撤銷仲裁裁決申請書

開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇撤銷仲裁裁決申請書，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》

第四十一條當(dāng)事人申請勞動(dòng)爭議仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以撤回仲裁申請。

第四十九條用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

（一）適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的；

（二）勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)無管轄權(quán)的；

（三）違反法定程序的；

（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；

（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；

（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。

第2篇

江蘇省實(shí)施勞動(dòng)人事爭議仲裁辦案規(guī)則細(xì)則全文第一條 為依法、公正、及時(shí)處理勞動(dòng)爭議，規(guī)范仲裁辦案程序，根據(jù)人力資源和社會(huì)保障部《勞動(dòng)人事爭議仲裁辦案規(guī)則》(以下簡稱辦案規(guī)則)，結(jié)合我省實(shí)際情況，制定本實(shí)施細(xì)則。

第二條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)受理的勞動(dòng)爭議案件范圍

為《辦案規(guī)則》第二條第(一)項(xiàng)爭議。

第三條 下列爭議，應(yīng)作為勞動(dòng)爭議處理：

(一)經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘人員或死亡人員的直系親屬與非法用工單位就工傷賠償發(fā)生的爭議;

(二)經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘童工或死亡童工的直系親屬與用人單位就工傷賠償發(fā)生的爭議;

(三)勞動(dòng)者因用人單位未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，而與用人單位就賠償養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育保險(xiǎn)待遇損失發(fā)生的爭議。

第四條 下列爭議，不作為勞動(dòng)爭議處理：

(一)用人單位與其招用的已達(dá)到法定退休年齡的勞動(dòng)者發(fā)生的爭議;

(二)村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、業(yè)主委員會(huì)等群眾性自治組織與勞動(dòng)者發(fā)生的爭議;

(三)勞動(dòng)者與用人單位之間因增加社會(huì)保險(xiǎn)險(xiǎn)種、補(bǔ)足社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)及變更參保地發(fā)生的爭議;

(四)勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議。

第五條 非法用工單位是指無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位。

非法用工單位及其投資人或收益人或開辦單位作為共同當(dāng)事人。

非法用工單位列為當(dāng)事人時(shí)，可以用其經(jīng)營字號、商業(yè)品牌、對外使用的稱號(注明未經(jīng)依法登記、備案)以及原營業(yè)執(zhí)照、登記、備案的名稱(注明被依法吊銷或撤銷登記、備案)作為單位名稱，以主要經(jīng)營者作為代表人。

第六條 個(gè)人承包經(jīng)營者非法招用勞動(dòng)者發(fā)生的爭議，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包組織作為被申請人，將個(gè)人承包經(jīng)營者作為第三人。

第七條 勞動(dòng)者當(dāng)事人依照《辦案規(guī)則》第六條推舉代表人參加仲裁活動(dòng)的，如勞動(dòng)者當(dāng)事人同意仲裁代表人作出變更、增加、放棄仲裁請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的仲裁請求，進(jìn)行和解的，應(yīng)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提交當(dāng)事人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

第八條 當(dāng)事人可以委托一至二名人參加仲裁活動(dòng)。委托人參加仲裁活動(dòng)，必須向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提交有委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，委托書應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

勞動(dòng)者當(dāng)事人委托除律師、法律工作者以外的公民人參加仲裁活動(dòng)的，公民人應(yīng)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提交不收取當(dāng)事人費(fèi)用的承諾書。

第九條 當(dāng)事人主張仲裁時(shí)效中斷、中止的，應(yīng)對其主張承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十條 設(shè)區(qū)的市、縣(縣級市)、市轄區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄本行政區(qū)域內(nèi)除上級勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄范圍以外的勞動(dòng)爭議。

設(shè)區(qū)的市和市轄區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄勞動(dòng)爭議范圍由設(shè)區(qū)的市人民政府勞動(dòng)行政部門規(guī)定。

第十一條 本細(xì)則第五條所指的非法用工單位，有單位經(jīng)營形態(tài)的，由單位主要經(jīng)營場所所在地勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄;單位經(jīng)營形態(tài)不明確或無經(jīng)營形態(tài)的，由出資人、開辦單位或者直接受益人住所地勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄。

第十二條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)在收到當(dāng)事人管轄權(quán)異議申請后十五日內(nèi)作出書面決定，并通知當(dāng)事人。

第十三條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí)，由共同的上級勞動(dòng)行政主管部門指定管轄。

第十四條 當(dāng)事人提出回避申請的，應(yīng)說明理由并提供證據(jù)，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)可以書面或口頭形式告知當(dāng)事人是否回避的決定，但采取口頭告知方式的，應(yīng)由書記員記錄在案。

當(dāng)事人在庭審開始后辯論終結(jié)前提出回避申請的，如當(dāng)事人提交了相應(yīng)證據(jù)的，仲裁庭應(yīng)休庭。如當(dāng)事人未提交相應(yīng)證據(jù)的，仲裁庭繼續(xù)審理。

第十五條 舉證期限是勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)指定當(dāng)事人提供證據(jù)證明其主張的事實(shí)的期限，舉證期限一般不超過十天。

第十六條 前款規(guī)定的舉證期限屆滿后，針對某一特定事實(shí)或特定證據(jù)或者若干特定原因，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)可以根據(jù)案件的具體情況，酌情指定當(dāng)事人提供證據(jù)和反證的期限。

第十七條 依當(dāng)事人申請，仲裁庭認(rèn)為對專門性問題確需提交專門的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定的，鑒定費(fèi)由提出鑒定申請的一方當(dāng)事人預(yù)交，最終由因鑒定結(jié)論而承擔(dān)不利后果的當(dāng)事人承擔(dān)。

第十八條 期間，除《辦案規(guī)則》第五十七條規(guī)定的三日、五日為工作日外，其他期間以自然日計(jì)算。期間開始之日不計(jì)算在期間內(nèi);期間屆滿的最后一日為節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時(shí)間。仲裁文書在期間屆滿前交郵的，不算超出法定期間。

第十九條 仲裁文書送達(dá)可采取直接送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)等方式。

受送達(dá)人下落不明，或者用本條第一款規(guī)定的方式無法送達(dá)的，可公告送達(dá)，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中注明原因和經(jīng)過。

勞動(dòng)者人數(shù)達(dá)十人以上的集體勞動(dòng)爭議，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)用本條第一款規(guī)定的送達(dá)方式無法送達(dá)用人單位的，可采取布告形式送達(dá)仲裁文書。

第二十條 以裁決方式結(jié)案的仲裁案件分正卷和副卷裝訂。立案審批表、組庭審批表、庭審提綱、調(diào)查提綱、案件討論筆錄、評議筆錄、結(jié)案審批表、延期審理審批表、仲裁文書 底稿等需要保密的內(nèi)容應(yīng)裝入副卷，當(dāng)事人及人不得查閱、復(fù)印副卷內(nèi)容。以其他方式結(jié)案的案件可以不分正、副卷裝訂。

第二十一條申請人向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證明與被申請人具有勞動(dòng)關(guān)系的初步證據(jù)，申請人申請材料不齊備或不符合受理要求的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明并要求提供或補(bǔ)充證據(jù)。

第二十二條 申請人的申請材料齊備的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)場向申請人出具收件回執(zhí)，收件回執(zhí)上應(yīng)載明收到仲裁申請書的日期、申請書的份數(shù)、證據(jù)材料的頁數(shù)。

第二十三條 對不符合《辦案規(guī)則》第三十條第四項(xiàng)規(guī)定的仲裁申請，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)告知申請人向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，申請人堅(jiān)持申請仲裁的，應(yīng)向申請人出具不予受理通知書，在通知書中告知申請人應(yīng)向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，申請人可持不予受理通知書向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。

第二十四條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)對申請人的仲裁申請未在法定期限內(nèi)作出受理或不予受理決定，申請人要求就該爭議事項(xiàng)向人民法院起訴的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)在收件回執(zhí)上對超過五日受理期限尚未作出決定予以確認(rèn)，申請人可據(jù)此向人民法院提起訴訟。

第二十五條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)依照《辦案規(guī)則》第三十二條規(guī)定撤銷案件的，應(yīng)向當(dāng)事人出具仲裁決定書，決定書中載明撤銷案件理由，并告之權(quán)利救濟(jì)途徑。對勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)撤銷案件的決定書不服的，申請人可自收到撤銷案件決定書之日起十五日內(nèi)就該勞動(dòng)爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。

第二十六條 被申請人在答辯期滿后對申請人提出反申請的，以及申請人在舉證期限屆滿后提出增加或變更仲裁請求，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)可根據(jù)案件審理需要，予以并案處理。仲裁期限從勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)決定并案處理之日起重新計(jì)算。

第二十七條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)根據(jù)案件需要通知第三人或者第三人主動(dòng)申請參加仲裁活動(dòng)的，仲裁期限從勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)決定追加第三人之日起重新計(jì)算。

第二十八條 當(dāng)事人因不可抗拒的事由或其他正當(dāng)理由，不能參加仲裁活動(dòng)的，仲裁案件委托其他部門調(diào)查取證的以及出現(xiàn)其他應(yīng)當(dāng)中止仲裁審理的情形，仲裁期限中止計(jì)算。

第二十九條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)未在法定期限內(nèi)對勞動(dòng)爭議作出裁決的，當(dāng)事人對勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)繼續(xù)審理無異議的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理并在裁決書或調(diào)解書上敘明上述事實(shí)。一方當(dāng)事人對勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)繼續(xù)審理有異議的，應(yīng)書面提出終止審理申請。勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)作出確認(rèn)超過審理期限并終結(jié)案件審理決定書，當(dāng)事人可以據(jù)此就該勞動(dòng)爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。

第三十條 申請人的仲裁請求事項(xiàng)符合《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第四十七條之規(guī)定的，該勞動(dòng)爭議案件適用終局裁決。

第三十一條 申請人的仲裁請求涉及《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的數(shù)項(xiàng)內(nèi)容，分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，該請求事項(xiàng)適用終局裁決規(guī)定;分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額的確定以勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)的裁決數(shù)額確定。最低工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整時(shí)，據(jù)以確定仲裁程序的裁決數(shù)額自最低工資標(biāo)準(zhǔn)公布之日起進(jìn)行調(diào)整。

依照分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額的確定，申請人的仲裁請求同時(shí)具有終局裁決和非終局裁決事項(xiàng)的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對終局裁決事項(xiàng)與非終局裁決事項(xiàng)在裁決書中分別表述，作出裁決，并告知當(dāng)事人相應(yīng)的權(quán)利救濟(jì)途徑。

第三十二條 依照《辦案規(guī)則》第五十三條規(guī)定，因計(jì)算錯(cuò)誤、遺漏裁決，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)對仲裁裁決書予以補(bǔ)正的，應(yīng)在仲裁裁決書未發(fā)生法律效力前進(jìn)行補(bǔ)正，補(bǔ)正后應(yīng)送達(dá)當(dāng)事人，并應(yīng)自送達(dá)之日起重新確定向人民法院起訴的期限。

第三十三條 依照《辦案規(guī)則》第五十四條規(guī)定由一名仲裁員獨(dú)任處理的案件，適用簡易程序，不受《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第三十條、三十二條、三十五條及《辦案規(guī)則》第三十四條、三十六條、三十七條、三十九條規(guī)定的程序限制。

第三十四條 對符合下列條件的案件以及經(jīng)當(dāng)事人同意的其他案件，可適用特別簡易程序：

(一)發(fā)生爭議的勞動(dòng)者當(dāng)事人一方在三人以內(nèi)的;

(二)申請人的請求事項(xiàng)單一，案件標(biāo)的金額在一萬元以內(nèi);

(三)案件的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和適用法律清楚明確的。

第三十五條 適用特別簡易程序處理的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)可自收到仲裁申請書之日起予以立案，指定一名仲裁員獨(dú)任處理，采用庭外調(diào)解或書面審理的方式在十五日內(nèi)結(jié)案，結(jié)案方式為申請人自愿撤訴或當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議。十五日內(nèi)經(jīng)兩次調(diào)解仍未解決爭議的，則轉(zhuǎn)入簡易程序處理，仲裁期限從轉(zhuǎn)入簡易程序之日起重新計(jì)算。

第三十六條 本實(shí)施細(xì)則自20xx年七月一日起實(shí)施。本實(shí)施細(xì)則施行前的有關(guān)規(guī)定與本實(shí)施細(xì)則不一致的，以本實(shí)施細(xì)則為準(zhǔn)。本實(shí)施細(xì)則施行后，法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

勞動(dòng)人事爭議仲裁辦案規(guī)則本規(guī)則適用下列爭議的仲裁：

(一)企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動(dòng)者之間，以及機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者之間，因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同，工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)，勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;

(二)實(shí)施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間、參照公務(wù)員法管理的機(jī)關(guān) (單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議;

(三)事業(yè)單位與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;

(四)社會(huì)團(tuán)體與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;

第3篇

關(guān)鍵詞：仲裁委員會(huì)；法院；裁決；訴訟；實(shí)務(wù)

“一調(diào)一裁兩審、仲裁前置”的處理模式的法律依據(jù)是《中華人民共和國勞動(dòng)法》第七十九條和《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第五條的規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提訟。”

一、審理過程的銜接

（1）對證據(jù)規(guī)則的把握。《山東省勞動(dòng)人事爭議仲裁證據(jù)規(guī)則》第四條，發(fā)生勞動(dòng)人事爭議，當(dāng)事人對自己的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。第九條，因用人單位做出解除勞動(dòng)合同或解除人事關(guān)系、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)人事爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。勞動(dòng)者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁委員會(huì)可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。（2）對證據(jù)效力的確定。《山東省勞動(dòng)人事爭議仲裁證據(jù)規(guī)則》第十二條，下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證說明：（四）已為仲裁委員會(huì)發(fā)生法律效力的裁決所確認(rèn)的事實(shí)；（五）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)；（六）已為其他仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)。（3）在仲裁階段當(dāng)事人的相關(guān)確認(rèn)，到訴訟階段中，當(dāng)事人又予以的，如何判定。《山東省勞動(dòng)人事爭議仲裁證據(jù)規(guī)則》第四十七條，在仲裁中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的做出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的仲裁中作為對其不利的證據(jù)。第五十三條，仲裁過程中，當(dāng)事人在申請書、答辯書、陳述及其委托人的詞中承認(rèn)的對己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù)，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以的除外。對于在仲裁委的《庭審筆錄》中記載的為當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)是否可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)？我們認(rèn)為，應(yīng)賦予對方對其自認(rèn)的事實(shí)的抗辯權(quán)，在無脅迫和其他證據(jù)足以的情況下，可以確定自認(rèn)的效力。另外，對于一方提交的仲裁機(jī)關(guān)依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，一般情況下都應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)其證明力，但這些證據(jù)基于勞動(dòng)爭議案件訴訟程序的獨(dú)立性，必須由當(dāng)事人將這些材料作為證據(jù)提交到法院才具有證據(jù)的效力。

二、裁判標(biāo)準(zhǔn)和法律適用的銜接

《山東省勞動(dòng)廳、山東省高級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的規(guī)定》（魯勞發(fā)[1998]147號）：“7、勞動(dòng)爭議案件的處理，應(yīng)以《中華人民共和國勞動(dòng)法》等國家法律、行政法規(guī)以及地方性法規(guī)為依據(jù)，對案件所適用的法律法規(guī)不明確的，可以依據(jù)法律的基本原則，從有利于勞動(dòng)制度改革和依法維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益出發(fā)，參照有關(guān)政策規(guī)定，予以公正處理。8、用人單位依照法定程序制定的符合法律、法規(guī)規(guī)定的規(guī)章制度及雙方依法簽訂的勞動(dòng)合同及有關(guān)協(xié)議（包括集體合同）可以作為處理勞動(dòng)爭議案件的依據(jù)。”

三、案件執(zhí)行程序上的銜接

（1）關(guān)于勞動(dòng)人事爭議案件調(diào)解書、裁決書的效力確認(rèn)及執(zhí)行。1）勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)做出仲裁裁決后，當(dāng)事人對裁決中的部分事項(xiàng)不服，依法向人民法院的，勞動(dòng)爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。當(dāng)事人申請人民法院執(zhí)行勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)做出的發(fā)生法律效力的裁決書、調(diào)解書，人民法院可以裁定不予執(zhí)行。人民法院在不予執(zhí)行的裁定書中，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在收到裁定書之次日起三十日內(nèi)，可以就該勞動(dòng)爭議事項(xiàng)向人民法院。2）勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)做出的調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力，一方當(dāng)事人反悔提訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回。

（2）仲裁委員會(huì)的先予執(zhí)行裁決書的效力確認(rèn)和保全措施的適用。人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：1）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；2）追索勞動(dòng)報(bào)酬的；3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；2）被申請人有履行能力。

四、關(guān)于勞動(dòng)人事爭議案件審理的程序銜接問題

（1）仲裁時(shí)效。《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定：勞動(dòng)爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭議的，勞動(dòng)者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。

（2）終局裁決。追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，如果仲裁裁決涉及數(shù)項(xiàng)，每項(xiàng)確定的數(shù)額均不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，應(yīng)當(dāng)按照終局裁決處理。勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)做出的同一仲裁裁決同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)，當(dāng)事人不服該仲裁裁決向人民法院提訟的，應(yīng)當(dāng)按照非終局裁決處理。

（3）部分裁決。仲裁委員會(huì)對于企業(yè)無故拖欠、扣罰或停發(fā)工資超過三個(gè)月，致使職工生活無基本保障的；職工因工負(fù)傷，企業(yè)不支付急需的醫(yī)療費(fèi)的；職工患病在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)不支付急需的醫(yī)療費(fèi)的，可以采用部分裁決的形式裁決用人單位先行支付職工工資、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。用人單位對仲裁委員會(huì)做出的部分裁決不服的，可以向原仲裁委員會(huì)申請復(fù)議一次。仲裁委員會(huì)應(yīng)在接到復(fù)議申請7日內(nèi)做出復(fù)議決定，制作《復(fù)議決定書》，并通知當(dāng)事人。復(fù)議期間不停止該裁決的執(zhí)行。用人單位不能單獨(dú)就部分裁決向人民法院。用人單位如不執(zhí)行，職工可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。對案件的其他問題，仲裁委員會(huì)應(yīng)繼續(xù)審理，在案件處理終結(jié)的裁決書上寫明部分裁決的內(nèi)容。

（4）先行裁決和先予執(zhí)行。人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：1）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；2）追索勞動(dòng)報(bào)酬的；3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；2）被申請人有履行能力。人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（5）案卷及文書的傳遞。根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實(shí)際需要，人民法院可以向做出原裁決的仲裁委員會(huì)調(diào)閱案卷。在收到人民法院調(diào)閱函件后，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供案卷。人民法院在辦理上述案件過程中做出的裁定，應(yīng)當(dāng)送做出原裁決的仲裁委員會(huì)。

參考文獻(xiàn)：

第4篇

國際商事仲裁管轄權(quán)是指仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭依據(jù)法律的規(guī)定，在當(dāng)事人約定的某種情況發(fā)生時(shí)對某一特定的爭議享有審理并做出裁決的權(quán)利，是國際商事仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對特定的國際商事爭議進(jìn)行審理并做出有拘束力的裁決的依據(jù)。

管轄權(quán)異議就是對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭審理案件并做出裁決的權(quán)力提出抗辯，以否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題，是否存在仲裁管轄權(quán)，對于仲裁庭和當(dāng)事人都是十分關(guān)鍵的問題，它是仲裁程序進(jìn)行的基石和條件。管轄權(quán)的問題沒有處理好，沒有管轄權(quán)，即使做出了裁決書，也可能被法院撤銷或者拒絕執(zhí)行。

對仲裁管轄權(quán)的異議，按照異議所針對的對象劃分，可分為針對仲裁機(jī)構(gòu)提出的管轄權(quán)異議和針對仲裁庭提出的管轄權(quán)異議。前者只可能發(fā)生于機(jī)構(gòu)仲裁中，后者既可能發(fā)生于機(jī)構(gòu)仲裁中，也可能發(fā)生于臨時(shí)仲裁中。

如果按照所提異議是否涉及仲裁管轄權(quán)之根本所在，也可將管轄權(quán)異議分為兩類：一類是部分異議，一類是完全異議。對提交仲裁庭的仲裁請求或反訴請求中的某些問題是否屬于仲裁管轄范圍而提出質(zhì)疑，屬于對仲裁管轄權(quán)的部分異議。如果從根本上否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭進(jìn)行有關(guān)仲裁活動(dòng)的權(quán)力，則屬于對仲裁管轄權(quán)的完全異議。

