時間：2023-05-30 09:14:22
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇股東會決議格式，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
股東大會議事規(guī)則第一章總則
第一條 為了完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范股東會的運作程序，以充分發(fā)揮股東會的決策作用，根據(jù)《中華人民共和國公司法》等相關法律、法規(guī)及《公司章程》的規(guī)定，特制定如下公司股東會議事規(guī)則。
第二條 本規(guī)則是股東會審議決定議案的基本行為準則。
第二章股東會的職權(quán)
第三條 股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依法行使下列職權(quán):
(1) 決定公司經(jīng)營方針和投資計劃;
(2) 選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項;
(3) 選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項;
(4) 審議批準董事會的報告;
(5) 審議批準監(jiān)事會的報告;
(6) 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;
(7) 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(8) 對公司增加或者減少注冊資本作出決議;
(9) 對發(fā)行公司債券作出決議;
(10)對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議;
(11)修改公司章程;
(12)對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議;
(13)審議單獨或者合并享有公司有表決權(quán)股權(quán)總數(shù)25%以上的股東或者三分之一以上董事或監(jiān)事的提案;
(14)對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;
(15)審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應當由股東會決定的其他事項。
第三章股東會的召開
第四條 股東會分為年度股東會和臨時股東會。年度股東會每年至少召開一次，應當于上一會計年度結(jié)束后的10日之內(nèi)舉行。
第五條 有下列情形之一的，公司在事實發(fā)生之日起一個月以內(nèi)召開臨時股東會:
(1)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的法定最低人數(shù)，或者少于章程所定人數(shù)的三分之二時;
(2)公司未彌補的虧損達股本總額的三分之一時;
(3)單獨或者合并享有公司有表決權(quán)股權(quán)總數(shù)25%(不含投票權(quán))以上的股東書面請求時;
(4)三分之一以上董事認為必要時;
(5)三分之一以上監(jiān)事提議召開時;
(6)公司章程規(guī)定的其他情形。
前述第(3)項持股股數(shù)按股東提出書面要求日計算。
第六條 臨時股東會只對會議召開通知中列明的事項作出決議。
第七條 股東會會議由董事會依法召集，董事長主持。董事長因故不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或其他董事主持;董事長和副董事長均不能出席會議，董事長也未指定人選的，由董事會指定一名董事主持會議;董事會未指定會議主持人的，由出席會議的股東共同推舉一名股東主持會議;如果因任何理由，該股東無法主持會議，應當由出席會議的享有最多表決權(quán)股權(quán)的股東(或股東人)主持。
第八條 召開股東會，董事會應當在會議召開十五日以前以書面方式通知公司全體股東。
擬出席股東會的股東，應當于會議召開十日前，將出席會議的書面回復送達公司。公司根據(jù)股東會召開前十日時收到的書面回復，計算擬出席會議的股東所代表的有表決權(quán)的股權(quán)額。擬出席會議的股東所代表的有表決權(quán)的股權(quán)數(shù)達到公司有表決權(quán)的股權(quán)總數(shù)二分之一以上的，公司可以召開股東會;達不到的，公司在五日之內(nèi)將會議擬審議的事項、開會日期和地點以公告形式再次通知股東，經(jīng)公告通知，公司可以召開股東會。
第九條 股東會會議通知包括以下內(nèi)容:
(1)會議的日期、地點和會議期限;
(2)提交會議審議的事項;
(3)以明顯的文字說明:全體股東均有權(quán)出席股東會，并可以委托人出席會議和參加表決，該股東人不必是公司的股東;
(4)有權(quán)出席股東會股東的股權(quán)登記日;
(5)投票授權(quán)委托書的送達時間和地點;
(6)會務常設聯(lián)系人姓名，電話號碼。
