍
公平責任原則適用的范圍不像公平原則的裁量權限度大,通常都是法律規定的幾種情形。具體來講,法律關于公平責任原則的規定,主要包括以下幾種:第一,無行為能力、限制行為能力人致人損害的公平責任。公平責任最初產生于無民事行為能力人致人損害的責任,法官依法享有一定的自由裁量權,基于對當事人的經濟狀況、經濟收入和造成的損害的實際情況的考慮而決定由當事人公平分擔損失。在民法通則中最具特色的體現就是,監護人的責任的確定,通常要根據監護人是否有過錯、無民事行為能力人和限制民事行為能力人的財產以及最終承擔責任是否公平綜合確定監護人的責任。第二,緊急避險人適當承擔的責任,緊急避險的目的是為了使公共利益、本人或他人的合法權益免受現實的不法侵害,不得已采取損害第三人的合法權益的行為。民法通則意見"因緊急避險造成他人損失的,如果先險情是由自然原因引起的,行為人采取的措施又無不當,則行為人不承擔民事責任。受害人要求補償的,可以責令受益人適當補償。"第三,高樓拋擲物件致人損害,而又不能證明誰是真正的行為人時,要求高層建筑的所有人承擔補償責任。這是城市人口密集,高層建筑出現的新型現象,法律基于這樣的規定具有前瞻性。
適用時公平責任原則應注意以下方面:第一,公平責任原則只適用于侵權行為法調整的領域,即公平責任原則只是侵權民事責任的歸責原則而不是合同責任的歸責原則。第二,須加害人和受害人無過錯,若有一方當事人對損害的發生有過錯則應按過錯責任原則處理,而不能適用公平責任原則。只有在按過錯責任原將無人承擔責任時,才能適用公平責任原則。第三,損害的發生須不屬于適用無過錯責任的情況。對于某些特殊的侵權行為,法律明確規定行為人即使無過錯也應承擔民事責任,除非有法定的免責事由,如不可抗力、受害人的故意等。雖然公平責任原則也不以行為人的主觀過錯為歸責原則,但它與無過錯任原則不同之處在于它不能適用于法律特別規定適用無過錯責任的場合。第四,由雙方當事人分擔責任。這里的分擔不是平均承擔而是根據實際情況來確定,通常是指損害發生的具體情況以及當事人的經濟狀況和承受能力。
關于公平責任原則的適用還存在很多理論爭議,本篇論文避開學界已爭鋒相對的公平責任原則地位的歸責原則分析,從公平責任原則本身的存在價值出發探討,理清出公平責任原則的性質,便于司法者能夠清晰運用裁判案件。
注釋:
①參見王利明:《民法?侵權行為法》,中國人民大學出版社1996年版,第105頁。
②將頌平:《公平責任原則應是獨立的歸責原則》,《人民司法》1989年第7期。
③參見王利明:《侵權行為法研究(上卷)》,中國人民大學出版社2004年版,第292頁。
④崔建遠:《民事責任三論》,《吉林大學社會科學學報》1987年第4期。
⑤參見孫笑俠:《法理學》,中國政法大學出版社1996年版,第232頁。
參考文獻
[1] 楊立新,朱呈義:《侵權法篇》,中國人民大學出版社2005年版。
[2] 王利明:《民法典?侵權責任法研究》,人民法院出版社2003年版,第2頁。
[3] 王竹:《我國侵權法上"公平責任"源流考》,《甘肅政法學院學報》2008年第3期。
[4] 騰淑珍:《公平原則與公平責任原則之辨析》,《政法論叢》2003年8月第4期。
[5] 雷群安等:《公平責任原則存廢之再檢討》,《前沿》2011年第03期。
[6] 王利明:《侵權行為法研究(上卷)》,中國人民大學出版社2004年版。
[7] 魏振瀛,徐學鹿,郭明瑞主編:《北京大學法學百科全書?民法學||商法學》,北京大學出版社2004年版第277頁。
[8] 張文顯,王軼:《構建中國的侵權行為法歸責原則體系--侵權行為法歸責原則研究》,《法學評論(雙月刊)》1995年第6期。
[9] 夏秀淵:《論公平責任原則的存廢》,《江西財經大學學報》2004年第1期。