如果按照所提出的管轄權(quán)異議的內(nèi)容來劃分，可以分為仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)的異議和仲裁庭行使管轄權(quán)不當(dāng)?shù)漠愖h。第一種情形是指當(dāng)事人認(rèn)為根本就沒有訂立仲裁協(xié)議或協(xié)議無效等原因使得仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)；后一種情況指仲裁庭有管轄權(quán)但沒有恰當(dāng)行使，包括仲裁庭超越管轄權(quán)和裁決并未解決當(dāng)事人所提交的全部爭議，即通常所說的超裁和漏裁。

二、管轄權(quán)異議的依據(jù)

（一）裁決程序中

概而言之，仲裁管轄權(quán)來自于當(dāng)事人的協(xié)議以及法律規(guī)定對該協(xié)議效力的限制。從立法和實(shí)踐來看，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員以及法院在確定仲裁管轄權(quán)時(shí)主要考慮下面三個(gè)因素：一是當(dāng)事人之間有無簽訂有效、可執(zhí)行的仲裁協(xié)議；二是爭議事項(xiàng)是否具有可仲裁性；三是提起仲裁的爭議事項(xiàng)是否在仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員的受案范圍內(nèi)。而如果一方當(dāng)事人試圖否認(rèn)仲裁管轄權(quán)，理由也主要出在這幾方面，使仲裁管轄權(quán)足以成立的每一個(gè)因素和環(huán)節(jié)反過來都有可能成為當(dāng)事人抗辯的理由，即：否認(rèn)仲裁協(xié)議的有效性或可執(zhí)行性、否認(rèn)爭議事項(xiàng)的可仲裁性、否認(rèn)爭議事項(xiàng)屬于仲裁機(jī)構(gòu)/仲裁員的受案范圍。

1，對仲裁協(xié)議的異議

仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意把他們之間將來可能發(fā)生或者業(yè)已發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議。它是確定國際商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一，被稱作國際商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力，一方面，仲裁協(xié)議是任何一方當(dāng)事人將爭議提交仲裁的依據(jù)，一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議，當(dāng)事人不得單方就同一爭議向法院；另一方面，仲裁協(xié)議也是仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù)，是仲裁機(jī)構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國際商會(huì)仲裁規(guī)則》第4條第3款明文規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁時(shí)必須提交仲裁協(xié)議；1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定：申訴人提交的仲裁通知書應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨(dú)仲裁協(xié)議。可見，仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。

對仲裁協(xié)議的異議主要是當(dāng)事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如，在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中，被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭議，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，如不能解決，可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機(jī)關(guān)裁決。”被申請人認(rèn)為對仲裁機(jī)關(guān)約定不明確，根據(jù)仲裁法第16條，該仲裁條款是無效的。

中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（CIETAC）于2000年11月做出裁定認(rèn)為，《仲裁法》第16條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有“選定的仲裁委員會(huì)”的要求，不僅包含雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機(jī)構(gòu)的名稱這種形式，還包含雙方雖未寫出仲裁機(jī)構(gòu)的名稱，但可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會(huì)這種情況。否則，許多在實(shí)踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效，影響當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當(dāng)事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機(jī)構(gòu)，但在本案合同簽訂的時(shí)候，即1995年3月和6月，中國的涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)一家，因此盡管仲裁機(jī)構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示，但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機(jī)構(gòu)特定化，從而符合仲裁法第16條關(guān)于“選定的仲裁委員會(huì)”的要求，因而仲裁委員會(huì)對本案具有管轄權(quán)。

還有對仲裁協(xié)議的存在和效力并無異議，但是對仲裁協(xié)議的當(dāng)事人有異議的。申請人共榮火災(zāi)海上保險(xiǎn)相互會(huì)社與被申請人青島金島海珍品養(yǎng)殖有限公司一案中，被申請人與三協(xié)會(huì)社于1996年6月簽訂了銷售合同。后因貨物有問題，申請人按照保險(xiǎn)合同陪付給三協(xié)會(huì)社8，087，155日元，并取得代位求償權(quán)。申請人因此依據(jù)銷售合同中的仲裁條款向仲裁委員會(huì)提出仲裁申請。被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是被申請人與申請人從未簽訂過仲裁協(xié)議。

本案中，雙方當(dāng)事人對被申請人和三協(xié)會(huì)社之間存在仲裁條款沒有異議，雙方爭議的問題是作為保險(xiǎn)公司的申請人在取得代位求償權(quán)之后是否有權(quán)依據(jù)該仲裁條款對被申請人提起仲裁。本案的管轄權(quán)問題則轉(zhuǎn)化為已取得代位求償權(quán)的申請人能否享受原債權(quán)人所有權(quán)利，包括仲裁解決糾紛的權(quán)利。

仲裁委員會(huì)認(rèn)為，合同債權(quán)轉(zhuǎn)移的一個(gè)基本原則是要保證原合同的當(dāng)事人在合同中的地位不因某一方當(dāng)事人的行為而得到改變。如果允許受讓人在接受合同中其他權(quán)利的同時(shí)排除接受仲裁條款的管轄，則導(dǎo)致被轉(zhuǎn)讓合同的另一方當(dāng)事人無法行使原合同中通過仲裁的方式解決糾紛的權(quán)利，因而改變了其在原合同中的地位，也違背合同法關(guān)于權(quán)利轉(zhuǎn)移的基本原則。因此，在轉(zhuǎn)讓合同其他權(quán)利的同時(shí)唯獨(dú)將仲裁條款排除在外是沒有道理的。因而仲裁委員會(huì)認(rèn)為，仲裁條款隨著根據(jù)貿(mào)易合同和保險(xiǎn)合同轉(zhuǎn)移的追索權(quán)而轉(zhuǎn)移，仲裁條款不僅約束原貿(mào)易合同的當(dāng)事人，而且約束代為行使貿(mào)易合同中追索權(quán)的保險(xiǎn)人和原貿(mào)易合同中相對于轉(zhuǎn)讓方的另一方當(dāng)事人。在本案中，銷售合同中的仲裁條款同時(shí)約束作為保險(xiǎn)公司的申請人和銷售合同的另一方被申請人。申請人和被申請人都有權(quán)依據(jù)該仲裁條款提出仲裁申請。因而仲裁委員會(huì)對本案有管轄權(quán)。

2，對可仲裁性的異議

國際商事仲裁只適宜于一定特性的爭議，這是各國仲裁法及相關(guān)國際立法都認(rèn)可的原則，也就是說，對當(dāng)事人約定提交仲裁的爭議，并不見得都可以由仲裁員行使實(shí)體管轄權(quán)，仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭議事項(xiàng)是否在仲裁范圍之內(nèi)，可否通過仲裁方式解決，這就是所謂爭議事項(xiàng)可仲裁性的問題。概言之，可仲裁性問題實(shí)際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制，即一些爭議可以仲裁解決，而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項(xiàng)限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關(guān)系，不論是不是契約關(guān)系，所引起的爭執(zhí)適用本公約”，從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項(xiàng)保留。可以看出，這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分，這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策，爭議事項(xiàng)可仲裁性的概念實(shí)際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個(gè)國家都可以出于本國公共政策的考慮，決定哪些問題可以通過仲裁解決，哪些問題不可以通過仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國際上通行做法，各國在確定仲裁管轄范圍時(shí)，已形成幾項(xiàng)原則：（1）仲裁糾紛的雙方當(dāng)事人必須是平等主體；（2）仲裁事項(xiàng)是當(dāng)事人有權(quán)處分的實(shí)體權(quán)利；（3）仲裁事項(xiàng)是民商事爭議，一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。

關(guān)于可仲裁性問題，我國《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛，可以仲裁。”第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。”這兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。

涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的，在CIETAC受理的案件中，就有當(dāng)事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人KindFullLtd.一案中，申請人稱其已向被申請人支付了303，000美元貨款，但未收到合同項(xiàng)下的貨物，因此要求被申請人退還其貨款，并賠償相應(yīng)損失。被申請人認(rèn)為，是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書，騙取貨款，已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報(bào)案。因此，本案是一刑事案件，不是經(jīng)濟(jì)糾紛，不應(yīng)提交仲裁處理。

仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為，申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同，雙方之間是貨物買賣的民事法律關(guān)系；被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人，并且，美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進(jìn)行偵訊，而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進(jìn)行審理。因此，這不能成為否定仲裁委員會(huì)依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會(huì)具有管轄權(quán)。

另外，《仲裁法》第77條又規(guī)定：“勞動(dòng)爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定。”也就是說，將勞動(dòng)爭議和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，排除在商事仲裁范圍之外，不適用仲裁法有關(guān)制度和規(guī)定，對此類糾紛適用另外的非商事仲裁制度。這主要是因?yàn)檫@兩類糾紛與一般意義上的商事仲裁相比較具有特殊性，表現(xiàn)在：第一，對勞動(dòng)爭議的仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，一般都不需要事先簽訂仲裁協(xié)議，只要當(dāng)事人一方申請，即可進(jìn)行仲裁。第二，勞動(dòng)爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁實(shí)行地域管轄原則，而不像商事仲裁當(dāng)事人可以不按行政區(qū)劃，任選一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)受理案件。第三，勞動(dòng)爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛實(shí)行的是先仲裁后審判制度，當(dāng)事人不服裁決，還可以在法定期間內(nèi)向人民法院提訟，而不像一般的商事仲裁實(shí)行一裁終局制度。

3，對仲裁機(jī)構(gòu)受案范圍的異議

現(xiàn)代國際商事仲裁主要是機(jī)構(gòu)仲裁，各國的仲裁機(jī)構(gòu)可謂形形，機(jī)構(gòu)林立。所有這些仲裁機(jī)構(gòu)，出于種種原因，有的只受理國際或涉外的案件，有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件，有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專門領(lǐng)域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁，另一些機(jī)構(gòu)則是綜合性的，只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機(jī)構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時(shí)，必須要考慮到受案范圍的問題，法院在決定是否強(qiáng)制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時(shí)，也不可避免地要遇到這個(gè)問題。

對這一問題，在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見，大多數(shù)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機(jī)構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國際商會(huì)仲裁規(guī)則》第1條限定國際商會(huì)仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議，但根據(jù)仲裁協(xié)議，仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議；1994年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍，該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議，也可以受理其他爭議。

仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守自己的受案范圍，即使該范圍是仲裁機(jī)構(gòu)自己劃定的，對其仍有強(qiáng)制力。仲裁機(jī)構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議，對方當(dāng)事人有可能認(rèn)為該爭議對該機(jī)構(gòu)來說是不可仲裁的，該機(jī)構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類似內(nèi)容的法律，對這種裁決法院可拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。

中國曾經(jīng)是實(shí)行雙軌制的仲裁制度：CIETAC受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議，中國海事仲裁委員會(huì)專事處理海事爭議，而其他三千多個(gè)國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個(gè)問題的通知》（〔1996〕22號）打破了仲裁的雙軌制。其第3條規(guī)定：新組建的仲裁委員會(huì)的主要職責(zé)是受理國內(nèi)仲裁案件；涉外案件的當(dāng)事人自愿選擇新組建的仲裁委員會(huì)仲裁的，新組建的仲裁委員會(huì)可以受理。這意味著新組建的仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍擴(kuò)大為綜合性的，涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛，無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下，CIETAC也開始謀求成為綜合性仲裁機(jī)構(gòu)，在它的2000年仲裁規(guī)則中，其受案范圍也擴(kuò)大到“當(dāng)事人協(xié)議由仲裁委員會(huì)仲裁的其他國內(nèi)爭議”。可見，盡管對此褒貶不一，中國仲裁制度的雙軌制已在事實(shí)上融合。

上述三點(diǎn)是法院或仲裁員確定仲裁管轄權(quán)應(yīng)考慮的主要因素。但這并不是絕對的，確定仲裁管轄權(quán)時(shí)，根據(jù)爭議的具體情況，可能還有其它的一些實(shí)際因素需要考慮，比如一事不再理的原則也是當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的一個(gè)重要依據(jù)。限于篇幅，這里不再贅述。

（二）裁決做出后

在裁決做出以后，當(dāng)事人對裁決提出異議要求撤銷時(shí)，或者要求承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決時(shí)，法院同樣要考慮管轄權(quán)的問題。這一階段當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的依據(jù)除了上述理由外，很重要的一點(diǎn)就是仲裁庭沒有恰當(dāng)行使管轄權(quán)，出現(xiàn)了超裁或者漏裁的情況。仲裁庭超裁，意味著仲裁庭雖然有權(quán)仲裁某一糾紛，卻以超越權(quán)限的方式對某些事項(xiàng)做出裁決。比如，仲裁庭就當(dāng)事人未交付仲裁的事項(xiàng)或者雖提交仲裁但在仲裁協(xié)議范圍之外或仲裁范圍之外的事項(xiàng)做出裁決，或者仲裁庭沒有按照當(dāng)事人的授權(quán)及法定的權(quán)限做出裁決；仲裁庭漏裁意味著仲裁庭只是部分地解決了當(dāng)事人提交的爭議，還有部分仲裁請求沒有獲得解決。

無論是在國內(nèi)仲裁法中，還是在國際商事仲裁公約中，仲裁庭恰當(dāng)行使管轄權(quán)，不得超裁或漏裁都被置于重要的位置。在法國，當(dāng)事人在法國法院可對仲裁裁決提出異議的不多的幾條理由中，有一條即為“仲裁員未依照其任務(wù)進(jìn)行裁決”。中國1994《仲裁法》第58條中規(guī)定“裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的”，當(dāng)事人可以向法院申請撤銷。美國聯(lián)邦仲裁法中規(guī)定的撤銷仲裁裁決的理由也有一條就是“仲裁員超越權(quán)力或者沒有充分運(yùn)用權(quán)力”。德國、英國、俄羅斯等許多國家的仲裁法均有類似規(guī)定。1958年《紐約公約》中也規(guī)定，如果證明：“裁決涉及仲裁協(xié)議所未曾提到的，或者不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)的爭議；或者裁決內(nèi)含有對仲裁協(xié)議范圍以外事項(xiàng)的決定”，可根據(jù)當(dāng)事人的請求，拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該項(xiàng)裁決。公約還進(jìn)一步規(guī)定，對于仲裁協(xié)議范圍以內(nèi)事項(xiàng)的決定，如果可以和對于仲裁協(xié)議范圍以外的事項(xiàng)的決定分開，則該部分的決定仍可予以承認(rèn)和執(zhí)行。

三，國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)

如果當(dāng)事人對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，由誰來裁判這一異議呢？這在提起仲裁申請階段和裁決做出后的階段都比較好判斷，因?yàn)檫@兩個(gè)階段都屬于司法階段，當(dāng)事人通常都是直接向法院提出有關(guān)仲裁管轄權(quán)的異議。例如，一方當(dāng)事人在另一方當(dāng)事人提起仲裁時(shí)，因?qū)χ俨霉茌牂?quán)有異議而拒絕參加仲裁，且直接向法院要求法院對異議做出決定；在裁決做出后，當(dāng)事人也可能以仲裁庭不具有管轄權(quán)為由，向法院提出撤銷裁決之訴。在這兩個(gè)階段當(dāng)然只能由法院來行使管轄權(quán)。但在裁決進(jìn)行過程階段就比較復(fù)雜了，是由仲裁庭本身、仲裁機(jī)構(gòu)，還是由管轄法院來判斷呢？這就是國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)問題。大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論，即由仲裁庭來決定自己對特定案件有沒有管轄權(quán)。在中國，情況就要特殊一些了。對這個(gè)問題的討論分兩個(gè)層次，一是司法程序和仲裁程序各自權(quán)限的劃分問題，二是仲裁庭和仲裁機(jī)構(gòu)各自權(quán)限的劃分問題。

（一）管轄權(quán)/管轄權(quán)，司法程序還是仲裁程序

中國仲裁法中的有關(guān)規(guī)定只有第二十條：

“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會(huì)做出決定或者請求人民法院做出裁定。一方請求仲裁委員會(huì)做出決定，另一方請求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。”

這個(gè)法律規(guī)定還是有值得商榷的地方，第一，中國仲裁法中沒有明確提到管轄權(quán)異議，而代之以對仲裁協(xié)議的異議，這是不全面的。如果當(dāng)事人對仲裁協(xié)議本身沒有異議，但就爭議事項(xiàng)的可仲裁性，或受案仲裁機(jī)構(gòu)的權(quán)限而提出管轄權(quán)異議，如何處理似乎從《仲裁法》上找不到依據(jù)。在這個(gè)問題上，CIETAC加以了補(bǔ)救，其仲裁規(guī)則關(guān)于管轄權(quán)抗辯使用了“仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)的抗辯”的用語，顯然是同意仲裁案件管轄權(quán)的抗辯不僅僅是仲裁協(xié)議的效力問題。即使是只談仲裁協(xié)議，仲裁法第二十條也是不完整的，它只規(guī)定了當(dāng)事人可以請求就“仲裁協(xié)議的效力”作決定，而沒有對“仲裁協(xié)議的存在”所產(chǎn)生的異議問題做出規(guī)定。第二，從這條規(guī)定的本身來說，它也規(guī)定得過于簡單，不具備應(yīng)有的操作性。它表明，目前中國的法律制度承認(rèn)仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)決定自己對特定仲裁案件是否有管轄權(quán)，但同時(shí)認(rèn)為法院的決定具有優(yōu)先的效力。這實(shí)質(zhì)上是一種折衷方案，而且沒有具體表明折衷的結(jié)合點(diǎn)和分界點(diǎn)。最高人民法院的司法解釋（法釋〔1998〕27號）《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個(gè)問題的批復(fù)》所反映的也是這種折衷的思路，但操作性更強(qiáng)一些。

這一司法解釋的第三點(diǎn)規(guī)定：

“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人申請仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力，另一方當(dāng)事人請求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效，如果仲裁機(jī)構(gòu)先于人民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機(jī)構(gòu)接受申請后尚未做出決定，人民法院應(yīng)予受理，同時(shí)通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁。”

這一司法解釋的第四點(diǎn)規(guī)定：

“一方當(dāng)事人就合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛申請仲裁，另一方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，請求人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效并就合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的，人民法院受理后應(yīng)當(dāng)通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁。人民法院依法做出仲裁協(xié)議有效或者無效的裁定后，應(yīng)當(dāng)將裁定書副本送達(dá)仲裁機(jī)構(gòu)，由仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)人民法院的裁定恢復(fù)仲裁或者撤銷仲裁案件。

人民法院依法對仲裁協(xié)議做出無效的裁定后，另一方當(dāng)事人拒不應(yīng)訴的，人民法院可以缺席判決。原受理仲裁申請的仲裁機(jī)構(gòu)在人民法院確認(rèn)仲裁協(xié)議無效后仍不撤銷其仲裁案件的，不影響人民法院對案件的審理。”

該司法解釋的用意是要解決仲裁機(jī)構(gòu)與法院之間可能出現(xiàn)的決定管轄權(quán)的管轄權(quán)沖突，以及兩者就同一管轄權(quán)爭議的決定的實(shí)質(zhì)性沖突，彌補(bǔ)仲裁法規(guī)定之不足。但是，試想在國際商事仲裁中，如果仲裁地在外國，且為臨時(shí)仲裁，但案件被申請人是中國國內(nèi)公司，該被申請人在國內(nèi)法院要求確認(rèn)有關(guān)仲裁協(xié)議無效，人民法院將如何通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁？裁定書副本如何送達(dá)哪一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)？由此可見，該司法解釋針對的主要是國內(nèi)仲裁和機(jī)構(gòu)仲裁。在紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易交往中，我們不能也不應(yīng)只考慮到國內(nèi)的機(jī)構(gòu)仲裁而無視臨時(shí)仲裁和其他國家特別是西方仲裁業(yè)發(fā)達(dá)國家的國際仲裁。