第十條 股東可以親自出席股東會，也可以委托人出席和表決。
股東應當以書面形式委托人，由委托人簽署或者由其以書面形式委托的人簽署;委托人為法人的，應當加蓋法人印章或由其正式委托的人簽署。
第十一條 個人股東親自出席會議的，應出示本人身份證和持股憑證;人出席會議的，應出示本人身份證、授權(quán)委托書和持股憑證。
法人股東應由法定代表人或者法定代表人委托的人出席會議。法定代表人出席會議的，應出示本人身份證，能證明其具有法定代表人資格的有效證明和持股憑證;委托人出席會議的，人應出示本人身份證、法人股東單位的法定代表人依法出具的授權(quán)委托書和持股憑證。
第十二條 股東出具的委托他人出席股東會的授權(quán)委托書應當載明下列內(nèi)容:
(1)人的姓名;
(2)是否具有表決權(quán);
(3)分別對列入股東會議程的每一審議事項投贊成、反對或棄權(quán)票的指示;
(4)對可能納入股東會議程的臨時提案是否有表決權(quán)，如果有表決權(quán)應行使何種表決權(quán)的具體指示;
(5)委托書簽發(fā)日期和有效期限;
(6)委托人簽名(或蓋章)。委托人為法人股東的，應加蓋法人單位印章。
委托書應當注明如果股東不作具體指示，股東人是否可以按自己的意思表決。
第十三條投票委托書至少應當在有關會議召開前二十四小時備置于公司住所，或者召集會議的通知中指定的其他地方。委托書由委托人授權(quán)他人簽署的，授權(quán)簽署的授權(quán)書或者其他授權(quán)文件應當經(jīng)過公證。經(jīng)公證的授權(quán)書或者其他授權(quán)文件和投票委托書均需備置于公司住所或者召集會議的通知中指定的其他地方。委托人為法人的，由其法定代表人或者董事會其他決策機構(gòu)決議授權(quán)的人作為代表出席公司的股東會議。
第十四條 出席會議人員的簽名冊由公司負責制作。簽名冊載明參加會議人員姓名(或單位名稱)、身份證號碼、住所地址、享有或者代表有表決權(quán)的股權(quán)數(shù)額、被人姓名(或單位名稱)等事項。
第十五條 三分之一以上董事或者監(jiān)事以及股東要求召集臨時股東會的，應當按照下列程序辦理:
(1)簽署一份或者數(shù)份同樣格式內(nèi)容的書面要求，提請董事會召集臨時股東會，并闡明會議議題。董事會在收到前述書面要求后，應當盡快發(fā)出召集臨時股東會的通知。
(2)如果董事會在收到前述書面要求后十日內(nèi)沒有發(fā)出召集會議的通告，提出召集會議的董事、監(jiān)事或者股東可以在董事會收到該要求后兩個月內(nèi)自行召集臨時股東會。召集的程序應當盡可能與董事會召集股東會議的程序相同。董事、監(jiān)事或者股東因董事會未應前述要求舉行會議而自行召集并舉行會議的，由公司給予股東或者董事、監(jiān)事必要協(xié)助，并承擔會議費用。
第十六條 股東會召開的會議通知發(fā)出后，除有不可抗力或者其他意外事件等原因，董事會不得變更股東會召開的時間;因不可抗力確需變更股東會召開時間的，不應因此而變更股權(quán)登記日。
第十七條 董事會人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的法定最低人數(shù)，或者少于章程規(guī)定人數(shù)的三分之二，或者公司未彌補虧損額達到股本總額的三分之一，董事會未在規(guī)定期限內(nèi)召集臨時股東會的，監(jiān)事會或者股東可以按照本規(guī)則規(guī)定的程序自行召集臨時股東會。
第十八條 公司董事會可以聘請律師出席股東會，對以下問題出具意見:
(1)股東會的召集、召開程序是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合《公司章程》;
(2)驗證出席會議人員資格的合法有效性;
(3)驗證年度股東會提出新提案的股東的資格;
(4)股東會的表決程序是否合法有效。
第十九條 公司董事會、監(jiān)事會應當采取必要的措施，保證股東會的嚴肅性和正常程序，除出席會議的股東(或人)、董事、監(jiān)事、董事會秘書，高級管理人員、聘任律師及董事會邀請的人員以外，公司有權(quán)依法拒絕其他人士入場。
第四章股東會提案的審議
第二十條 股東會的提案是針對應當由股東會討論的事項所提出的具體議案，股東會應當對具體的提案作出決議。
董事會在召開股東會的通知中應列出本次股東會討論的事項，并將董事會提出的所有提案的內(nèi)容充分披露。需要變更前次股東會決議涉及的事項的，提案內(nèi)容應當完整，不能只列出變更的內(nèi)容。
列入“其他事項”但未明確具體內(nèi)容的，不能視為提案，股東會不得進行表決。
第二十一條 股東會提案應當符合下列條件:
(1)內(nèi)容與法律、法規(guī)和章程的規(guī)定不相抵觸，并且屬于公司經(jīng)營范圍和股東會職責范圍;
(2)有明確議題和具體決議事項;
(3)以書面形式提交或送達董事會。
第二十二條 公司召開股東會，單獨或合并享有公司有表決權(quán)股權(quán)總數(shù)的25%以上的股東，有權(quán)向公司提出新的提案。
第二十三條 董事會應當以公司和股東的最大利益為行為準則，依法律、法規(guī)、公司章程的規(guī)定對股東會提案進行審查。