（二）管轄權(quán)/管轄權(quán)：仲裁機(jī)構(gòu)還是仲裁庭

在機(jī)構(gòu)仲裁中，出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛，是由仲裁機(jī)構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢？盡管仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁員的出發(fā)點(diǎn)和利益是一致的，都是要公平合理地解決爭議，包括程序問題的爭議。在機(jī)構(gòu)仲裁中，當(dāng)事人約定提交仲裁機(jī)構(gòu)解決的爭議都最終是由仲裁員來處理，兩者之間是同一的關(guān)系。但是，另一方面，兩者作為不同的法律主體，又有各自獨(dú)立之處，比如，仲裁庭獨(dú)立公正審理案件時(shí)，尤其是審理實(shí)體問題時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)干預(yù)，因而兩者之間也有不完全同步的地方。所以，究竟應(yīng)由仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭來對仲裁管轄權(quán)爭議做出決斷，也是存在爭論的。大多數(shù)國家都承認(rèn)仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議，其原因是這是仲裁庭固有的權(quán)力，是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定，仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在，有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》第16條第1款規(guī)定：“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議，做出決定。”相比之下，中國規(guī)定由仲裁機(jī)構(gòu)來決定對管轄權(quán)的異議，是比較特殊的。

《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會(huì)做出決定；CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定，仲裁委員會(huì)有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。

中國的這種獨(dú)特做法遭到國內(nèi)外法學(xué)界和仲裁界的廣泛批評。

但筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定也有其合理的一面：首先，由仲裁委員會(huì)來做出管轄權(quán)決定，能夠保持一個(gè)機(jī)構(gòu)內(nèi)所有的關(guān)于管轄權(quán)問題的決定的一致性，避免不同的仲裁庭對相同或類似的情形做出不同甚至矛盾的判斷和結(jié)論；第二，在仲裁庭組庭之前，當(dāng)事人很可能就會(huì)提出管轄權(quán)異議的問題。這時(shí)候，當(dāng)然只能由仲裁委員會(huì)就這一問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定，以使仲裁程序能夠繼續(xù)進(jìn)行下去；第三，組庭之后，實(shí)際操作中，都是由仲裁庭對實(shí)體問題做出審理，仲裁委員會(huì)都是在仲裁庭實(shí)體審理的基礎(chǔ)上，按照仲裁庭的意見，以仲裁委的名義做出管轄權(quán)決定罷了。既不會(huì)出現(xiàn)仲裁委“難以或無法”做出決定，也不會(huì)出現(xiàn)仲裁委的決定和仲裁庭“自相矛盾”的情況。

四、國際商事仲裁管轄權(quán)異議的提出

（一）管轄權(quán)異議提出的主體

國際商事仲裁管轄權(quán)異議由誰來提出？當(dāng)事人毫無疑問是提出異議的主體。在仲裁程序中，通常是被申請人提出管轄權(quán)異議，否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后，在裁決的異議和撤銷階段，通常由撤銷申請人提出；在裁決的承認(rèn)與執(zhí)行中，通常由被申請執(zhí)行人提出。

問題是在雙方當(dāng)事人都未提出管轄權(quán)異議的情況下，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭可否主動(dòng)依職權(quán)提出管轄權(quán)異議，主動(dòng)否定自己的管轄權(quán)？

實(shí)踐中有過這樣的案例。在“地球洋”輪定期租船合同爭議案中，雙方約定在上海提交仲裁，CIETAC上海分會(huì)向申訴人說明海事爭議應(yīng)向中國海事仲裁委員會(huì)申請仲裁，但申請人堅(jiān)持在上海分會(huì)仲裁，被申請人應(yīng)訴且沒有提出管轄權(quán)異議。CIETAC還是以租船合同糾紛屬于中國海事仲裁委員會(huì)管轄為由指令上海分會(huì)撤銷該案。中國政府曾規(guī)定中國海事仲裁委員會(huì)是受理海事糾紛的專門機(jī)構(gòu)，雖然理論上經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭議包括海事爭議，但習(xí)慣上CIETAC不受理海事爭議。雖然當(dāng)事人沒有提出管轄權(quán)異議，但爭議的可仲裁性及仲裁庭或仲裁員行使管轄權(quán)不得違背仲裁地、裁決執(zhí)行地的公共政策不因當(dāng)事人無異議而可以改變，上海分會(huì)越權(quán)管轄所做出的裁決完全有可能被法院撤銷或不予執(zhí)行。為避免不必要的浪費(fèi)勞動(dòng)，也出于維護(hù)仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭的聲譽(yù)考慮，仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭應(yīng)當(dāng)可以主動(dòng)提出管轄權(quán)異議，中止仲裁程序的進(jìn)行。

（二）管轄權(quán)異議提出的時(shí)限

國際商事仲裁程序開始后，無論是申請人還是被申請人，如果對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議，應(yīng)及時(shí)提出，這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問，當(dāng)事人及時(shí)抗辯管轄權(quán)的權(quán)利，有助于保證仲裁程序在尊重當(dāng)事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行，也有助于仲裁庭及時(shí)確定自己的管轄權(quán)，以免無謂地浪費(fèi)當(dāng)事人的時(shí)間、精力和金錢。概括來說，當(dāng)事人提出管轄權(quán)抗辯的時(shí)限主要有以下幾種情況：

1，第一次實(shí)體答辯之前，瑞士《關(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》第186條規(guī)定，對仲裁庭管轄權(quán)的任何異議必須在任何實(shí)體答辯前提出。

2，第一次開庭之前，中國《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。如前所述，管轄權(quán)問題不僅僅局限于仲裁協(xié)議的效力，這一規(guī)定缺乏完整性。CIETAC2000年《仲裁規(guī)則》有所改進(jìn)，其第6條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)提出抗辯，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。

3，分別異議類型規(guī)定不同的時(shí)限。以《示范法》為典型，其第16條規(guī)定，有關(guān)仲裁庭無管轄權(quán)的抗辯不得在提出答辯書后提出，但有關(guān)仲裁庭超越管轄權(quán)的抗辯，應(yīng)在仲裁過程中知悉出現(xiàn)越權(quán)的事情后立即提出。

4，不規(guī)定提出管轄權(quán)異議的時(shí)限，如國際商會(huì)仲裁院1998年仲裁規(guī)則中就沒有規(guī)定當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的存在、效力或范圍提出異議的時(shí)限。

試觀中國仲裁法的規(guī)定，“對仲裁協(xié)議的異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。”對不開庭的案件怎么辦？仲裁法第39條后半段規(guī)定，“當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料做出裁決”。對這種不開庭而書面審理的案件，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的時(shí)間問題就不能適用仲裁法第20條來解決了。

對這一問題，CIETAC2000年仲裁規(guī)則的解決辦法是，要求當(dāng)事人在第一次提出實(shí)體答辯前提出管轄權(quán)異議。這里就有一個(gè)問題，如果當(dāng)事人(被申請人）不提交書面答辯，甚至也不提交任何書面意見的，它是否有權(quán)在仲裁程序尚未結(jié)束之前任何一個(gè)時(shí)間點(diǎn)提出管轄權(quán)異議呢？已有的明文規(guī)定似乎不能阻止他這么做。

筆者認(rèn)為，關(guān)于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決，不應(yīng)因?yàn)楫?dāng)事人的要求或仲裁員或仲裁機(jī)構(gòu)的原因而得到重新考慮，更不應(yīng)變更過去的決定。司法程序中，有很多關(guān)于程序問題的決定是不允許上訴的，因?yàn)橛械某绦驔Q定是針對程序步驟的時(shí)限的，一旦做出，必須立即生效，不可能延后生效，因?yàn)闀r(shí)間本身是永不停息前進(jìn)的，而且允許上訴會(huì)使程序的總時(shí)間不可避免的延長，而且可能造成程序的混亂。仲裁程序和司法程序作為兩種解決糾紛的方式來說，無論選擇哪一種，其實(shí)體裁判不應(yīng)該不同，當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)力不會(huì)受到影響。所以，即使少數(shù)管轄權(quán)決定是值得懷疑的，也不會(huì)對當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利造成任何損害。相反，如果允許當(dāng)事人可以不停地找出新理由對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn)，要求反復(fù)作決定，其后果只能是程序權(quán)力被濫用，正常程序被延誤，當(dāng)事人遭受額外經(jīng)濟(jì)和時(shí)間方面的損失，不合理地增加解決爭議的成本。

《仲裁法》第58條、63條、70條和71條規(guī)定，沒有仲裁協(xié)議（仲裁條款），或者裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的，也就是說，沒有仲裁管轄權(quán)的，仲裁裁決將被法院撤銷或不予執(zhí)行。這就意味著仲裁程序結(jié)束后，當(dāng)事人（主要是敗訴方）還有機(jī)會(huì)對仲裁管轄權(quán)提出異議。這在事實(shí)上是抵消了關(guān)于管轄權(quán)異議的提出的時(shí)間上的限制。只要當(dāng)事人愿意，就能利用這種條款產(chǎn)生拖延實(shí)質(zhì)爭議解決的作用。英國法律諺語中由“延誤的公正等于不公正”（Justicedelayedisjusticedenied)之說，這種做法似乎和各國民事程序法理論所強(qiáng)調(diào)的效率目標(biāo)是相矛盾的。但是包括紐約公約在內(nèi)，各國立法都賦予仲裁地法院和仲裁裁決執(zhí)行地的法院審查仲裁管轄權(quán)糾紛的最終權(quán)力，無論其他機(jī)構(gòu)或仲裁庭是否審查過這一問題，還得重新再審一次。這種審查，意味著訴訟程序的重開，意味著當(dāng)事人和有關(guān)機(jī)構(gòu)的人力、精力、物力和財(cái)力的投入，造成社會(huì)資源的浪費(fèi)。

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趙秀文編《國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁法教學(xué)參考資料》，中國法制出版社，1999年版

高菲著《中國海事仲裁的理論與實(shí)務(wù)》，人民大學(xué)出版社，1998年版

譚兵主編《中國仲裁制度研究》，法律出版社，1995年版

第5篇

第一條為維護(hù)海事訴訟當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，保證人民法院查明事實(shí)，分清責(zé)任，正確適用法律，及時(shí)審理海事案件，制定本法。

第二條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行海事訴訟，適用《中華人民共和國民事訴訟法》和本法。本法有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第三條中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約與《中華人民共和國民事訴訟法》和本法對涉外海事訴訟有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第四條海事法院受理當(dāng)事人因海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛提起的訴訟。

第五條海事法院及其所在地的高級人民法院和最高人民法院審理海事案件的，適用本法。

第二章管轄

第六條海事訴訟的地域管轄，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。

下列海事訴訟的地域管轄，依照以下規(guī)定：

（一）因海事侵權(quán)行為提起的訴訟，除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九條至第三十一條的規(guī)定以外，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（二）因海上運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條的規(guī)定以外，還可以由轉(zhuǎn)運(yùn)港所在地海事法院管轄；

（三）因海船租用合同糾紛提起的訴訟，由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（四）因海上保賠合同糾紛提起的訴訟，由保賠標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄；

（五）因海船的船員勞務(wù)合同糾紛提起的訴訟，由原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（六）因海事?lián)＜m紛提起的訴訟，由擔(dān)保物所在地、被告住所地海事法院管轄；因船舶抵押糾紛提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（七）因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。

第七條下列海事訴訟，由本條規(guī)定的海事法院專屬管轄：

（一）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；

（二）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；

（三）因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。

第八條海事糾紛的當(dāng)事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權(quán)。

第九條當(dāng)事人申請認(rèn)定海上財(cái)產(chǎn)無主的，向財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出；申請因海上事故宣告死亡的，向處理海事事故主管機(jī)關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院提出。

第十條海事法院與地方人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請他們的共同上級人民法院指定管轄。

第十一條當(dāng)事人申請執(zhí)行海事仲裁裁決，申請承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的，向被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出。被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的，向被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級人民法院提出。

第三章海事請求保全

第一節(jié)一般規(guī)定

第十二條海事請求保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，為保障其海事請求的實(shí)現(xiàn)，對被請求人的財(cái)產(chǎn)所采取的強(qiáng)制措施。

第十三條當(dāng)事人在前申請海事請求保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出。

第十四條海事請求保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第十五條海事請求人申請海事請求保全，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明海事請求事項(xiàng)、申請理由、保全的標(biāo)的物以及要求提供擔(dān)保的數(shù)額，并附有關(guān)證據(jù)。

第十六條海事法院受理海事請求保全申請，可以責(zé)令海事請求人提供擔(dān)保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第十七條海事法院接受申請后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定。裁定采取海事請求保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；對不符合海事請求保全條件的，裁定駁回其申請。

當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

利害關(guān)系人對海事請求保全提出異議，海事法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)解除對其財(cái)產(chǎn)的保全。

第十八條被請求人提供擔(dān)保，或者當(dāng)事人有正當(dāng)理由申請解除海事請求保全的，海事法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除保全。

海事請求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)，未提訟或者未按照仲裁協(xié)議申請仲裁的，海事法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除保全或者返還擔(dān)保。

第十九條海事請求保全執(zhí)行后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請求，可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第二十條海事請求人申請海事請求保全錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被請求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第二節(jié)船舶的扣押與拍賣

第二十一條下列海事請求，可以申請扣押船舶：

（一）船舶營運(yùn)造成的財(cái)產(chǎn)滅失或者損壞；

（二）與船舶營運(yùn)直接有關(guān)的人身傷亡；

（三）海難救助；

（四）船舶對環(huán)境、海岸或者有關(guān)利益方造成的損害或者損害威脅；為預(yù)防、減少或者消除此種損害而采取的措施；為此種損害而支付的賠償；為恢復(fù)環(huán)境而實(shí)際采取或者準(zhǔn)備采取的合理措施的費(fèi)用；第三方因此種損害而蒙受或者可能蒙受的損失；以及與本項(xiàng)所指的性質(zhì)類似的損害、費(fèi)用或者損失；

（五）與起浮、清除、回收或者摧毀沉船、殘骸、擱淺船、被棄船或者使其無害有關(guān)的費(fèi)用，包括與起浮、清除、回收或者摧毀仍在或者曾在該船上的物件或者使其無害的費(fèi)用，以及與維護(hù)放棄的船舶和維持其船員有關(guān)的費(fèi)用；

（六）船舶的使用或者租用的協(xié)議；

（七）貨物運(yùn)輸或者旅客運(yùn)輸?shù)膮f(xié)議；

（八）船載貨物（包括行李）或者與其有關(guān)的滅失或者損壞；

（九）共同海損；

（十）拖航；

（十一）引航；

（十二）為船舶營運(yùn)、管理、維護(hù)、維修提供物資或者服務(wù)；

（十三）船舶的建造、改建、修理、改裝或者裝備；

（十四）港口、運(yùn)河、碼頭、港灣以及其他水道規(guī)費(fèi)和費(fèi)用；

（十五）船員的工資和其他款項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)為船員支付的遣返費(fèi)和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；

（十六）為船舶或者船舶所有人支付的費(fèi)用；

（十七）船舶所有人或者光船承租人應(yīng)當(dāng)支付或者他人為其支付的船舶保險(xiǎn)費(fèi)（包括互保會(huì)費(fèi)）；

（十八）船舶所有人或者光船承租人應(yīng)當(dāng)支付的或者他人為其支付的與船舶有關(guān)的傭金、經(jīng)紀(jì)費(fèi)或者費(fèi)；

（十九）有關(guān)船舶所有權(quán)或者占有的糾紛；

（二十）船舶共有人之間有關(guān)船舶的使用或者收益的糾紛；

（二十一）船舶抵押權(quán)或者同樣性質(zhì)的權(quán)利；

（二十二）因船舶買賣合同產(chǎn)生的糾紛。

第二十二條非因本法第二十一條規(guī)定的海事請求不得申請扣押船舶，但為執(zhí)行判決、仲裁裁決以及其他法律文書的除外。

第二十三條有下列情形之一的，海事法院可以扣押當(dāng)事船舶：

（一）船舶所有人對海事請求負(fù)有責(zé)任，并且在實(shí)施扣押時(shí)是該船的所有人；

（二）船舶的光船承租人對海事請求負(fù)有責(zé)任，并且在實(shí)施扣押時(shí)是該船的光船承租人或者所有人；

（三）具有船舶抵押權(quán)或者同樣性質(zhì)的權(quán)利的海事請求；

（四）有關(guān)船舶所有權(quán)或者占有的海事請求；

（五）具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請求。

海事法院可以扣押對海事請求負(fù)有責(zé)任的船舶所有人、光船承租人、定期租船人或者航次租船人在實(shí)施扣押時(shí)所有的其他船舶，但與船舶所有權(quán)或者占有有關(guān)的請求除外。

從事軍事、政府公務(wù)的船舶不得被扣押。

第二十四條海事請求人不得因同一海事請求申請扣押已被扣押過的船舶，但有下列情形之一的除外：

（一）被請求人未提供充分的擔(dān)保；

（二）擔(dān)保人有可能不能全部或者部分履行擔(dān)保義務(wù)；

（三）海事請求人因合理的原因同意釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔(dān)保；或者不能通過合理措施阻止釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔(dān)保。

第二十五條海事請求人申請扣押當(dāng)事船舶，不能立即查明被請求人名稱的，不影響申請的提出。

第二十六條海事法院在或者解除扣押船舶命令的同時(shí)，可以向有關(guān)部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，通知書應(yīng)當(dāng)載明協(xié)助執(zhí)行的范圍和內(nèi)容，有關(guān)部門有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行。海事法院認(rèn)為必要，可以直接派員登輪監(jiān)護(hù)。

第二十七條海事法院裁定對船舶實(shí)施保全后，經(jīng)海事請求人同意，可以采取限制船舶處分或者抵押等方式允許該船舶繼續(xù)營運(yùn)。

第二十八條海事請求保全扣押船舶的期限為三十日。

海事請求人在三十日內(nèi)提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船舶的，扣押船舶不受前款規(guī)定期限的限制。

第二十九條船舶扣押期間屆滿，被請求人不提供擔(dān)保，而且船舶不宜繼續(xù)扣押的，海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后，向扣押船舶的海事法院申請拍賣船舶。

第三十條海事法院收到拍賣船舶的申請后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予拍賣船舶的裁定。

當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間停止裁定的執(zhí)行。

第三十一條海事請求人提交拍賣船舶申請后，又申請終止拍賣的，是否準(zhǔn)許由海事法院裁定。海事法院裁定終止拍賣船舶的，為準(zhǔn)備拍賣船舶所發(fā)生的費(fèi)用由海事請求人承擔(dān)。

第三十二條海事法院裁定拍賣船舶，應(yīng)當(dāng)通過報(bào)紙或者其他新聞媒體公告。拍賣外籍船舶的，應(yīng)當(dāng)通過對外發(fā)行的報(bào)紙或者其他新聞媒體公告。

公告包括以下內(nèi)容：

（一）被拍賣船舶的名稱和國籍；

（二）拍賣船舶的理由和依據(jù)；

（三）拍賣船舶委員會(huì)的組成；

（四）拍賣船舶的時(shí)間和地點(diǎn)；

（五）被拍賣船舶的展示時(shí)間和地點(diǎn)；

（六）參加競買應(yīng)當(dāng)辦理的手續(xù)；

（七）辦理債權(quán)登記事項(xiàng)；

（八）需要公告的其他事項(xiàng)。

拍賣船舶的公告期間不少于三十日。

第三十三條海事法院應(yīng)當(dāng)在拍賣船舶三十日前，向被拍賣船舶登記國的登記機(jī)關(guān)和已知的船舶優(yōu)先權(quán)人、抵押權(quán)人和船舶所有人發(fā)出通知。

通知內(nèi)容包括被拍賣船舶的名稱、拍賣船舶的時(shí)間和地點(diǎn)、拍賣船舶的理由和依據(jù)以及債權(quán)登記等。

通知方式包括書面方式和能夠確認(rèn)收悉的其他適當(dāng)方式。

第三十四條拍賣船舶由拍賣船舶委員會(huì)實(shí)施。拍賣船舶委員會(huì)由海事法院指定的本院執(zhí)行人員和聘請的拍賣師、驗(yàn)船師三人或者五人組成。

拍賣船舶委員會(huì)組織對船舶鑒定、估價(jià)；組織和主持拍賣；與競買人簽訂拍賣成交確認(rèn)書；辦理船舶移交手續(xù)。

拍賣船舶委員會(huì)對海事法院負(fù)責(zé)，受海事法院監(jiān)督。

第三十五條競買人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)向拍賣船舶委員會(huì)登記。登記時(shí)應(yīng)當(dāng)交驗(yàn)本人、企業(yè)法定代表人或者其他組織負(fù)責(zé)人身份證明和委托人的授權(quán)委托書，并交納一定數(shù)額的買船保證金。

第三十六條拍賣船舶委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在拍賣船舶前，展示被拍賣船舶，并提供察看被拍賣船舶的條件和有關(guān)資料。

第三十七條買受人在簽署拍賣成交確認(rèn)書后，應(yīng)當(dāng)立即交付不低于百分之二十的船舶價(jià)款，其余價(jià)款在成交之日起七日內(nèi)付清，但拍賣船舶委員會(huì)與買受人另有約定的除外。

第三十八條買受人付清全部價(jià)款后，原船舶所有人應(yīng)當(dāng)在指定的期限內(nèi)于船舶停泊地以船舶現(xiàn)狀向買受人移交船舶。拍賣船舶委員會(huì)組織和監(jiān)督船舶的移交，并在船舶移交后與買受人簽署船舶移交完畢確認(rèn)書。

移交船舶完畢，海事法院解除扣押船舶命令。

第三十九條船舶移交后，海事法院應(yīng)當(dāng)通過報(bào)紙或者其他新聞媒體公告，公布船舶已經(jīng)公開拍賣并移交給買受人。

第四十條買受人接收船舶后，應(yīng)當(dāng)持拍賣成交確認(rèn)書和有關(guān)材料，向船舶登記機(jī)關(guān)辦理船舶所有權(quán)登記手續(xù)。原船舶所有人應(yīng)當(dāng)向原船舶登記機(jī)關(guān)辦理船舶所有權(quán)注銷登記。原船舶所有人不辦理船舶所有權(quán)注銷登記的，不影響船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

第四十一條競買人之間惡意串通的，拍賣無效。參與惡意串通的競買人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)拍賣船舶費(fèi)用并賠償有關(guān)損失。海事法院可以對參與惡意串通的競買人處最高應(yīng)價(jià)百分之十以上百分之三十以下的罰款。

第四十二條除本節(jié)規(guī)定的以外，拍賣適用《中華人民共和國拍賣法》的有關(guān)規(guī)定。

第四十三條執(zhí)行程序中拍賣被扣押船舶清償債務(wù)的，可以參照本節(jié)有關(guān)規(guī)定。

第三節(jié)船載貨物的扣押與拍賣

第四十四條海事請求人為保障其海事請求的實(shí)現(xiàn)，可以申請扣押船載貨物。

申請扣押的船載貨物，應(yīng)當(dāng)屬于被請求人所有。

第四十五條海事請求人申請扣押船載貨物的價(jià)值，應(yīng)當(dāng)與其債權(quán)數(shù)額相當(dāng)。

第四十六條海事請求保全扣押船載貨物的期限為十五日。

海事請求人在十五日內(nèi)提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船載貨物的，扣押船載貨物不受前款規(guī)定期限的限制。

第四十七條船載貨物扣押期間屆滿，被請求人不提供擔(dān)保，而且貨物不宜繼續(xù)扣押的，海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后，向扣押船載貨物的海事法院申請拍賣貨物。

對無法保管、不易保管或者保管費(fèi)用可能超過其價(jià)值的物品，海事請求人可以申請?zhí)崆芭馁u。

第四十八條海事法院收到拍賣船載貨物的申請后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在七日內(nèi)作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予拍賣船載貨物的裁定。

當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間停止裁定的執(zhí)行。

第四十九條拍賣船載貨物由海事法院指定的本院執(zhí)行人員和聘請的拍賣師組成的拍賣組織實(shí)施，或者由海事法院委托的機(jī)構(gòu)實(shí)施。

拍賣船載貨物，本節(jié)沒有規(guī)定的，參照本章第二節(jié)拍賣船舶的有關(guān)規(guī)定。

第五十條海事請求人對與海事請求有關(guān)的船用燃油、船用物料申請海事請求保全，適用本節(jié)規(guī)定。

第四章海事強(qiáng)制令

第五十一條海事強(qiáng)制令是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被請求人作為或者不作為的強(qiáng)制措施。

第五十二條當(dāng)事人在前申請海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)向海事糾紛發(fā)生地海事法院提出。

第五十三條海事強(qiáng)制令不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第五十四條海事請求人申請海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明申請理由，并附有關(guān)證據(jù)。

第五十五條海事法院受理海事強(qiáng)制令申請，可以責(zé)令海事請求人提供擔(dān)保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第五十六條作出海事強(qiáng)制令，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）請求人有具體的海事請求；

（二）需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為；

（三）情況緊急，不立即作出海事強(qiáng)制令將造成損害或者使損害擴(kuò)大。

第五十七條海事法院接受申請后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定。裁定作出海事強(qiáng)制令的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；對不符合海事強(qiáng)制令條件的，裁定駁回其申請。

第五十八條當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

利害關(guān)系人對海事強(qiáng)制令提出異議，海事法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷海事強(qiáng)制令。

第五十九條被請求人拒不執(zhí)行海事強(qiáng)制令的，海事法院可以根據(jù)情節(jié)輕重處以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

對個(gè)人的罰款金額，為一千元以上三萬元以下。對單位的罰款金額，為三萬元以上十萬元以下。

拘留的期限，為十五日以下。

第六十條海事請求人申請海事強(qiáng)制令錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被請求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第六十一條海事強(qiáng)制令執(zhí)行后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請求，可以向作出海事強(qiáng)制令的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第五章海事證據(jù)保全

第六十二條海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，對有關(guān)海事請求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強(qiáng)制措施。

第六十三條當(dāng)事人在前申請海事證據(jù)保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的證據(jù)所在地海事法院提出。

第六十四條海事證據(jù)保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第六十五條海事請求人申請海事證據(jù)保全，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明請求保全的證據(jù)、該證據(jù)與海事請求的聯(lián)系、申請理由。

第六十六條海事法院受理海事證據(jù)保全申請，可以責(zé)令海事請求人提供擔(dān)保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第六十七條采取海事證據(jù)保全，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）請求人是海事請求的當(dāng)事人；

（二）請求保全的證據(jù)對該海事請求具有證明作用；

（三）被請求人是與請求保全的證據(jù)有關(guān)的人；

（四）情況緊急，不立即采取證據(jù)保全就會(huì)使該海事請求的證據(jù)滅失或者難以取得。

第六十八條海事法院接受申請后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定。裁定采取海事證據(jù)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；對不符合海事證據(jù)保全條件的，裁定駁回其申請。

第六十九條當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復(fù)議一次。海事法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。被請求人申請復(fù)議的理由成立的，應(yīng)當(dāng)將保全的證據(jù)返還被請求人。

利害關(guān)系人對海事證據(jù)保全提出異議，海事法院經(jīng)審查，認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷海事證據(jù)保全；已經(jīng)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)將與利害關(guān)系人有關(guān)的證據(jù)返還利害關(guān)系人。

第七十條海事法院進(jìn)行海事證據(jù)保全，根據(jù)具體情況，可以對證據(jù)予以封存，也可以提取復(fù)制件、副本，或者進(jìn)行拍照、錄相，制作節(jié)錄本、調(diào)查筆錄等。確有必要的，也可以提取證據(jù)原件。

第七十一條海事請求人申請海事證據(jù)保全錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被請求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第七十二條海事證據(jù)保全后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請求，可以向采取證據(jù)保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第六章海事?lián)?/p>

第七十三條海事?lián)０ū痉ㄒ?guī)定的海事請求保全、海事強(qiáng)制令、海事證據(jù)保全等程序中所涉及的擔(dān)保。

擔(dān)保的方式為提供現(xiàn)金或者保證、設(shè)置抵押或者質(zhì)押。

第七十四條海事請求人的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)提交給海事法院；被請求人的擔(dān)保可以提交給海事法院，也可以提供給海事請求人。

第七十五條海事請求人提供的擔(dān)保，其方式、數(shù)額由海事法院決定。被請求人提供的擔(dān)保，其方式、數(shù)額由海事請求人和被請求人協(xié)商；協(xié)商不成的，由海事法院決定。

第七十六條海事請求人要求被請求人就海事請求保全提供擔(dān)保的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)與其債權(quán)數(shù)額相當(dāng)，但不得超過被保全的財(cái)產(chǎn)價(jià)值。

海事請求人提供擔(dān)保的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因其申請可能給被請求人造成的損失。具體數(shù)額由海事法院決定。

第七十七條擔(dān)保提供后，提供擔(dān)保的人有正當(dāng)理由的，可以向海事法院申請減少、變更或者取消該擔(dān)保。

第七十八條海事請求人請求擔(dān)保的數(shù)額過高，造成被請求人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第七十九條設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金和先予執(zhí)行等程序所涉及的擔(dān)保，可以參照本章規(guī)定。

第七章送達(dá)

第八十條海事訴訟法律文書的送達(dá)，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，還可以采用下列方式：

（一）向受送達(dá)人委托的訴訟人送達(dá)；

（二）向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；

（三）通過能夠確認(rèn)收悉的其他適當(dāng)方式送達(dá)。

有關(guān)扣押船舶的法律文書也可以向當(dāng)事船舶的船長送達(dá)。

第八十一條有義務(wù)接受法律文書的人拒絕簽收，送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，經(jīng)送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，將法律文書留在其住所或者辦公處所的，視為送達(dá)。

第八章審判程序

第一節(jié)審理船舶碰撞案件的規(guī)定

第八十二條原告在時(shí)、被告在答辯時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫《海事事故調(diào)查表》。

第八十三條海事法院向當(dāng)事人送達(dá)狀或者答辯狀時(shí)，不附送有關(guān)證據(jù)材料。

第八十四條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前完成舉證。當(dāng)事人完成舉證并向海事法院出具完成舉證說明書后，可以申請查閱有關(guān)船舶碰撞的事實(shí)證據(jù)材料。

第八十五條當(dāng)事人不能其在《海事事故調(diào)查表》中的陳述和已經(jīng)完成的舉證，但有新的證據(jù)，并有充分的理由說明該證據(jù)不能在舉證期間內(nèi)提交的除外。

第八十六條船舶檢驗(yàn)、估價(jià)應(yīng)當(dāng)由國家授權(quán)或者其他具有專業(yè)資格的機(jī)構(gòu)或者個(gè)人承擔(dān)。非經(jīng)國家授權(quán)或者未取得專業(yè)資格的機(jī)構(gòu)或者個(gè)人所作的檢驗(yàn)或者估價(jià)結(jié)論，海事法院不予采納。

第八十七條海事法院審理船舶碰撞案件，應(yīng)當(dāng)在立案后一年內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。

第二節(jié)審理共同海損案件的規(guī)定

第八十八條當(dāng)事人就共同海損的糾紛，可以協(xié)議委托理算機(jī)構(gòu)理算，也可以直接向海事法院提訟。海事法院受理未經(jīng)理算的共同海損糾紛，可以委托理算機(jī)構(gòu)理算。

第八十九條理算機(jī)構(gòu)作出的共同海損理算報(bào)告，當(dāng)事人沒有提出異議的，可以作為分?jǐn)傌?zé)任的依據(jù)；當(dāng)事人提出異議的，由海事法院決定是否采納。

第九十條當(dāng)事人可以不受因同一海損事故提起的共同海損訴訟程序的影響，就非共同海損損失向責(zé)任人提訟。

第九十一條當(dāng)事人就同一海損事故向受理共同海損案件的海事法院提起非共同海損的訴訟，以及對共同海損分?jǐn)傁蜇?zé)任人提起追償訴訟的，海事法院可以合并審理。

第九十二條海事法院審理共同海損案件，應(yīng)當(dāng)在立案后一年內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。

第三節(jié)海上保險(xiǎn)人行使代位請求賠償權(quán)利的規(guī)定

第九十三條因第三人造成保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)賠償后，在保險(xiǎn)賠償范圍內(nèi)可以代位行使被保險(xiǎn)人對第三人請求賠償?shù)臋?quán)利。

第九十四條保險(xiǎn)人行使代位請求賠償權(quán)利時(shí)，被保險(xiǎn)人未向造成保險(xiǎn)事故的第三人提訟的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)以自己的名義向該第三人提訟。

第九十五條保險(xiǎn)人行使代位請求賠償權(quán)利時(shí)，被保險(xiǎn)人已經(jīng)向造成保險(xiǎn)事故的第三人提訟的，保險(xiǎn)人可以向受理該案的法院提出變更當(dāng)事人的請求，代位行使被保險(xiǎn)人對第三人請求賠償?shù)臋?quán)利。

被保險(xiǎn)人取得的保險(xiǎn)賠償不能彌補(bǔ)第三人造成的全部損失的，保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人可以作為共同原告向第三人請求賠償。

第九十六條保險(xiǎn)人依照本法第九十四條、第九十五條的規(guī)定提訟或者申請參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)向受理該案的海事法院提交保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)賠償?shù)膽{證，以及參加訴訟應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。

第九十七條對船舶造成油污損害的賠償請求，受損害人可以向造成油污損害的船舶所有人提出，也可以直接向承擔(dān)船舶所有人油污損害責(zé)任的保險(xiǎn)人或者提供財(cái)務(wù)保證的其他人提出。

油污損害責(zé)任的保險(xiǎn)人或者提供財(cái)務(wù)保證的其他人被的，有權(quán)要求造成油污損害的船舶所有人參加訴訟。

第四節(jié)簡易程序、督促程序和公示催告程序

第九十八條海事法院審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的海事案件，可以適用《中華人民共和國民事訴訟法》簡易程序的規(guī)定。

第九十九條債權(quán)人基于海事事由請求債務(wù)人給付金錢或者有價(jià)證券，符合《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定的，可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。

債務(wù)人是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，但在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有住所、代表機(jī)構(gòu)或者分支機(jī)構(gòu)并能夠送達(dá)支付令的，債權(quán)人可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。

第一百條提單等提貨憑證持有人，因提貨憑證失控或者滅失，可以向貨物所在地海事法院申請公示催告。

第九章設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金程序

第一百零一條船舶所有人、承租人、經(jīng)營人、救助人、保險(xiǎn)人在發(fā)生海事事故后，依法申請責(zé)任限制的，可以向海事法院申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

船舶造成油污損害的，船舶所有人及其責(zé)任保險(xiǎn)人或者提供財(cái)務(wù)保證的其他人為取得法律規(guī)定的責(zé)任限制的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)向海事法院設(shè)立油污損害的海事賠償責(zé)任限制基金。

設(shè)立責(zé)任限制基金的申請可以在前或者訴訟中提出，但最遲應(yīng)當(dāng)在一審判決作出前提出。

第一百零二條當(dāng)事人在前申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的，應(yīng)當(dāng)向事故發(fā)生地、合同履行地或者船舶扣押地海事法院提出。

第一百零三條設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金，不受當(dāng)事人之間關(guān)于訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第一百零四條申請人向海事法院申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金，應(yīng)當(dāng)提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的數(shù)額、理由，以及已知的利害關(guān)系人的名稱、地址和通訊方法，并附有關(guān)證據(jù)。

第一百零五條海事法院受理設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金申請后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)向已知的利害關(guān)系人發(fā)出通知，同時(shí)通過報(bào)紙或者其他新聞媒體公告。

通知和公告包括下列內(nèi)容：

（一）申請人的名稱；

（二）申請的事實(shí)和理由；

（三）設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金事項(xiàng)；

（四）辦理債權(quán)登記事項(xiàng)；

（五）需要告知的其他事項(xiàng)。

第一百零六條利害關(guān)系人對申請人申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起七日內(nèi)或者未收到通知的在公告之日起三十日內(nèi)，以書面形式向海事法院提出。

海事法院收到利害關(guān)系人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在十五日內(nèi)作出裁定。異議成立的，裁定駁回申請人的申請；異議不成立的，裁定準(zhǔn)予申請人設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起七日內(nèi)提起上訴。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起十五日內(nèi)作出裁定。

第一百零七條利害關(guān)系人在規(guī)定的期間內(nèi)沒有提出異議的，海事法院裁定準(zhǔn)予申請人設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

第一百零八條準(zhǔn)予申請人設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的裁定生效后，申請人應(yīng)當(dāng)在海事法院設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。

設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金可以提供現(xiàn)金，也可以提供經(jīng)海事法院認(rèn)可的擔(dān)保。

海事賠償責(zé)任限制基金的數(shù)額，為海事賠償責(zé)任限額和自事故發(fā)生之日起至基金設(shè)立之日止的利息。以擔(dān)保方式設(shè)立基金的，擔(dān)保數(shù)額為基金數(shù)額及其在基金設(shè)立期間的利息。

以現(xiàn)金設(shè)立基金的，基金到達(dá)海事法院指定帳戶之日為基金設(shè)立之日。以擔(dān)保設(shè)立基金的，海事法院接受擔(dān)保之日為基金設(shè)立之日。

第一百零九條設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金以后，當(dāng)事人就有關(guān)海事糾紛應(yīng)當(dāng)向設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第一百一十條申請人申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償利害關(guān)系人因此所遭受的損失。

第十章債權(quán)登記與受償程序

第一百一十一條海事法院裁定強(qiáng)制拍賣船舶的公告后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告期間，就與被拍賣船舶有關(guān)的債權(quán)申請登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄在本次拍賣船舶價(jià)款中受償?shù)臋?quán)利。

第一百一十二條海事法院受理設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的公告后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告期間就與特定場合發(fā)生的海事事故有關(guān)的債權(quán)申請登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄債權(quán)。

第一百一十三條債權(quán)人向海事法院申請登記債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提交書面申請，并提供有關(guān)債權(quán)證據(jù)。

債權(quán)證據(jù)，包括證明債權(quán)的具有法律效力的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書和公證債權(quán)文書，以及其他證明具有海事請求的證據(jù)材料。

第一百一十四條海事法院應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的申請進(jìn)行審查，對提供債權(quán)證據(jù)的，裁定準(zhǔn)予登記；對不提供債權(quán)證據(jù)的，裁定駁回申請。

第一百一十五條債權(quán)人提供證明債權(quán)的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書或者公證債權(quán)文書的，海事法院經(jīng)審查認(rèn)定上述文書真實(shí)合法的，裁定予以確認(rèn)。

第一百一十六條債權(quán)人提供其他海事請求證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在辦理債權(quán)登記以后，在受理債權(quán)登記的海事法院提起確權(quán)訴訟。當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)申請仲裁。

海事法院對確權(quán)訴訟作出的判決、裁定具有法律效力，當(dāng)事人不得提起上訴。

第一百一十七條海事法院審理并確認(rèn)債權(quán)后，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人發(fā)出債權(quán)人會(huì)議通知書，組織召開債權(quán)人會(huì)議。

第一百一十八條債權(quán)人會(huì)議可以協(xié)商提出船舶價(jià)款或者海事賠償責(zé)任限制基金的分配方案，簽訂受償協(xié)議。

受償協(xié)議經(jīng)海事法院裁定認(rèn)可，具有法律效力。

債權(quán)人會(huì)議協(xié)商不成的，由海事法院依照《中華人民共和國海商法》以及其他有關(guān)法律規(guī)定的受償順序，裁定船舶價(jià)款或者海事賠償責(zé)任限制基金的分配方案。

第一百一十九條拍賣船舶所得價(jià)款及其利息，或者海事賠償責(zé)任限制基金及其利息，應(yīng)當(dāng)一并予以分配。

分配船舶價(jià)款時(shí)，應(yīng)當(dāng)由責(zé)任人承擔(dān)的訴訟費(fèi)用，為保存、拍賣船舶和分配船舶價(jià)款產(chǎn)生的費(fèi)用，以及為債權(quán)人的共同利益支付的其他費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)從船舶價(jià)款中先行撥付。

清償債務(wù)后的余款，應(yīng)當(dāng)退還船舶原所有人或者海事賠償責(zé)任限制基金設(shè)立人。

第十一章船舶優(yōu)先權(quán)催告程序

第一百二十條船舶轉(zhuǎn)讓時(shí)，受讓人可以向海事法院申請船舶優(yōu)先權(quán)催告，催促船舶優(yōu)先權(quán)人及時(shí)主張權(quán)利，消滅該船舶附有的船舶優(yōu)先權(quán)。

第一百二十一條受讓人申請船舶優(yōu)先權(quán)催告的，應(yīng)當(dāng)向轉(zhuǎn)讓船舶交付地或者受讓人住所地海事法院提出。

第一百二十二條申請船舶優(yōu)先權(quán)催告，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交申請書、船舶轉(zhuǎn)讓合同、船舶技術(shù)資料等文件。申請書應(yīng)當(dāng)載明船舶的名稱、申請船舶優(yōu)先權(quán)催告的事實(shí)和理由。

第一百二十三條海事法院在收到申請書以及有關(guān)文件后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在七日內(nèi)作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予申請的裁定。