第二十四條 董事會決定不將股東會提案列入會議議案的，應當在該次股東會上進行解釋和說明。
第二十五條 在年度股東會上，董事會應當就前次年度股東會以來股東會決議中應由董事會辦理的各事項的執(zhí)行情況向股東會做出專項報告，由于特殊原因股東會決議事項不能執(zhí)行，董事會應當說明原因。
第五章股東會提案的表決
第二十六條 股東(包括股東人)以其出資比例行使表決權(quán)。
第二十七條 股東會采取記名方式投票表決。
第二十八條 出席股東會的股東對所審議的提案可投贊成，反對或棄權(quán)票。出席股東會的股東委托人在其授權(quán)范圍內(nèi)對所審議的提案投贊成、反對或棄權(quán)票。
第二十九條 股東會對所有列入議事日程的提案應當進行逐項表決，不得以任何理由擱置或不予表決。年度股東會對同一事項有不同提案的，應以提案提出的時間順序進行表決，對事項作出決議。
第三十條 董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請股東會決議。
股東會審議董事、監(jiān)事選舉的提案，應當對每一個董事、監(jiān)事候選人逐個進行表決。改選董事、監(jiān)事提案獲得通過的，新任董事、監(jiān)事在會議結(jié)束之后立即就任。
第六章股東會的決議
第三十一條 股東會決議分為普通決議和特別決議。
股東會作出普通決議，應當由代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過。
股東會作出特別決議，應當由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
第三十二條 下列事項由股東會以特別決議通過:
(1)公司增加或者減少注冊資本;
(2)發(fā)行公司債券;
(3)公司的分立、合并、解散和清算;
(4)公司章程的修改;
(5)公司章程規(guī)定和股東會以普通決議認定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項。
上述以外其他事項由股東會以普通決議通過。
第三十三條 股東會決議應注明出席會議的股東(或股東人)人數(shù)、所代表股權(quán)的比例、表決方式以及每項提案表決結(jié)果。對股東提案作出的決議，應列明提案股東的姓名或名稱、持股比例和提案內(nèi)容。
第三十四條 股東會各項決議應當符合法律和公司章程的規(guī)定。出席會議的董事應當忠實履行職責，保證決議的真實、準確和完整，不得使用容易引起歧義的表述。
第三十五條 股東會應有會議記錄。會議記錄記載以下內(nèi)容:
(1)出席股東會的有表決權(quán)股權(quán)數(shù)，占公司總股本的比例;
(2)召開會議的日期、地點;
(3)會議主持人姓名、會議議程;
(4)各發(fā)言人對每個審議事項的發(fā)言要點;
(5)每一表決事項的表決結(jié)果;
(6)股東的質(zhì)詢意見、建議及董事會、監(jiān)事會的答復或說明等內(nèi)容;
(7)股東會認為和公司章程規(guī)定應當載入會議記錄的其他內(nèi)容。
第三十六條 股東會記錄由出席會議的董事和記錄員簽名，并作為公司檔案由董事會秘書保存。
公司股東會記錄的保管期限為自股東會結(jié)束之日起三年。
第七章附則
第三十七條 股東會的召開、審議、表決程序及決議內(nèi)容應符合《公司法》、《公司章程》及本議事規(guī)則的要求。
第三十八條 對股東會的召集、召開、表決程序及決議的合法性、有效性發(fā)生爭議又無法協(xié)調(diào)的，有關當事人可以向人民法院提起訴訟。
九龍山的新老“東家”海航置業(yè)和平湖九龍山分別聲明，否認對方董事會的合法性。平湖九龍山援引《合同法》第60條規(guī)定和雙方的約定認為，其與海航置業(yè)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未完全履行――海航置業(yè)在付清全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款之前，無權(quán)召集臨時股東大會并要求改選董事會，因而新董事會及其決議無效。而海航置業(yè)則認為，作為適格股東，根據(jù)《公司法》、《上市公司股東大會規(guī)則》及九龍山公司章程的規(guī)定，有權(quán)召集臨時股東大會改選董事會，因而新董事會及其決議的有效性不容置疑。“雙頭”董事會究竟孰是孰非，這需要正本清源。
海航置業(yè)股東權(quán)利不容剝奪
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是平湖九龍山（轉(zhuǎn)讓人）與海航置業(yè)（受讓人）簽訂的，根據(jù)合同相對性原理，合同中對于股東權(quán)資格的約定，其效力只能約束合同雙方，平湖九龍山只能依據(jù)該合同要求海航置業(yè)給付對價并承擔違約責任。作為合同糾紛的第三方即上市公司九龍山，不應該也不能援引前述約定來限制任何適格股東的股權(quán)行使，除非上市公司章程中有此類限制性條款。也就是說，平湖九龍山與海航置業(yè)的條款均是合同雙方當事人約定的，屬于任意性規(guī)范；海航置業(yè)根據(jù)《公司法》 和《上市公司股東大會規(guī)則》擁有的股東權(quán)則是強制性規(guī)范。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定肯定不能對抗法律法規(guī)的強制性規(guī)定。