受讓人對裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。

第一百二十四條海事法院在準(zhǔn)予申請的裁定生效后，應(yīng)當(dāng)通過報(bào)紙或者其他新聞媒體公告，催促船舶優(yōu)先權(quán)人在催告期間主張船舶優(yōu)先權(quán)。

船舶優(yōu)先權(quán)催告期間為六十日。

第一百二十五條船舶優(yōu)先權(quán)催告期間，船舶優(yōu)先權(quán)人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)在海事法院辦理登記；不主張權(quán)利的，視為放棄船舶優(yōu)先權(quán)。

第一百二十六條船舶優(yōu)先權(quán)催告期間屆滿，無人主張船舶優(yōu)先權(quán)的，海事法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請作出判決，宣告該轉(zhuǎn)讓船舶不附有船舶優(yōu)先權(quán)。判決內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公告。

第6篇

內(nèi)容提要: 仲裁是司法外解決爭議的一種最為制度化的形式,是一種準(zhǔn)司法的方法。在商事交往中,爭議產(chǎn)生無可避免,選擇一種理性的爭議解決方式,避免訴訟的煩瑣和不 經(jīng)濟(jì) 是爭議雙方共同的愿望。商事仲裁恰好就是這樣一種極好的爭議解決方式。而在商事仲裁中,仲裁的管轄權(quán),無疑是最基本,也是最重要的。

管轄權(quán)異議,就是對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭審理案件做出裁決的權(quán)力提出抗辯,以否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題,是仲裁程序進(jìn)行的基石和條件。

一、對仲裁協(xié)議的異議

商事仲裁協(xié)議是指,當(dāng)事人各方同意將他們之間的確定的不論是契約性或非契約性的 法律 關(guān)系上已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭議提交仲裁的協(xié)議。它是確定商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一,被稱作商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力,一方面,仲裁協(xié)議是任何一方當(dāng)事人將爭議提交仲裁的依據(jù),一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議,當(dāng)事人不得單方就同一爭議向法院起訴；另一方面,仲裁協(xié)議也是仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù),是仲裁機(jī)構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998 年《國際商會(huì)仲裁規(guī)則》明文規(guī)定,當(dāng)事人申請仲裁時(shí)必須提交仲裁協(xié)議；1976 年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁規(guī)則》第3 條規(guī)定:申訴人提交的仲裁通知書應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨(dú)仲裁協(xié)議。可見,仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。

對仲裁協(xié)議的異議主要是當(dāng)事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如,在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中,被申請人提出管轄權(quán)異議,理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭議,雙方應(yīng)友好協(xié)商解決,如不能解決,可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機(jī)關(guān)裁決。”被申請人認(rèn)為對仲裁機(jī)關(guān)約定不明確,根據(jù)仲裁法第16 條,該仲裁條款是無效的。

中國 國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（cietac） 于2004 年11 月做出裁定認(rèn)為,《仲裁法》第16 條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有“選定的仲裁委員會(huì)”的要求,不僅包含雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機(jī)構(gòu)的名稱這種形式,還包含雙方雖未寫出仲裁機(jī)構(gòu)的名稱,但可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會(huì)這種情況。否則,許多在實(shí)踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效,影響當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當(dāng)事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機(jī)構(gòu),但在本案合同簽訂的時(shí)候,中國的涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)一家,因此盡管仲裁機(jī)構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示,但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機(jī)構(gòu)特定化,從而符合仲裁法第16 條關(guān)于“選定的仲裁委員會(huì)”的要求,因而仲裁委員會(huì)對本案具有管轄權(quán)。

二、對可仲裁性的異議

商事仲裁只適宜于一定特性的爭議,這是各國仲裁法及相關(guān)國際立法都認(rèn)可的原則,也就是說,對當(dāng)事人約定提交仲裁的爭議,并不見得都可以由仲裁員行使實(shí)體管轄權(quán),仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭議事項(xiàng)是否在仲裁范圍之內(nèi),可否通過仲裁方式解決,這就是所謂爭議事項(xiàng)可仲裁性的問題。概言之,可仲裁性問題實(shí)際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制,即一些爭議可以仲裁解決,而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923 年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項(xiàng)限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958 年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關(guān)系,不論是不是契約關(guān)系,所引起的爭執(zhí)適用本公約”,從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37 %的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項(xiàng)保留。可以看出,這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分,這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策,爭議事項(xiàng)可仲裁性的概念實(shí)際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個(gè)國家都可以出于本國公共政策的考慮,決定哪些問題可以通過仲裁解決,哪些問題不可以通過仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國際上通行做法,各國在確定仲裁管轄范圍時(shí),已形成幾項(xiàng)原則: （1） 仲裁糾紛的雙方當(dāng)事人必須是平等主體；（2） 仲裁事項(xiàng)是當(dāng)事人有權(quán)處分的實(shí)體權(quán)利； （3） 仲裁事項(xiàng)是民商事爭議,一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。關(guān)于可仲裁性問題,我國《仲裁法》規(guī)定:“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛,可以仲裁。”同時(shí)又規(guī)定:“下列糾紛不能仲裁: （一） 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛； （二） 依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。”這兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。

涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的,在cietac受理的案件中,就有當(dāng)事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人kind full ltd.一案中,申請人稱其已向被申請人支付了303 ,000 美元貨款,但未收到合同項(xiàng)下的貨物,因此要求被申請人退還其貨款,并賠償相應(yīng)損失。被申請人認(rèn)為,是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書,騙取貨款,已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報(bào)案。因此,本案是一刑事案件,不是經(jīng)濟(jì)糾紛,不應(yīng)提交仲裁處理。

仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為,申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同,雙方之間是貨物買賣的民事法律關(guān)系；被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人,并且,美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進(jìn)行偵訊,而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進(jìn)行審理。因此,這不能成為否定仲裁委員會(huì)依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會(huì)具有管轄權(quán)。

三、對仲裁機(jī)構(gòu)受案范圍的異議

現(xiàn)代 商事仲裁主要是機(jī)構(gòu)仲裁,各國的仲裁機(jī)構(gòu)可謂形形,機(jī)構(gòu)林立。所有這些仲裁機(jī)構(gòu),出于種種原因,有的只受理國際或涉外的案件,有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件,有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專門領(lǐng)域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁,另一些機(jī)構(gòu)則是綜合性的,只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機(jī)構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時(shí),必須要考慮到受案范圍的問題,法院在決定是否強(qiáng)制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時(shí),也不可避免地要遇到這個(gè)問題。

對這一問題,在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見,大多數(shù)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機(jī)構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998 年《國際商會(huì)仲裁規(guī)則》第1 條限定國際商會(huì)仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議,但根據(jù)仲裁協(xié)議,仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議。1994 年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍,該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議,也可以受理其他爭議。

仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守自己的受案范圍,即使該范圍是仲裁機(jī)構(gòu)自己劃定的,對其仍有強(qiáng)制力。仲裁機(jī)構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議,對方當(dāng)事人有可能認(rèn)為該爭議對該機(jī)構(gòu)來說是不可仲裁的,該機(jī)構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2 條、第5 條或有類似內(nèi)容的 法律 ,對這種裁決法院可拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。

中國 曾經(jīng)是實(shí)行雙軌制的仲裁制度:cietac 受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議,中國海事仲裁委員會(huì)專事處理海事爭議,而其他三千多個(gè)國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996 年6 月8 日國務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個(gè)問題的通知》（〔1996〕22 號） 打破了仲裁的雙軌制。這意味著新組建的仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍擴(kuò)大為綜合性的,涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛,無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下,ci2etac也開始謀求成為綜合性仲裁機(jī)構(gòu),在它的2000 年仲裁規(guī)則中,其受案范圍也擴(kuò)大到“當(dāng)事人協(xié)議由仲裁委員會(huì)仲裁的其他國內(nèi)爭議”。可見,盡管對此褒貶不一,中國仲裁制度的雙軌制已在事實(shí)上融合。

四、管轄權(quán)的異議的確定

1. 司法程序還是仲裁程序。目前,大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/ 管轄權(quán)理論,即由仲裁庭來決定自己對特定案件有無管轄權(quán),自裁管轄理論已在國際國內(nèi)仲裁立法中得以體現(xiàn)。如國際商會(huì)仲裁規(guī)則第8 條規(guī)定:“如果一方當(dāng)事人就仲裁協(xié)議的存在或效力提出一種或多種理由,而仲裁院確信存在這種協(xié)議時(shí),仲裁院得在不影響對這種或多種理由的可接受性和實(shí)質(zhì)性下決定繼續(xù)仲裁。在這種情況下,有關(guān)仲裁員的管轄權(quán)應(yīng)由該仲裁員本人決定。”就這一問題的合理做法是應(yīng)該堅(jiān)持仲裁程序?qū)Υ擞袃?yōu)先管轄權(quán)。因?yàn)槿绻?dāng)事人選擇仲裁,而仲裁庭卻不具有決定管轄權(quán)的權(quán)力,這是難以想象的。

當(dāng)爭議雙方約定將他們之間的爭議提交仲裁解決時(shí),其本意一般而言是將協(xié)議項(xiàng)下所有爭議交由仲裁解決,而不是由法院決定。在無相反約定的情況下,仲裁協(xié)議當(dāng)事人的意思是將協(xié)議項(xiàng)下爭議的管轄權(quán)的權(quán)力賦予仲裁庭。鑒于合意因素在國際商事仲裁中居主導(dǎo)地位,法院審查應(yīng)限制在最低限度,應(yīng)該盡量滿足當(dāng)事人通過仲裁解決爭端的意愿,以充分反映仲裁的契約本質(zhì),除非仲裁協(xié)議存在根本違反公共秩序的情況,否則不應(yīng)干預(yù)仲裁庭的管轄權(quán)。事實(shí)上,為了保證裁決得到執(zhí)行,維護(hù)仲裁的聲譽(yù)和威信,促進(jìn)仲裁的 發(fā)展 ,仲裁庭也不會(huì)漠視完全無效或有根本缺陷的仲裁協(xié)議,這一點(diǎn)通過仲裁員選拔的嚴(yán)格條件已經(jīng)得到有力保障。另外,實(shí)踐中也出現(xiàn)過仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭為避免不必要的浪費(fèi)勞動(dòng)而主動(dòng)中止仲裁程序的案例。按照各國國際商事仲裁立法與實(shí)踐,如果一方當(dāng)事人率先將仲裁協(xié)議項(xiàng)下的爭議提交仲裁,而另一方提出異議的情況下,仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對此做出裁定,另一方如果不服此裁決,可依據(jù)應(yīng)當(dāng)適用的法律在法定期限內(nèi)向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾岢錾暝V。一些國家的法律還對此項(xiàng)訴訟規(guī)定了其他附加條件。例如,根據(jù)英國1996 年《仲裁法》第32 條的規(guī)定,在仲裁程序開始后,法院所受理的對仲裁庭就其管轄權(quán)所作決定的異議,必須有該方當(dāng)事人與仲裁程序的所有其他當(dāng)事人之間訂立的書面協(xié)議,或者經(jīng)仲裁庭同意且滿足法院認(rèn)定的如下條件: （1） 法院對此問題做出決定很可能大量地節(jié)省各方面的費(fèi)用； （2） 此項(xiàng)申請必須是毫不遲延地提出； （3） 法院對此做出裁定有其充分的理由。可見,在以保守而著稱的英國,對仲裁庭做出的關(guān)于仲裁協(xié)議的有效性及其管轄權(quán)的決定提出的司法復(fù)審,有著嚴(yán)格的限制。此項(xiàng)限制說明法院對仲裁庭自裁管轄的尊重。如果仲裁庭已經(jīng)就其管轄權(quán)做出決定,法院一般情況下都會(huì)支持該裁定,除非法院認(rèn)定仲裁協(xié)議無效。

我認(rèn)為英國的做法較為可采,值得借鑒。各國普遍認(rèn)為,對仲裁協(xié)議的效力和仲裁庭的管轄權(quán)問題,法院享有最終確認(rèn)權(quán),這是不言而喻的,因?yàn)楫吘怪俨脵C(jī)構(gòu)是民間組織而法院是代表國家行使審判權(quán)的機(jī)關(guān),法院具有更大的權(quán)威性。然而國際商事仲裁程序開始后,任何一方如果對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議,應(yīng)及時(shí)提出,這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問,當(dāng)事人及時(shí)提出抗辯,有助于保證仲裁程序在尊重當(dāng)事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行,也有助于仲裁庭及時(shí)確定自己的管轄權(quán),以免無謂地浪費(fèi)當(dāng)事人的時(shí)間、精力和金錢。但是,如果說這一點(diǎn)值得肯定,在裁決的承認(rèn)和執(zhí)行階段還要對管轄權(quán)問題再作審查就不能認(rèn)為是合理的。關(guān)于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決,不能因當(dāng)事人要求或仲裁員或仲裁機(jī)構(gòu)的原因而被重新考慮,更不能隨意變更所作決定。司法程序中,許多關(guān)于程序問題的決定是不得上訴的,一旦做出,必須立即生效,允許上訴只會(huì)使程序延長,甚而造成程序混亂。允許當(dāng)事人任意對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn),要求重復(fù)作決定,其后果只能是程序權(quán)力被濫用,正常程序被延誤,當(dāng)事人遭受額外 經(jīng)濟(jì) 和時(shí)間方面的損失,不合理地增加解決爭議的成本。

2. 仲裁機(jī)構(gòu)還是仲裁庭。在機(jī)構(gòu)仲裁中,出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛,是由仲裁機(jī)構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢？

大多數(shù)國家都承認(rèn)仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議,因?yàn)檫@是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5. 3 條規(guī)定,仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在,有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985 年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》就規(guī)定:“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議,做出決定。”我國《仲裁法》第20 條規(guī)定,當(dāng)事人對仲裁協(xié)議效力有異議的, 可以請求仲裁委員會(huì)做出決定； cietac2000 年規(guī)則第4 條也規(guī)定,仲裁委員會(huì)有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。該做法也有其合理的一面:我國仲裁法第24 條規(guī)定:“仲裁委員會(huì)收到仲裁申請書之日起5 日內(nèi),認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)受理；認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理。”這反映了希望盡快審查仲裁申請并就管轄權(quán)異議做出決定的立法初衷,正符合仲裁的效率目標(biāo)。事實(shí)上,對仲裁協(xié)議的存在及效力的異議多發(fā)生在仲裁庭組成之前,此時(shí)當(dāng)然也只能由仲裁委員會(huì)就該問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定,以使仲裁程序能夠繼續(xù)進(jìn)行。當(dāng)然,其他情況下的異議則應(yīng)由仲裁庭決定,立法上對此應(yīng)予明確。

四、商事仲裁管轄權(quán)異議的提出

1. 管轄權(quán)異議提出的主體。商事仲裁管轄權(quán)異議由誰來提出？ 當(dāng)事人毫無疑問是提出異議的主體。在仲裁程序中,通常是被申請人提出管轄權(quán)異議,否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后,在裁決的異議和撤銷階段,通常由撤銷申請人提出；在裁決的承認(rèn)與執(zhí)行中,通常由被申請執(zhí)行人提出。

第7篇

 

【內(nèi)容提要】 加強(qiáng)人民調(diào)解工作與法院調(diào)解工作的溝通和銜接，是當(dāng)前進(jìn)一步發(fā)展和開拓人民調(diào)解工作的時(shí)代要求。本文試圖對人民調(diào)解工作與法院調(diào)解工作的銜接的方式、方法做粗淺的探討，詳細(xì)論述人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書效力的銜接問題。筆者認(rèn)為，在當(dāng)前的實(shí)際情況下，應(yīng)著力提升人民調(diào)解協(xié)議書的約束力，實(shí)現(xiàn)人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書的效力銜接，從而進(jìn)一步降低調(diào)解成本，提高調(diào)解成功率，更充分地發(fā)揮維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的“第一道防線”作用。

【關(guān) 鍵 詞】 人民調(diào)解  法院調(diào)解  銜接 

 

調(diào)解是各國解決民事糾紛的三大制度之一，尤其是在我國，人民調(diào)解委員會(huì)主持的人民調(diào)解在處理居民之間的民事糾紛中占有重要地位。這不僅在于我國傳統(tǒng)法律文化中講究和諧精神與協(xié)調(diào)一致[1]，人們有“厭訴”心理，發(fā)生糾紛時(shí)往往更多地求助于調(diào)解；而且從現(xiàn)實(shí)的層面上，調(diào)解不僅有利于人民內(nèi)部矛盾的迅速解決，并且有利于減輕法院的訴累。

然而，人民調(diào)解委員會(huì)主持下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議書沒有法律上的強(qiáng)制約束力，一方當(dāng)事人一旦反悔，調(diào)解協(xié)議書就成為一紙空文，這不僅是對社會(huì)資源的一種巨大浪費(fèi)。無疑，這樣的制度不僅是不公平的，特別是與當(dāng)下社會(huì)要求建立一個(gè)信用社會(huì)是背道而馳的，十分不利于建立一個(gè)良性的市場經(jīng)濟(jì)體制與環(huán)境。

因此，人民調(diào)解工作與法院調(diào)解工作加強(qiáng)溝通協(xié)調(diào)，采取優(yōu)勢互補(bǔ)，是發(fā)展人民調(diào)解工作的時(shí)代要求，是拓寬和完善調(diào)解制度的積極路徑。

一、人民調(diào)解與法院調(diào)解的關(guān)系

（一）二者作為調(diào)解的共性

1、非對抗性和平協(xié)商，有利于減少當(dāng)事人的對抗，和平解決糾紛。

2、程序簡便快速，減少解決糾紛的時(shí)間和成本。

3、可以適當(dāng)參考援引地方習(xí)慣、道德、人情等社會(huì)規(guī)范，緩和法律與本土實(shí)際情況的矛盾，做到合情、合理。

4、在法律法規(guī)規(guī)定不明確的情況下，合理快捷解決糾紛。

5、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，培養(yǎng)公眾誠信的道德觀，增加社會(huì)凝聚力，緩和社會(huì)轉(zhuǎn)型過程的矛盾和沖突。

6、調(diào)解的非對抗性和數(shù)額上的讓步有利于義務(wù)人自覺履行義務(wù)，高效、徹底的解決糾紛。

（二）人民調(diào)解的優(yōu)勢（相對于法院調(diào)解而言）

1、人民調(diào)解的程序更為簡便、快速且不收費(fèi)，可就地就近解決糾紛，大大減少當(dāng)事人的時(shí)間和成本。

2、人民調(diào)解方式靈活，更易促成雙方當(dāng)事人的和解。

3、參與人民調(diào)解主體的廣泛性，可利用的促成和解的資源的多樣性，如親情、鄉(xiāng)情、人情等，均可促成和解的達(dá)成。

（三）人民調(diào)解的缺陷（相對于法院調(diào)解而言）

1、多數(shù)調(diào)解人員文化程度偏低，法律政策和業(yè)務(wù)水平欠缺，不能適應(yīng)當(dāng)前調(diào)解工作的需要。

2、調(diào)解有時(shí)缺乏規(guī)范性和專業(yè)性，不能做到依法調(diào)解，難以讓雙方當(dāng)事人心服口服。

3、由于調(diào)解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，使得糾紛解決有時(shí)不具有徹底性。

二、二者銜接的重要性和必要性

隨著改革和發(fā)展的不斷深入，人們的思想觀念、價(jià)值觀念和相互之間的利益關(guān)系發(fā)生很大變化，各種矛盾突出、多發(fā)、復(fù)雜。面對新時(shí)期出現(xiàn)的大量人民內(nèi)部矛盾，我們應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)人民調(diào)解與法院調(diào)解的銜接，進(jìn)一步提高人民調(diào)解的成功率，降低投入人民調(diào)解的成本，迅速、徹底地把矛盾消滅在基層，解決在萌芽狀態(tài)，以適應(yīng)當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的快節(jié)奏，真正達(dá)到人民調(diào)解與法院調(diào)解工作的良性互動(dòng)，從而提高大調(diào)解的公信力，開創(chuàng)人民調(diào)解工作的新局面。

我們應(yīng)以黨的十六大精神、“三個(gè)代表”重要思想和科學(xué)的發(fā)展觀為指導(dǎo)，通過多種形式，組織司法干警與法院工作人員認(rèn)真學(xué)習(xí)并深刻認(rèn)識當(dāng)前人民調(diào)解和法院調(diào)解銜接的理論實(shí)質(zhì)，尤其是學(xué)習(xí)最高法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》以及實(shí)施意見，澄清模糊思想觀念，進(jìn)一步提高對人民調(diào)解工作重要性的認(rèn)識。堅(jiān)持從新形勢下社會(huì)矛盾糾紛的特點(diǎn)出發(fā)，積極推動(dòng)二者的有效銜接、“本土資源”和“法律資源”的充分整合、相互支持的工作機(jī)制的形成，將法律的正確適用與化解矛盾、促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定結(jié)合起來，進(jìn)一步強(qiáng)化法院的糾紛解決功能。從堅(jiān)持司法為民宗旨、落實(shí)公正與效率主題的高度，進(jìn)一步消除影響法院調(diào)解、人民調(diào)解指導(dǎo)工作的主客觀制約因素，重視發(fā)揮調(diào)解程序簡約、成本較低、便于執(zhí)行的優(yōu)勢和人民調(diào)解信息靈、反應(yīng)快、情況明的優(yōu)勢，力求案件審理的法律效果與社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

三、二者銜接的條文依據(jù)

《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》第38條規(guī)定：“對當(dāng)事人因?qū)Ψ讲宦男姓{(diào)解協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后又反悔，起訴到人民法院的民事案件，原承辦該糾紛調(diào)解的人民調(diào)解委員會(huì)應(yīng)當(dāng)配合人民法院對該案件的審判工作。”

《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》第39條第2款規(guī)定：“各級司法行政機(jī)關(guān)在指導(dǎo)工作中，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)與人民與人民法院的協(xié)調(diào)與配合。”

另外，《中華人民共和國民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議書的民事案件的若干規(guī)定》等法律、法規(guī)和司法解釋中均有類似的規(guī)定。這些法律條文實(shí)質(zhì)上反映了人民調(diào)解與法院調(diào)解工作溝通、銜接的必要性和可行性，是二者銜接的制度要求。

四、二者銜接的路徑選擇

成立依托法庭指導(dǎo)組織機(jī)構(gòu)的人民調(diào)解工作指導(dǎo)委員會(huì)，將指導(dǎo)人民調(diào)解工作納入全年目標(biāo)管理考核責(zé)任制，制定工作實(shí)施方案和計(jì)劃，定期就大調(diào)解工作進(jìn)行業(yè)務(wù)研討和培訓(xùn)，以人民法庭為依托，促進(jìn)訴訟調(diào)解與大調(diào)解機(jī)制形成良性互動(dòng)格局。同時(shí)完善制度，形成規(guī)范、系統(tǒng)、經(jīng)常的指導(dǎo)人民調(diào)解工作機(jī)制。

    （一）實(shí)行人民調(diào)解指導(dǎo)員制度

指定基層法院相關(guān)業(yè)務(wù)庭及人民法庭審判經(jīng)驗(yàn)豐富的業(yè)務(wù)骨干擔(dān)任各鄉(xiāng)鎮(zhèn)調(diào)處中心和人民調(diào)解委員會(huì)的人民調(diào)解指導(dǎo)員，實(shí)行定人、定崗、定點(diǎn)。人民調(diào)解指導(dǎo)員與調(diào)處中心和人民調(diào)解委員會(huì)建立正常的工作聯(lián)系，以增長法律知識、強(qiáng)化調(diào)解技巧、提升調(diào)解藝術(shù)為主要內(nèi)容對人民調(diào)解員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，就人民調(diào)解工作具有指導(dǎo)性作用的案件，不定期邀請人民調(diào)解員旁聽案件審理，同時(shí)聘請有一定實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的人民調(diào)解員作為人民陪審員審理簡易案件，提高人民調(diào)解員的法律素養(yǎng)和業(yè)務(wù)技能。

（二）建立聯(lián)席會(huì)議制度

通過定期、不定期召開與司法行政機(jī)關(guān)、調(diào)處中心和人民調(diào)解委員會(huì)聯(lián)席會(huì)議，基層人民調(diào)解員座談會(huì)等形式，通報(bào)一個(gè)地區(qū)或階段大調(diào)解工作的開展情況和較為突出的矛盾糾紛，共同分析探討，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，研究方案對策，超前制定調(diào)解措施和工作方案，增強(qiáng)工作的預(yù)見性；及時(shí)了解基層調(diào)解工作開展情況和典型案例，提出指導(dǎo)意見，提高指導(dǎo)工作的針對性和有效性。

    （三）提升人民調(diào)解協(xié)議書的法律約束力

     1、人民調(diào)解協(xié)議書的法律效力問題

“調(diào)解書具有合同的法律效力。如果一方當(dāng)事人違約，另一方當(dāng)事人可以尋求新途徑解決爭議。”[2] 另一方當(dāng)事人向法院起訴后，法院應(yīng)認(rèn)定調(diào)解協(xié)議書具有合同（契約）的效力，應(yīng)判定不履行調(diào)解協(xié)議書的一方當(dāng)事人承擔(dān)違約的法律責(zé)任，除非不履行調(diào)解協(xié)議書的一方當(dāng)事人提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議書。

為什么人民調(diào)解協(xié)議書具有合同（契約）的效力呢？人民調(diào)解委員會(huì)和社區(qū)矛盾調(diào)解中心調(diào)解的范圍僅為民事性糾紛，屬于私法的范圍。而私法以私人平等和自治為基本理念，[3] 意思自治的真諦在于尊重選擇，其基本點(diǎn)則是自主參與和自己責(zé)任。調(diào)解協(xié)議書是當(dāng)事人在平等和自愿的前提下簽訂的，雖然雙方可能都做出了讓步，犧牲了自己在糾紛發(fā)生時(shí)要求的部分利益，然而他們最終發(fā)現(xiàn)，“只有與對手彼此都接受雙方同意的約束，即契約，才是唯一現(xiàn)實(shí)的選擇，”[4] 這正是當(dāng)事人自主參與的結(jié)果。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，市民尊奉私法自治理念去參與生活，必須把理性判斷作為交往的前提。自主參與者對于參與所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任，即自己責(zé)任，這是自主參與的必然邏輯。如果當(dāng)事方不履行調(diào)解協(xié)議，意即當(dāng)事方存在過錯(cuò)，根據(jù)意思自治理念，有過錯(cuò)的加害人必須對加害行為負(fù)責(zé)，即過錯(cuò)責(zé)任。既然我國的《民法通則》承認(rèn)意思自治原則[5]，作為國家司法機(jī)關(guān)的人民法院有何理由不尊重當(dāng)事人自治的結(jié)果呢？

    人民法院在訴訟中認(rèn)定人民調(diào)解協(xié)議書具有合同的效力，同時(shí)也符合程序法的規(guī)定。《中華人民共和國民事訴訟法》第16條第2款規(guī)定：“人民調(diào)解委員會(huì)依照法律規(guī)定，根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)事人對調(diào)解達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行……”在此法律規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行調(diào)解協(xié)議，在人民調(diào)解協(xié)議書的效力問題上法律做出的是強(qiáng)行性規(guī)定，當(dāng)事人沒有履行或是不履行自由選擇權(quán)，反言之，當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議就要承擔(dān)法律責(zé)任。該款隨即規(guī)定：“當(dāng)事人……反悔的，可以向人民法院起訴。”該規(guī)定并沒有說，當(dāng)事人因反悔而不履行調(diào)解協(xié)議不需要承擔(dān)法律責(zé)任，從條文規(guī)定中也推導(dǎo)不出這樣的意思。反過來，如果認(rèn)為推出這樣的意思，顯然與該條文的前半句“當(dāng)事人對調(diào)解達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行”是矛盾的，立法者不可能在同一條文中做出相反的意思。該條規(guī)定只是賦予當(dāng)事人在不履行調(diào)解協(xié)議時(shí)除人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解之外的另一解決爭議的新途徑，即訴訟。法律賦予當(dāng)事人的是起訴權(quán)，而不是勝訴權(quán)。在此情況下，無論是反悔方起訴，還是對方起訴，在民事實(shí)體法上，反悔方都要承擔(dān)不履行協(xié)議的法律責(zé)任，除非法院認(rèn)定調(diào)解協(xié)議無效。[6]

     2、人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書的效力銜接

通過第一部分的論述，我們解決了人民調(diào)解協(xié)議書的基礎(chǔ)效力問題，然而人民調(diào)解委員會(huì)和社區(qū)矛盾調(diào)解中心主持下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議書沒有法律上的強(qiáng)制執(zhí)行力，一方當(dāng)事人違約，另一方當(dāng)事人不能以此為依據(jù)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。這對于社會(huì)資源來說是一種浪費(fèi)，同時(shí)也不利于樹立人民調(diào)解的威信，這樣大量的標(biāo)的小、社會(huì)影響不大的民間糾紛將會(huì)涌到法院去解決，勢必增加人民法院的訴累。

    在我國的民事訴訟法及仲裁法中都有調(diào)解制度的規(guī)定，而法院調(diào)解書與判決書具有同等法律效力，具有給付內(nèi)容的法院調(diào)解書具有強(qiáng)制執(zhí)行力。為賦予人民調(diào)解協(xié)議書以法律強(qiáng)制效力，我們設(shè)想，把人民調(diào)解協(xié)議書與法院調(diào)解書銜接起來，即人民法院可以應(yīng)當(dāng)事人的申請，按照一定的法律程序，根據(jù)人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容制作調(diào)解書，該調(diào)解書即具有法院調(diào)解書的法律效力，當(dāng)事人可以以此申請強(qiáng)制執(zhí)行。實(shí)行這種銜接制度，不僅具有現(xiàn)實(shí)上的重大意義，而且具有法理上的可行性。

    仲裁制度為我們進(jìn)行調(diào)解銜接提供了參考藍(lán)本。《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則（2000年）》第48條規(guī)定，當(dāng)事人在仲裁委員會(huì)之外通過調(diào)解達(dá)成和解協(xié)議，可以憑當(dāng)事人達(dá)成的仲裁協(xié)議和他們的和解協(xié)議，請求仲裁委員會(huì)指定一名獨(dú)任仲裁員，按照和解協(xié)議的內(nèi)容作出仲裁裁決書。新仲裁規(guī)則的規(guī)定可有效保證和解書具有強(qiáng)制執(zhí)行力。在我們設(shè)想的調(diào)解銜接制度中，人民調(diào)解委會(huì)員主持達(dá)成的人民調(diào)解協(xié)議書可視為此處的“和解協(xié)議”，法院可參照該條仲裁規(guī)則，作出法院調(diào)解書。

    從法理上講，法院調(diào)解是民事訴訟活動(dòng)的一部分。進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)必須存在民事訴訟法律關(guān)系，而一個(gè)民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生前提是一個(gè)“訴”的提起。因此，要想使人民調(diào)解進(jìn)入到法院調(diào)解，首先必須構(gòu)造一個(gè)“訴”。訴的要素有三個(gè)，即當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴的理由。[7] 人民調(diào)解當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議書的法律效力，具備了訴的三個(gè)要素：（1）訴的當(dāng)事人分為起訴一方與被訴一方。提出申請的一方可視為起訴方，被申請方則為被起訴方，雙方都申請時(shí)可視為訴與反訴的合并；（2）訴訟標(biāo)的，該訴為確認(rèn)之訴，確認(rèn)的客體為當(dāng)事人之間具有人民調(diào)解協(xié)議書規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（3）訴的理由，即訴的依據(jù)，此處是人民調(diào)解協(xié)議書。訴的提起要具備兩個(gè)要件：一是由當(dāng)事人提出；二是向法院提出。根據(jù)前面所述，人民調(diào)解協(xié)議書當(dāng)事人向人民法院申請，具備了訴提起的兩個(gè)要件。至此，一個(gè)完整的“訴”形成了。

    具備了“訴”的要素與提起要件后，還需要有人民法院的受理，才能產(chǎn)生民事訴訟法律關(guān)系。人民法院受理人民調(diào)解協(xié)議書當(dāng)事人的申請，可依據(jù)民事訴訟的主管與管轄的一般原則。在主管方面，人民調(diào)解委員會(huì)和社區(qū)矛盾調(diào)解中心受理的民間糾紛基本上都屬民事訴訟的適用范圍。在管轄方面，級別上一律應(yīng)由基層人民法院管轄；地域上應(yīng)由人民調(diào)解委員會(huì)或社區(qū)矛盾調(diào)解中心所在地人民法院管轄。

    3、人民法院審理人民調(diào)解協(xié)議書的程序

    人民法院對人民調(diào)解協(xié)議書的審理，在遵循民事訴訟的基本原則和基本制度的前提下，主要適用法院調(diào)解制度的規(guī)定，適用簡易程序進(jìn)行，并可以借鑒仲裁法的一些做法，使原則性與靈活性相結(jié)合。本部分就審理程序進(jìn)行簡略論述。

    （1）法院受理的根據(jù)。主要有兩個(gè)條件：一是有效的調(diào)解協(xié)議書；二是當(dāng)事人的申請書。有效的調(diào)解協(xié)議書，應(yīng)是在人民調(diào)解委員會(huì)或社區(qū)矛盾調(diào)解中心主持下，依據(jù)當(dāng)事人自愿、合法原則達(dá)成的書面協(xié)議。[8] 在形式要件上，協(xié)議書應(yīng)采用司法行政部門印制的統(tǒng)一格式，由糾紛當(dāng)事人和人民調(diào)解員的簽名，加蓋人民調(diào)解委員會(huì)和社區(qū)矛盾調(diào)解中心的印章。當(dāng)事人的申請，可以是一方申請，另一方同意；也可以是雙方達(dá)成申請協(xié)議，共同申請。當(dāng)事人可以直接向法院申請，也可以委托社區(qū)矛盾調(diào)解中心向法院提交申請。

     （2）法院審理的方式。法院受理后，依簡易程序由審判員一人獨(dú)任審理。人民調(diào)解委員會(huì)或社區(qū)矛盾調(diào)解中心應(yīng)將案件的案卷材料和有關(guān)證據(jù)移送法院。法院以書面審理為原則[9]，如果審判員認(rèn)為有必要時(shí)，可以通知當(dāng)事人或證人到庭進(jìn)行詢問，以核清事實(shí)。獨(dú)任庭可以通知調(diào)解人到庭或以其他方式詢問案件情況，調(diào)解人應(yīng)如實(shí)回答。法院審理期限，應(yīng)比一般簡易程序要短，一般的應(yīng)在15日內(nèi)審結(jié)，復(fù)雜的可延長至一個(gè)月。

    （3）法院審理的結(jié)果。法院對人民調(diào)解協(xié)議書的審理結(jié)果可能有幾種情形：一是，一般情況下，經(jīng)過審理，獨(dú)任庭認(rèn)為人民調(diào)解協(xié)議書協(xié)議內(nèi)容清楚、合法的，應(yīng)依據(jù)人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容制作法院調(diào)解書，要求雙方當(dāng)事人要調(diào)解書上簽字，加蓋人民法院印章。二是，如果獨(dú)任庭認(rèn)為人民調(diào)解協(xié)議書協(xié)議內(nèi)容不清或者違法或者有欺詐、強(qiáng)迫等情形的，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議書無效。在雙方當(dāng)事人愿意再行調(diào)解的情況下，可以主持當(dāng)事人達(dá)成新的協(xié)議，并以此制作調(diào)解書。三是，如果在獨(dú)任庭制作調(diào)解書前，當(dāng)事人雙方撤回申請的，應(yīng)裁定撤銷案件；一方當(dāng)事人撤回申請或不同意法院調(diào)解的，另一方當(dāng)事人堅(jiān)持不撤回申請的，應(yīng)駁回申請，告知不撤回一方可以另行起訴。法院受理起訴后，在審理時(shí)人民調(diào)解協(xié)議書具有合同的效力。

    4、人民調(diào)解協(xié)議書適用證據(jù)規(guī)則問題

    2002年4月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第67條規(guī)定：“在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。”人民調(diào)解協(xié)議的效力是否與這一規(guī)定發(fā)生沖突呢？我們認(rèn)為，不發(fā)生沖突。

    第67條的規(guī)定是針對法院主持的調(diào)解或當(dāng)事人庭外和解而作出的，其目的是消除當(dāng)事人害怕在調(diào)解或和解中因承認(rèn)案件事實(shí)而在其后訴訟中給自己帶來不利的顧慮，鼓勵(lì)當(dāng)事人在調(diào)解或和解中作出讓步，從而促進(jìn)調(diào)解或和解協(xié)議的達(dá)成。從條文的規(guī)定，我們可以看出，這項(xiàng)證據(jù)規(guī)則只對達(dá)不成調(diào)解協(xié)議的情況下才適用，如果雙方當(dāng)事人在法院的主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，一般情況下不適用該項(xiàng)證據(jù)規(guī)定，除非當(dāng)事人根據(jù)我國《民事訴訟法》第180條[10]的規(guī)定提起再審。因?yàn)楫?dāng)事人一旦簽收了法院制作的調(diào)解書，調(diào)解書即具備了法律效力，本案已經(jīng)結(jié)束，不存在“其后的訴訟”，第67條證據(jù)規(guī)定失去適用條件。當(dāng)事人要按照調(diào)解書的內(nèi)容履行義務(wù)，當(dāng)事人由于妥協(xié)而產(chǎn)生的對己不利的后果一旦列為調(diào)解書的內(nèi)容，當(dāng)事人同樣必須履行。

    人民調(diào)解委員會(huì)或社區(qū)矛盾調(diào)處中心主持下進(jìn)行調(diào)解與法院主持調(diào)解同樣適用第67條證據(jù)規(guī)則。在人民調(diào)解過程中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，同樣不能在訴訟中作為對其不利的證據(jù)。但是當(dāng)事人之間一旦達(dá)成協(xié)議，簽訂人民調(diào)解協(xié)議書后，人民調(diào)解協(xié)議書就具備了合同的法律效力，當(dāng)事人則不能就人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容在訴訟中引用第67條證據(jù)規(guī)則，除非當(dāng)事人證明人民調(diào)解協(xié)議書無效。如果人民法院根據(jù)人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容，審核后制作法院調(diào)解書，則適用法院調(diào)解書的效力，如前段的分析，一般也不再適用第67條證據(jù)規(guī)則。

    值得一提的是，涉及調(diào)解協(xié)議糾紛的案件，進(jìn)入訴訟程序后，一方當(dāng)事人申請人民調(diào)解員作為證人就相關(guān)事實(shí)作證，其申請應(yīng)否準(zhǔn)許以及人民調(diào)解員的證言效力。

根據(jù)《民事訴訟法》第70條的規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。然而鑒于人民調(diào)解員身份的特殊性，就此問題，筆者認(rèn)為應(yīng)明確規(guī)定對一方當(dāng)事人的此種申請，人民法院不予準(zhǔn)許。人民調(diào)解員作為調(diào)處糾紛的中立第三方，公平、公正的處理糾紛，不應(yīng)作為任何一方的證人出庭作證，否則會(huì)極大影響大調(diào)解的公正性和公平性，不利于大調(diào)解工作的順利開展。在審理過程中，就案件事實(shí)確需人民調(diào)解員作出澄清說明的，由人民法院依職權(quán)向人民調(diào)解員調(diào)查取證，人民調(diào)解員的證言效力一般高于其他證人的效力，因其本質(zhì)上是中立的第三方，與當(dāng)事人均無利害關(guān)系，且法律素養(yǎng)比較高，更能忠于事實(shí)，忠于法律，維護(hù)法律的尊嚴(yán)。

 

參考文獻(xiàn)：

[1] 詳見趙震江主編：《法律社會(huì)學(xué)》，北京大學(xué)出版社1998年版，第419頁。

[2] 黃進(jìn)、張麗英主編：《國際法·國際私法·國際經(jīng)濟(jì)法》，法律出版社2001年版，第167頁。

[3] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第4頁。

[4] 同上，第22頁。

[5] 《中華人民共和國民法通則》第4條規(guī)定“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿……原則。”詳細(xì)闡釋參見彭萬林主編：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第35－37頁。

[6] 此處法院認(rèn)定調(diào)解協(xié)議無效并不應(yīng)是隨意的，而是應(yīng)依照民事法律行為無效與可撤銷制度（《中華人民共和國民法通則》第58、59條、《合同法》第52、54條），并參照人民法院對仲裁裁決的審核制度（《中華人民共和國仲裁法》第58條）來進(jìn)行。

[7] 參見陳桂明、宋英輝主編：《訴訟法與律師制度》，法律出版社2001年版，第155頁。

[8] 《上海市人民調(diào)解工作指導(dǎo)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)人民調(diào)解工作的若干規(guī)定》第30條第1款規(guī)定：“人民調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容由糾紛當(dāng)事人約定，一般應(yīng)包括下以下條款：（一）糾紛當(dāng)事人基本情況；（二）爭議事項(xiàng)；（三）協(xié)議內(nèi)容。”

第8篇

目錄

前言

1）合營雙方

2）成立合資經(jīng)營企業(yè)

3）合營企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模

4）投資總額和注冊資本

5）合營雙方的責(zé)任

6）董事會(huì)

7）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)

8）籌建和籌備

9）采購

10）勞務(wù)管理

11）稅務(wù)

12）財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

13）審計(jì)

14）土地使用費(fèi)

15）合營期限

16）違約的責(zé)任

17）清算

18）保險(xiǎn)

19）適用的法律

20）保安秘密

21）不可抗力

22）爭議的解決

23）解除合同

24）附則

前言

××××和××××、××××、××××（××××為其三家授權(quán)代表）依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和其它有關(guān)法律、法規(guī)，在平等互利的基礎(chǔ)上，經(jīng)過友好協(xié)商，同意共同出資，在中國××市建立并經(jīng)營合資企業(yè)，特簽定本合同。

第一章　合營雙方

第一條　本合同的雙方如下：

甲方：××××

登記地：××

法定地址：××××

法定代表：

姓名：×××

職務(wù)：××

國籍：中華人民共和國

乙方：××××、××××、××××。××××、×××分別委托××××為其授權(quán)代表。

1．××××：

登記地：××××

法定地址：××××

法定代表：

姓名：×××

職務(wù)：××

國籍：××

2．××××

登記地：××××

法定地址：××××

法定代表：

姓名：×××

職務(wù)：××

國籍：××

3．××××：

登記地：××××

法定地址：××××

法定代表：

姓名：×××

職務(wù)：××

國籍：××

第二章　成立合資經(jīng)營企業(yè)

第二條　合營甲乙雙方依照中華人民共和國（以下簡稱“中國”）的有關(guān)法律、法規(guī)向中國有關(guān)當(dāng)局辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)，在××市登記成立合資經(jīng)營企業(yè)。

第三條　合營企業(yè)的名稱和法定地址如下：

名稱：中文：××××（以下簡稱“合營企業(yè)”）

英文：××××

法定地址：××××。

第四條　合營企業(yè)為根據(jù)中國法律成立的中國法人，其一切活動(dòng)受中國法律的管轄，其正當(dāng)權(quán)益受中國法律的保護(hù)。如公布新法律，則按《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第四十條之規(guī)定執(zhí)行。

第五條　合營企業(yè)是有限責(zé)任公司。甲乙雙方分別以各自認(rèn)繳的出資額為限度對合營企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，并按各自認(rèn)繳的出資額的比例分配利潤，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和損失。

第三章　合營企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模

第六條　合營企業(yè)的宗旨是：本著友好合作精神，共同建造、經(jīng)營具有現(xiàn)代化水平的××俱樂部，為中外人士（新聞工作者、實(shí)業(yè)家、商界人士及其他各界人士）提供社交、會(huì)議、辦公、通訊、康樂、食宿場所和服務(wù)。通過先進(jìn)的經(jīng)營管理手段和優(yōu)質(zhì)、高效率的服務(wù)，獲得雙方均滿意的社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益。

第七條　合營企業(yè)的經(jīng)營范圍是：社交和會(huì)議場所、康樂項(xiàng)目、旅館、辦公樓、餐館、附屬的通訊設(shè)備和商品部，以及其它有關(guān)的生活、工作服務(wù)設(shè)施。

第八條　合營企業(yè)的建設(shè)和經(jīng)營的規(guī)模如下：

總占地面積　××平方米；

新建建筑面積　××平方米，

其中：旅館部分約　××平方米（約××間客房），

辦公樓部分約　××平方米；

原有建筑物面積　××平方米。

第四章　投資總額和注冊資本

第九條　合營企業(yè)的投資總額為××美元。投資中包括下列費(fèi)用：

1．合營企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營所需的土地處置費(fèi)；

2．市政工程設(shè)施費(fèi)；

3．甲方原有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備移轉(zhuǎn)合營企業(yè)的作價(jià)；

4．設(shè)計(jì)費(fèi)（包括勘測費(fèi)）；

5．建設(shè)費(fèi)（包括新建筑的建設(shè)及F．F．E．庭院綠化和附屬設(shè)施的建設(shè)）；

6．籌建費(fèi)；

7．開業(yè)籌備費(fèi)；

8．新建筑建成開業(yè)前的流動(dòng)資金；

9．建設(shè)期間的貸款利息；

10．其它由董事會(huì)決定的不可預(yù)見的開支費(fèi)用。

第十條　合營企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營所需用地已由甲方進(jìn)行了處置，其處置費(fèi)為××美元。甲方原有建筑物、構(gòu)筑物和固定在建筑物上的設(shè)備在合營企業(yè)成立后移交給合營企業(yè)，作價(jià)為××美元。

第十一條　合營企業(yè)的注冊資本固定為××美元。其中甲方出資額為××美元，占××％；乙方出資額為××美元，占××％。

第十二條　甲乙雙方分別按前條規(guī)定的出資金額以如下方式出資：

1．甲方：甲方的土地處置費(fèi)××美元，原有建筑物，構(gòu)筑物和固定在建筑物上的設(shè)備作價(jià)××美元，合計(jì)××美元，作為出資。土地處置費(fèi)和原有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備的詳情，見本合同附件一《甲方出資一覽表》。

2．乙方：以現(xiàn)金××美元作為出資。乙方三家投資者的投資比例分別為：××××××％，××××××％，××××××％。

第十三條　甲乙雙方根據(jù)以下規(guī)定向合營企業(yè)繳足全部出資額。

1．甲方土地處置費(fèi)××美元，現(xiàn)有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備作價(jià)××美元。甲方應(yīng)在合營企業(yè)和中國政府土地管理部門簽訂用地合同后××天內(nèi)將全部土地和現(xiàn)有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備交付合營企業(yè)驗(yàn)收。

2．乙方應(yīng)分兩批將其繳足的注冊資本現(xiàn)金××美元匯入合營企業(yè)開立的銀行帳戶。

第一批應(yīng)于合營企業(yè)和中國政府土地管理部門簽訂用地合同后十五（15）天內(nèi)交付××％的注冊資本，計(jì)××美元；

第二批應(yīng)于××××年×月×日之前交付××％的注冊資本，計(jì)××美元。

第十四條　甲乙任何一方未能在前條規(guī)定的期間內(nèi)全部或部分履行出資義務(wù)，即構(gòu)成違約。違約方需根據(jù)延誤的時(shí)間和金額，按利率××％／日向非違約方支付延誤賠償金。如超過期限×個(gè)月仍未履行出資義務(wù)，非違約方可解除本合同，并有權(quán)要求違約方賠償因違約而對非違約方造成的經(jīng)濟(jì)損失。

第十五條　甲乙雙方繳足出資額后，須由在中國注冊的會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報(bào)告，并由合營企業(yè)發(fā)給董事長和副董事長簽署的出資證明書。

第十六條　合營企業(yè)所需的投資總額中，除本章規(guī)定的注冊資本××美元外，不足部分××美元由合營企業(yè)另行籌資。

第十七條　為籌措第十六條所列投資總額中不足部分的資金××美元，合營企業(yè)委托××銀行牽頭、××銀行為副牽頭組織的國際銀團(tuán)貸款。

投資總額如超過××美元，合營企業(yè)可向上述國際銀團(tuán)申請接受以建設(shè)費(fèi)（《可行性分析報(bào)告》中所列××美元）的×％為限度的備用信貸。

如仍不足，合營企業(yè)在得到中國銀行書面同意的情況下，可向其它銀行申請接受以投資總額中未完成投資（投資總額扣除第九條第一款和第三款所指費(fèi)用后，即《可行性分析報(bào)告》中所列的××美元）的×％（扣除前款所述建筑費(fèi)的×％的金額）為限度的借款。

第十八條　合營企業(yè)接受貸款，在中國國家外匯管理局監(jiān)督下進(jìn)行。按××銀行牽頭、組織的國際銀團(tuán)的貸款數(shù)額提供擔(dān)保。合營企業(yè)將其全部資產(chǎn)提供給××以作為上述擔(dān)保的反擔(dān)保。××收取擔(dān)保費(fèi)。

第十九條　貸款協(xié)議、擔(dān)保協(xié)議和反擔(dān)保協(xié)議應(yīng)在合營企業(yè)成立后盡快簽署。

第二十條　甲乙任何一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，必須事先經(jīng)另一方書面同意。

第二十一條　甲乙任何一方在轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，另一方有權(quán)優(yōu)先購買。但是一方提出轉(zhuǎn)讓時(shí)，另一方須在接到書面通知××天內(nèi)書面答復(fù)是否接受轉(zhuǎn)讓，如逾期未作出接受轉(zhuǎn)讓的答復(fù)，即視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

任何一方向第三者轉(zhuǎn)讓其出資額的條件，不能比向本合同另一方提出的條件優(yōu)惠。

違反上述條款規(guī)定之一的，其轉(zhuǎn)讓無效。

第二十二條　合營企業(yè)注冊資本的轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議的通過或確認(rèn)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

第二十三條　甲方同意乙方在合營企業(yè)成立后，成立以××××為首的由××××、××××、××××組成的投資公司，如未發(fā)生乙方不履行本合同義務(wù)的情況，乙方可向該投資公司轉(zhuǎn)讓乙方出資者的資格或全部出資額。但是，該投資公司必須具有履行本合同、承擔(dān)本合同規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)的能力。

乙方應(yīng)于轉(zhuǎn)讓前××天書面通知甲方，并由合營企業(yè)報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。甲方要為盡快取得該項(xiàng)批準(zhǔn)進(jìn)行積極協(xié)助。

如乙方不按上述方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，則必須要繼續(xù)履行本合同規(guī)定的乙方的各項(xiàng)義務(wù)。

第五章　合營雙方的責(zé)任

第二十四條　合營雙方除必須履行本合同其它條款所規(guī)定的義務(wù)外，還應(yīng)負(fù)責(zé)協(xié)助辦理下述事項(xiàng)：

甲方：1．協(xié)助合營企業(yè)向中國有關(guān)當(dāng)局辦理合營企業(yè)成立的申請批準(zhǔn)、注冊登記和領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)；

2．協(xié)助合營企業(yè)同中國政府土地管理部門簽訂用地合同，取得土地使用權(quán)；向中國有關(guān)部門辦理原有建筑物、構(gòu)筑物及固定在建筑物上的設(shè)備所有權(quán)移交給合營企業(yè)的手續(xù)；

3．負(fù)責(zé)提供新建建筑物和改造原有建筑物所必要的有關(guān)法規(guī)、數(shù)據(jù)和資料；

4．在合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)成立之前，協(xié)助乙方辦理有關(guān)外籍業(yè)務(wù)人員的入境、居留等手續(xù)；

5．協(xié)助合營企業(yè)辦理合營企業(yè)建設(shè)工程和經(jīng)營中的水、電、煤氣、暖氣、通訊、道路等有關(guān)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)及正常使用的聯(lián)系事宜；

6．協(xié)助合營企業(yè)辦理建設(shè)工程和經(jīng)營所必需從中國境外采購進(jìn)口的機(jī)具、材料、設(shè)備、交通工具及其它用品的報(bào)關(guān)手續(xù)，在中國境內(nèi)的運(yùn)輸和申報(bào)減免稅手續(xù)等事項(xiàng)；

7．協(xié)助合營企業(yè)辦理招聘中國籍經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員和營業(yè)人員的事宜；

8．協(xié)助合營企業(yè)就改造原有建筑物、新建筑物的方案設(shè)計(jì)和擴(kuò)大初步設(shè)計(jì)事宜，盡快取得中國有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)；

9．盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)，在原有建筑物改造完成之時(shí)，新建筑土建工程完成之時(shí)，使其通過中國有關(guān)驗(yàn)收部門的竣工檢查；

10．盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)取得××銀行牽頭組織的國際銀團(tuán)的貸款，向中國國家外匯管理局辦理貸款許可手續(xù)；

11．協(xié)助辦理合營企業(yè)委托的其它有關(guān)事項(xiàng)。

乙方：1．根據(jù)董事會(huì)決定的方針和計(jì)劃，盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)在中國境外聯(lián)系以最優(yōu)惠的價(jià)格采購或租用建設(shè)工程和經(jīng)營所必須從中國境外進(jìn)口的機(jī)具、材料、設(shè)備、交通工具及其它用品，并安排運(yùn)抵指定的中國港口；

2．根據(jù)合營企業(yè)的利益和需要，推薦和派遣有能力勝任和有合作精神的人員參加合營企業(yè)籌建和經(jīng)營管理工作；

3．盡最大努力協(xié)助合營企業(yè)為其經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員和營業(yè)人員在中國境外培訓(xùn)提供場所和一切必要的條件，或其它有關(guān)安排；

4．協(xié)助辦理合營企業(yè)委托的其它有關(guān)事項(xiàng)。

第六章　董事會(huì)

第二十五條　董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。

第二十六條　董事會(huì)由×名董事組成，其中甲方委派×名董事，乙方委派×名董事。

第二十七條　董事的任期為×年，董事任期屆滿，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。

第二十八條　如果一名董事的職位因故出現(xiàn)空缺時(shí)，其原委派方將另外派一名董事替補(bǔ)。

遇有特殊情況，委派方可以在其委派的董事任期屆滿前更換該董事，但須以書面形式通知對方和董事會(huì)。

第二十九條　董事會(huì)設(shè)董事長和副董事長各一名，董事長由甲方、副董事長由乙方分別從各自委派的董事中任命。

董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事長因故不能履行其職權(quán)時(shí)，應(yīng)授權(quán)副董事長代行其職權(quán)。董事長和副董事長都不能履行其職權(quán)時(shí)，應(yīng)由董事長授權(quán)另一名董事代行其職權(quán)。

第三十條　董事會(huì)會(huì)議須有三分之二以上的董事出席即符合法定人數(shù)，方能舉行。董事因故不能出席，可出具委托書委托另一名董事或一個(gè)第三者代表其出席董事會(huì)會(huì)議和表決。

第三十一條　董事會(huì)會(huì)議須得到出席會(huì)議的董事半數(shù)以上的同意，而且其中須包括有甲乙方各自委派的董事。或第三十條所指的受委托者方能作出決議。

第三十二條　下列事項(xiàng)須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事或第三十條所指的受委托者的一致通過才能作出決議：

1．合營企業(yè)章程的修改；

2．合營企業(yè)的中止、解散（但合營期滿的解散不包括在內(nèi)）；

3．合營企業(yè)注冊資本的轉(zhuǎn)讓；

4．合營企業(yè)與其它經(jīng)濟(jì)組織的合并。

第三十三條　董事會(huì)會(huì)議每年至少召開一次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持。董事長不能召集時(shí)，應(yīng)委托副董事長或另外一名董事負(fù)責(zé)召集并主持。

經(jīng)三分之一以上董事的提議，董事長必須召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議。

第三十四條　總經(jīng)理和副總經(jīng)理可列席董事會(huì)會(huì)議，但無表決權(quán)，除非他們本人是董事或者是被委托代表一名董事。

第三十五條　董事會(huì)會(huì)議上決議的事項(xiàng)，應(yīng)分別用中文和×文作出議事錄，經(jīng)出席的董事或第三十條所指的受委托者簽字后由合營企業(yè)歸檔保存，并抄送甲乙雙方。

第三十六條　董事會(huì)會(huì)議應(yīng)在中國××舉行。經(jīng)董事長與副董事長協(xié)商同意，也可改在其它地點(diǎn)舉行。

第三十七條　除了擔(dān)任合營企業(yè)經(jīng)營管理職務(wù)應(yīng)得的報(bào)酬外，董事不得從合營企業(yè)獲取任何報(bào)酬。但董事會(huì)開會(huì)期間的往來旅費(fèi)、住宿、招待等開支由合營企業(yè)負(fù)擔(dān)。

第七章　經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)

第三十八條　合營企業(yè)在董事會(huì)之下設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。

第三十九條　經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一名，視工作需要設(shè)副總經(jīng)理一或三名，總會(huì)計(jì)師一名，審計(jì)師一名。上述人員為合營企業(yè)的高級管理人員，由董事會(huì)任免。

第四十條　在合營企業(yè)成立之后的前×年，本著甲乙雙方人數(shù)對等原則，總經(jīng)理由乙方推薦，副總經(jīng)理由甲方或甲乙雙方分別推薦，從合營企業(yè)成立后的第×年開始，總經(jīng)理由甲方推薦，副總經(jīng)理由乙方或甲乙雙方分別推薦。

在合營期間，總會(huì)計(jì)師由甲方推薦，審計(jì)師由乙方推薦；如雙方同意，審計(jì)師也可由甲方推薦。

第四十一條　董事長、副董事長和董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或其它高級管理職務(wù)。

第四十二條　總經(jīng)理執(zhí)行董事會(huì)決定的事項(xiàng)，對董事會(huì)負(fù)責(zé)，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會(huì)授權(quán)的范圍內(nèi)，對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免高級管理人員之外的其它下屬人員，并行使其它被授予的職權(quán)。在總經(jīng)理因故不能執(zhí)行職務(wù)時(shí)，應(yīng)授權(quán)副總經(jīng)理代行其職權(quán)。

副總經(jīng)理輔助總經(jīng)理工作，并在總經(jīng)理授權(quán)之下，分擔(dān)一定范圍的經(jīng)營管理的領(lǐng)導(dǎo)職權(quán)。總經(jīng)理對合營企業(yè)日常業(yè)務(wù)中的重要事項(xiàng)，應(yīng)與副總經(jīng)理協(xié)商一致。

前款規(guī)定的重要事項(xiàng)在章程中規(guī)定。

第四十三條　總經(jīng)理、副總經(jīng)理不得兼任其它任何經(jīng)濟(jì)組織的執(zhí)行職務(wù)，不得參與其它經(jīng)濟(jì)組織對合營企業(yè)的商業(yè)競爭，否則，應(yīng)視為合營企業(yè)的失職行為。

第四十四條　總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其它高級管理人員有營私舞弊或嚴(yán)重失職行為，或者不能勝任工作，經(jīng)董事會(huì)決定可隨時(shí)解聘。

第四十五條　根據(jù)董事的決定，在經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)中分設(shè)若干部門，分管合營企業(yè)各方面的業(yè)務(wù)。分設(shè)的部門經(jīng)理和副經(jīng)理，由總經(jīng)理任免，向總經(jīng)理負(fù)責(zé)。

第四十六條　經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)包括臨時(shí)設(shè)立的籌建處、籌備處、和行政處的人員編制、工資待遇及福利等，由總經(jīng)理負(fù)責(zé)擬定，報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)后執(zhí)行。

第四十七條　合營企業(yè)旅館部分的經(jīng)營管理，委托××××負(fù)責(zé)，由總經(jīng)理、副總經(jīng)理提出委托條件、擬訂委托合同報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)后執(zhí)行。

第八章　籌建和籌備

第四十八條　合營企業(yè)在開始階段，應(yīng)在董事會(huì)的授權(quán)和監(jiān)督之下，由總經(jīng)理在副總經(jīng)理協(xié)助下完成以下三項(xiàng)任務(wù)：

1．有關(guān)合營企業(yè)的建設(shè)工程的工作；

2．有關(guān)合營企業(yè)全面開業(yè)的準(zhǔn)備工作；

3．原有建筑物和設(shè)施全面開業(yè)前的正常經(jīng)營。

第四十九條　對于第四十八條規(guī)定的三項(xiàng)任務(wù)，總經(jīng)理和副總經(jīng)理之間應(yīng)作如下的責(zé)任分工：

1．總經(jīng)理負(fù)責(zé)全面工作；

2．副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作，并分別負(fù)責(zé)籌建處、籌備處和行政處的工作。

第五十條　為完成上述四十八條中所列的合營企業(yè)開始階段的三項(xiàng)任務(wù)，由總經(jīng)理負(fù)責(zé)組織配備適當(dāng)人員，分別建立籌建處、籌備處和行政處，其職能如下：

一、籌建處

（1）組織制訂方案設(shè)計(jì)和擴(kuò)大初步設(shè)計(jì)，由總經(jīng)理和副總經(jīng)理報(bào)董事會(huì)決定，并報(bào)中國主管當(dāng)局批準(zhǔn)；

（2）根據(jù)批準(zhǔn)的擴(kuò)大初步設(shè)計(jì)，制作工程預(yù)算，由總經(jīng)理和副總經(jīng)理報(bào)董事會(huì)決定；

（3）接洽承包設(shè)計(jì)單位，安排與其訂立設(shè)計(jì)合同的有關(guān)事宜；

（4）接洽總承包施工單位，安排與其訂立總承包合同的有關(guān)事宜；

（5）安排在中國境內(nèi)外采購和運(yùn)輸工程建設(shè)所需的機(jī)具、設(shè)備、材料；

（6）隨時(shí)督促檢查承包設(shè)計(jì)和承包施工的單位按時(shí)保質(zhì)保量地履行合同，并根據(jù)需要與對方協(xié)調(diào)解決履行合同中發(fā)生的問題；

（7）及時(shí)檢查施工過程中的工程隱蔽部分，組織部分工程的驗(yàn)收及全部工程的竣工驗(yàn)收；

（8）嚴(yán)格按照設(shè)計(jì)和工程承包合同的條款掌握設(shè)計(jì)費(fèi)和工程費(fèi)的支付，并在預(yù)算的范圍內(nèi)支付其它有關(guān)費(fèi)用；

（9）整理和保存有關(guān)設(shè)計(jì)、施工、驗(yàn)收的一切圖紙、文件和其它記錄資料；

（10）其它有關(guān)籌建的業(yè)務(wù)。

二．籌備處

（1）維護(hù)、管理原有建筑，維持正常營業(yè)；

（2）就康樂、旅館、辦公樓、飲食店和商店等各不同營業(yè)部門分別制訂經(jīng)營管理計(jì)劃，并聯(lián)系、安排上述營業(yè)部門經(jīng)營管理的對外合作和委托的有關(guān)事宜；

（3）安排各營業(yè)部門的所需設(shè)備、家具和其它用品的采購、運(yùn)輸、安裝；

（4）擬訂各營業(yè)部門人員的編制；

（5）安排和管理對營業(yè)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)；

（6）做好合營企業(yè)全面開業(yè)的一切準(zhǔn)備。

三．行政處

（1）負(fù)責(zé)一般行政事務(wù)工作；

（2）負(fù)責(zé)有關(guān)法律事宜；

（3）負(fù)責(zé)文書、資料的收發(fā)登記、保管等工作；

（4）制訂財(cái)會(huì)制度，全面負(fù)責(zé)財(cái)會(huì)工作；

（5）負(fù)責(zé)資金的籌措、使用及收支工作；

（6）負(fù)責(zé)新建筑及原有建筑的建設(shè)、改建費(fèi)的投資預(yù)算、結(jié)算的管理工作；

（7）負(fù)責(zé)工作人員的考核、選拔、聘用及崗前培訓(xùn)工作；

（8）制訂工作人員的工資標(biāo)準(zhǔn)、福利待遇方案及獎(jiǎng)懲條例等。

第五十一條　第五十條所述臨時(shí)機(jī)構(gòu)在完成其規(guī)定的任務(wù)后，經(jīng)董事會(huì)決定，應(yīng)即行撤銷。在臨時(shí)機(jī)構(gòu)撤銷以前，總經(jīng)理必須根據(jù)第四十六條規(guī)定，就合營企業(yè)的機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備提出方案報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)，并做好全面開業(yè)準(zhǔn)備。

第五十二條　根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)，總經(jīng)理和副總經(jīng)理協(xié)商一致后，可將籌建和籌備工作的一部分與第三者合作完成或委托第三者完成。

第五十三條　合營企業(yè)新建筑物的設(shè)計(jì)，須由合營企業(yè)委托××××和××××合作進(jìn)行，其有效送審設(shè)計(jì)方案的新建筑物的建筑面積增加部分，不得超過×萬平方米的×％。

合營企業(yè)委托××××總承包合營企業(yè)新建筑物的建設(shè)工程。

第九章　采購

第五十四條　合營企業(yè)建設(shè)工程和營業(yè)所必需的機(jī)具、材料、設(shè)備、交通工具及其它用品，應(yīng)由總經(jīng)理負(fù)責(zé)提出采購計(jì)劃和預(yù)算。并將擬在中國境內(nèi)采購和必須從中國境外進(jìn)口的品目分別開列清單，報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)后由合營企業(yè)自行采購，或委托第三者采購。

第五十五條　合營企業(yè)建設(shè)工程和營業(yè)所需物資的購置，在品質(zhì)、價(jià)格和交貨期限同等條件下，應(yīng)優(yōu)先采用中國的產(chǎn)品。

第五十六條　為保證合營企業(yè)各方面的設(shè)施達(dá)到國際上較高級的水平，如合營企業(yè)需要從中國境外進(jìn)口設(shè)備、材料等物資，應(yīng)按中國政府規(guī)定事先編制計(jì)劃，申領(lǐng)進(jìn)口許可證，并依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》等有關(guān)法律規(guī)定申請免征進(jìn)口關(guān)稅和工商統(tǒng)一稅。

第十章　勞務(wù)管理

第五十七條　合營企業(yè)所需要的中國籍職工，可以由甲方推薦，或者在勞動(dòng)人事部門協(xié)助下，由合營企業(yè)公開招收，但一律通過考核，擇優(yōu)錄用，并與之簽訂雇傭合同。

第五十八條　合營企業(yè)職工的招聘、辭退、工資、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)紀(jì)律，由經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)勞動(dòng)管理規(guī)定》和中國其它有關(guān)規(guī)定制訂具體規(guī)章，報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)后執(zhí)行。

第五十九條　合營企業(yè)的職工有權(quán)依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》建立基層工會(huì)組織，開展工會(huì)活動(dòng)。合營企業(yè)與本企業(yè)工會(huì)的關(guān)系，依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第十三章的各條規(guī)定執(zhí)行。

第六十條　合營企業(yè)的中、外籍高級管理人員和其它管理人員的薪金待遇，由董事會(huì)決定。中國籍的高級管理人員，原則上應(yīng)與外籍高級管理人員同工同酬。

第十一章　稅務(wù)

第六十一條　合營企業(yè)遵照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法》等有關(guān)稅務(wù)方面的法律和規(guī)定，繳納各種稅款。在新建筑物和原有建筑物開始營業(yè)前，合營企業(yè)向中國稅務(wù)機(jī)關(guān)提出分別享受減免所得稅的申請，經(jīng)批準(zhǔn)后實(shí)行。

第六十二條　合營企業(yè)職工遵照《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》的規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。

第六十三條　合營企業(yè)的固定資產(chǎn)分別下列三種情況，采用直線法進(jìn)行折舊。按期折舊完畢，不留殘值。

1．新建房屋、建筑物和原有建筑采用加速折舊辦法。新建房屋、建筑物自投入使用次月起××年折舊完畢，原有建筑自投入使用次月起××年折舊完畢。報(bào)中國財(cái)政部稅務(wù)總局批準(zhǔn)后實(shí)施；

2．各種機(jī)器設(shè)備自投入使用次月起××年折舊完畢；

3．各種車輛和電子設(shè)備，自投入使用次月起×年折舊完畢。

第六十四條　在新建建筑竣工和原有建筑改造完成后，總會(huì)計(jì)師應(yīng)盡快計(jì)算列出合營企業(yè)固定資產(chǎn)一覽表，并經(jīng)審計(jì)師審計(jì)，由董事會(huì)作出決定，連同折舊辦法一起報(bào)請中國稅務(wù)主管部門審查批準(zhǔn)后執(zhí)行。

第十二章　財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

第六十五條　合營企業(yè)的財(cái)會(huì)制度由總會(huì)計(jì)師在審計(jì)師的協(xié)助下，根據(jù)中國財(cái)政部《中外合資經(jīng)營企業(yè)會(huì)計(jì)制度》等規(guī)定并結(jié)合本企業(yè)的具體情況予以制訂，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后執(zhí)行。合營企業(yè)的財(cái)會(huì)制度應(yīng)報(bào)合營企業(yè)主管部門、北京市財(cái)務(wù)部門和稅務(wù)部門備案。

第六十六條　合營企業(yè)的會(huì)計(jì)制度采用日歷年制，自公歷每年一月一日起至十二月三十一日止為一個(gè)會(huì)計(jì)年度。第一個(gè)會(huì)計(jì)年度自合營企業(yè)成立之日起至該年十二月三十一日止。

第六十七條　合營企業(yè)出據(jù)的單據(jù)、帳簿，均用中文書寫，季度、年度報(bào)表分別用中、×文書寫。人民幣為記帳的本位幣。對外幣的收支除應(yīng)登記實(shí)際收付的外幣金額外，還應(yīng)按照確定的匯率（根據(jù)中國國家外匯管理局公布的外匯牌價(jià)）折算為人民幣記帳。由于貨幣兌換率波動(dòng)引起的損益應(yīng)作為當(dāng)年損益入帳。

對于外幣的現(xiàn)金、銀行存款，其它收付款項(xiàng)以及債務(wù)等，除按當(dāng)日匯率折合為人民幣記帳外，還應(yīng)按實(shí)際計(jì)算金額和收付的貨幣另行記帳。

第六十八條　合營企業(yè)應(yīng)按季和按年度提出會(huì)計(jì)報(bào)表，分別報(bào)送甲乙雙方。合營企業(yè)的季度和年度報(bào)表分別報(bào)送××市稅務(wù)機(jī)關(guān)、合營企業(yè)主管部門、同級財(cái)政部門，年度報(bào)表還應(yīng)抄送原審批機(jī)構(gòu)。

報(bào)表格式應(yīng)符合中國財(cái)政部和其它有關(guān)部門的規(guī)定。

1．每季的會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)在季度終了的次月二十日前提出；

2．年度會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)在次年的四月三十日前連同審計(jì)報(bào)告一并報(bào)出。

第六十九條　合營企業(yè)每年進(jìn)行一次決算，如出現(xiàn)虧損，應(yīng)由次一年的稅前收益中彌補(bǔ)，在補(bǔ)足各年度虧損及償還該期應(yīng)償還的銀行貸款之前，不得分配當(dāng)年的利潤。

合營企業(yè)經(jīng)年度決算實(shí)現(xiàn)的利潤，在繳納合營企業(yè)所得稅、提取儲備基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)和福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，剩余的利潤，按甲乙雙方的出資比例每年分配一次，分配辦法由董事會(huì)決定。

各種基金的提留比例，由董事會(huì)決定。

第七十條　合營企業(yè)在中國銀行或中國銀行同意的其它銀行開立外匯帳戶和人民幣帳戶。

合營企業(yè)要在中國國外或香港、澳門地區(qū)的銀行開立外匯儲蓄帳戶，應(yīng)向中國有關(guān)外匯管理部門辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)。

第十三章　審計(jì)

第七十一條　在合營企業(yè)的每個(gè)會(huì)計(jì)年度末，合營企業(yè)應(yīng)責(zé)成審計(jì)師對企業(yè)的帳簿和單證記錄進(jìn)行審計(jì)。該項(xiàng)審計(jì)須在不遲于該會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的××天內(nèi)完成。經(jīng)審計(jì)的會(huì)計(jì)報(bào)表連同審計(jì)師的報(bào)告應(yīng)在完成后盡快提交給董事會(huì)及甲乙雙方。

第七十二條　甲乙雙方均有權(quán)在前條所述年度審計(jì)結(jié)束后的××個(gè)月之內(nèi)，對合營企業(yè)的全部帳目進(jìn)行審計(jì)。此種審計(jì)完成后，須向董事會(huì)提出審計(jì)報(bào)告。董事會(huì)應(yīng)在收到該審計(jì)報(bào)告××天內(nèi)，對有關(guān)問題作出答復(fù)。

第七十三條　甲乙雙方均有權(quán)在各會(huì)計(jì)年度中，對一項(xiàng)特定的帳目或問題進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)。此種專項(xiàng)審計(jì)須提前××天書面通知對方，抄送總經(jīng)理，并且應(yīng)盡量不影響合營企業(yè)正常業(yè)務(wù)的進(jìn)行。

第七十四條　根據(jù)第七十二條和第七十三條要求進(jìn)行審計(jì)的一方，須自己另行聘請審計(jì)師或會(huì)計(jì)師進(jìn)行審計(jì)。此種審計(jì)產(chǎn)生的費(fèi)用由要求進(jìn)行審計(jì)的一方負(fù)擔(dān)。

第十四章　土地使用費(fèi)

第七十五條　合營企業(yè)自用地合同規(guī)定的時(shí)間起截至合營期限終止或合營企業(yè)提前解散時(shí)為止，每年按規(guī)定向中國政府土地主管部門交納所占用土地的使用費(fèi)。

第十五章　合營期限

第七十六條　甲乙雙方的合營期限為××年，自合營企業(yè)成立之日起計(jì)算。原有建筑自雙方繳足第一批出資額之日起開始營業(yè)、改造。原有建筑的營業(yè)、改造和新建筑的建設(shè)為第一期，時(shí)間約為×年。新建筑物竣工后和原有建筑一起全面營業(yè)。第二期自全面營業(yè)開始之日為××年。

第七十七條　甲乙雙方同意延長合營期限時(shí)，應(yīng)在合營期滿之前至少六個(gè)月，經(jīng)董事會(huì)決議，并報(bào)中國有關(guān)當(dāng)局批準(zhǔn)。

如第七十六條所指第一期超出×年，董事會(huì)須提出延長期限的申請，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)審批。

合營企業(yè)在全面營業(yè)期間因故中斷三個(gè)月以上時(shí)，董事會(huì)應(yīng)向中國原審批機(jī)構(gòu)申請相應(yīng)延長合營期限。

第七十八條　合營企業(yè)遇到下列任何一種情況時(shí)，應(yīng)由董事會(huì)在××天內(nèi)作出解散合營企業(yè)的決議，提出解散申請書，經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，可以提前終止和解散：

1．合營企業(yè)連續(xù)×年發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營，或虧損累計(jì)額超過注冊資本；

2．甲乙任何一方不履行本合同或合營企業(yè)章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；

3．因不可抗力或因發(fā)生甲乙雙方簽訂本合同時(shí)未曾預(yù)見到的事件，致使合營企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營明顯陷入困境；

4．合營企業(yè)不能達(dá)到其經(jīng)營目的，而又無其它發(fā)展前途；

5．投資總額超出××美元，甲乙雙方又無法提出有效的解決辦法；

6．經(jīng)努力，合營企業(yè)得不到××銀行牽頭組織的國際銀團(tuán)貸款；

7．經(jīng)努力、合營企業(yè)無法同第五十三條所指的設(shè)計(jì)承包單位、施工承包單位及第四十七條所指的管理公司就委托條件等事項(xiàng)達(dá)成一致。

第十六章　違約的責(zé)任

第七十九條　甲乙任何一方不履行本合同或合營企業(yè)章程規(guī)定的義務(wù)，或者因其他違反合同和章程的行為，而給另一方造成損失的，須負(fù)責(zé)對此損失實(shí)行賠償。

因一方違反合同或章程義務(wù)導(dǎo)致合同不得不提前終止的，不解除違約一方的賠償損失的責(zé)任。

第十七章　清算

第八十條　合營企業(yè)宣告解散時(shí)，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》及其他有關(guān)法律，由董事會(huì)提出清算的程序和清算委員會(huì)人選，報(bào)企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。

第八十一條　合營企業(yè)以清算當(dāng)時(shí)的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后剩余的全部財(cái)產(chǎn)，按照甲乙雙方的出資比例進(jìn)行分配。

第八十二條　合營企業(yè)期限屆滿進(jìn)行清算時(shí)，固定資產(chǎn)（已折舊完畢，不留殘值）作價(jià)一美元由甲方購買，其它財(cái)產(chǎn)均按當(dāng)時(shí)帳面價(jià)值計(jì)算。

合營企業(yè)中止合同進(jìn)行清算時(shí)，固定資產(chǎn)及其它財(cái)產(chǎn)均按當(dāng)時(shí)帳面價(jià)值計(jì)算。由清算發(fā)生的一切費(fèi)用，從可分配的財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付。

上述兩款所指帳面價(jià)值，包括在稅后利潤進(jìn)行分配時(shí)保留累存的固定資產(chǎn)折舊款和逐年累存的未分配凈收益。

第八十三條　合營企業(yè)清算后的財(cái)產(chǎn)，乙方分得的部分用××幣支付。

合營企業(yè)解散后，各項(xiàng)帳冊和文件交由原中國合營者保存。

第十八章　保險(xiǎn)

第八十四條　合營企業(yè)投保的各種險(xiǎn)別，均須根據(jù)董事會(huì)的決定，向中國的保險(xiǎn)公司投保。投保的險(xiǎn)別、金額和期限及其它有關(guān)事宜，在保險(xiǎn)合同中規(guī)定。

對中國的保險(xiǎn)公司所未設(shè)的險(xiǎn)別，可在中國境外的保險(xiǎn)公司投保。

第十九章　適用的法律

第八十五條　本合同的成立、效力、解釋、履行以及有關(guān)本合同的爭議的解

決，均適用中國的法律。

第二十章　保守秘密

第八十六條　甲乙雙方對屬于合營企業(yè)經(jīng)營、技術(shù)、銷售、管理和財(cái)務(wù)狀況中的秘密資料，不經(jīng)對方同意不得單方面予以公開。

第八十七條　合營企業(yè)的合同、章程，以及本企業(yè)與其它單位間訂立的協(xié)議和合同，不經(jīng)甲乙雙方同意不得向第三者公開。

第二十一章　不可抗力

第八十八條　由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭以及其它不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能避免或克服的不可抗力事故和事件，而直接影響本合同的履行或者不能按約定的條件履行時(shí)，遇有上述不可抗力事故和事件的一方應(yīng)立即將事故和事件情況電傳或電報(bào)通知對方，并應(yīng)在××天內(nèi)立即提供事故和事件詳情及合同不能履行或需要延期履行的理由和有效的證明文件。甲乙雙方應(yīng)按照事故和事件對履行合同影響的程度盡快協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同義務(wù)。因不可抗力事故和事件造成的損失，各方都不負(fù)賠償責(zé)任。

第二十二章　爭議的解決

第八十九條　甲乙雙方在履行本合同中發(fā)生的或者與本合同有關(guān)的任何爭議，應(yīng)首先以友好精神力求協(xié)商解決。

如爭議未能協(xié)商解決，應(yīng)提交有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。如甲方為原告，應(yīng)在××××，根據(jù)該協(xié)會(huì)仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁；如乙方為原告，應(yīng)在××××，根據(jù)該委員會(huì)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。

第九十條　在發(fā)生爭議和在協(xié)商、仲裁期間，除有爭議的問題外，甲乙雙方應(yīng)繼續(xù)履行本合同中規(guī)定的各自應(yīng)承擔(dān)的其它義務(wù)。

第二十三章　解除合同

第九十一條　發(fā)生下列情況之一的，本合同失效：

1．第十七章規(guī)定的清算手續(xù)完成后；

2．乙方全部出資額轉(zhuǎn)讓給甲方后；

3．如果本合同簽字后六個(gè)月得不到中國政府審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

第二十四章　附則

第九十二條　本合同及其附屬文件的修改、變更，須經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意并以書面形式確認(rèn)。凡需經(jīng)有關(guān)當(dāng)局批準(zhǔn)的，在獲得批準(zhǔn)之后生效。

第九十三條　本合同的正本用中文和×文兩種文字寫成，一式兩份，甲乙雙方各保存一份。兩種文字的文本具有同等效力。如發(fā)生歧義，甲乙雙方協(xié)商解決。

第九十四條　甲乙雙方之間就履行本合同或與其有關(guān)事宜相互的通知，凡與雙方各自的權(quán)利、義務(wù)有關(guān)的，應(yīng)以書面形式進(jìn)行。

前款的通知如采取電報(bào)或電傳形式，須隨后以航空掛號信函通知。

合營企業(yè)與乙方之間往來的文件、通知、會(huì)計(jì)報(bào)表、審計(jì)報(bào)表等，均須以航空掛號寄送。

雙方接受通知的地址，應(yīng)在本合同中第一條寫明的法定地址。

第九十五條　甲乙雙方在合營期內(nèi)未取得對方同意，不得使用、也不得讓第三者使用“××”，或與其類似的名稱，進(jìn)行與合營企業(yè)無關(guān)的活動(dòng)。

第九十六條　本合同及其附屬文件，均自中國有關(guān)當(dāng)局批準(zhǔn)之日起生效。

第九十七條　本合同于××××年×月×日，由甲乙雙方的授權(quán)代表在中國××市簽署。