需要指出的是，任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的理解與適用有兩個重要原則。其一，前者是可更改的或有彈性的，后者不可更改、缺乏彈性；其二，兩者如果發(fā)生沖突，強制性規(guī)范優(yōu)先適用。平湖九龍山不能引用《合同法》“當事人應當按照約定全面履行自己的義務”，繼而認定海航置業(yè)因未履行雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議條款的內(nèi)容，就失去召集臨時股東大會并要求改選董事會等股東權(quán)利。
其實，海航置業(yè)是否真的履行義務支付了滿足股東資格應具備的對價，對此案并不重要，因為這屬于債權(quán)債務契約安排；即使有糾紛，也不影響海航置業(yè)召開臨時股東大會等權(quán)限的行使。海航置業(yè)股東資格最有力的證明在于，中登上海分公司2011 年 5 月 25 日為雙方股票的轉(zhuǎn)讓辦理了過戶登記手續(xù)，從那一時點開始，海航置業(yè)的名字經(jīng)合法程序已經(jīng)出現(xiàn)在了股東名冊上。
更重要的是，根據(jù)公司法理，公司治理法律制度在設計圍繞公司治理各環(huán)節(jié)形成的法律關系體系時，分為內(nèi)觀與外觀主義兩部分――凡涉及公司內(nèi)部事務或內(nèi)部主體法律關系，包括交易法律關系（平湖九龍山與海航置業(yè)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關系），屬內(nèi)觀主義范疇；而涉及公司外部事務，如善意第三人的利益訴求及社會公共利益等形成的法律關系，屬于外觀主義范疇。內(nèi)觀主義不能對抗外觀主義。新老股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的解決與否，并不影響海航置業(yè)基于其法定股東的權(quán)利，召集影響全體股東尤其是中小投資者利益的臨時股東大會決議的形成及效力。
司法救濟尷尬 監(jiān)管部門當有作為
那么，為何海航置業(yè)召集臨時股東大會如此不順？這與我國有關上市公司仍在位董事會、監(jiān)事會拒絕股東召開臨時股東大會時，外部股東召集臨時股東大會之法律法規(guī)、公司章程方面的救濟制度安排仍存缺陷有關。
《公司法》將臨時股東大會召集事由定為由法律和公司章程共同規(guī)定。問題是，大多數(shù)上市公司對公司章程沒有足夠重視，條款設計幾乎是格式化的，或照搬照抄，當出現(xiàn)本案類似問題時便手足無措。可見，對諸如臨時股東大會召集人、召集事由、召集程序、召集費用承擔等方面的問題，應在公司章程里根據(jù)公司自身特色進行明確、科學安排。
值得一提的是，《公司法》雖然規(guī)定股東可以自行召集股東會，但會議開了，決議也做了，原董事會“不挪窩”，怎么辦？唯一辦法似乎是“打官司”，但司法救濟效率實在不適應經(jīng)營信息瞬息萬變的上市公司運作要求。所以改進的路徑應該是：細化、明確《公司法》等法規(guī)關于召開股東會的規(guī)則，加大原董事會、大股東或?qū)嶋H控制人“拖延交權(quán)”的機會成本或懲罰力度。
外部股東召集臨時股東大會制度所存缺陷彌補之前，上市公司的監(jiān)管部門尤其是行政機構(gòu)部門應有所作為。
一、 目的
為增強職工對公司的歸屬感、認同感，加強企業(yè)文化的內(nèi)含，激發(fā)員工工作積極性，擴大職工創(chuàng)收途徑，出臺此方案。
二、 適用范圍
三電全體在職職工及離職、退休的曾經(jīng)在三電工作過的職工。
三、 投資對象及投資方式
3.1、投資對象：深圳市三電數(shù)字技術有限公司(以下簡稱三電)所有經(jīng)營范圍均納入投資入股對象，凡三電的盈虧均由各股東按持股比例享受盈利與承擔風險。
3.2、投資方式
3.2.1、股本(原始股)
按三電2010年6月30日《資產(chǎn)負債表》中的權(quán)益總額144509.77元，折成股份100萬股。 則每股原始價值為0.145元，每股發(fā)行定價為：0.3元。即按溢價106.90%發(fā)行。
3.2.2、股份認購
職工認購股份時，以100股為單位，以每股發(fā)行價和認購的股份乘積為本人的投資總額。 如某部門經(jīng)理認股60000股，則投資總額為60000*0.3=18,000元。
職工在確定自己的認購股份后，將與公司簽訂一份投資合同，合同中將會載明各自的權(quán)利 與義務。認購人員在認購股份時，將以100股為單位，認購的股份不得低于100股，無上 限要求，但不得認購非100股的整數(shù)倍股份，如150股，而必須是100股、200股、300 股……，凡與公司簽訂投資協(xié)議的職工認購人員，公司將登記在冊，并進行備案妥善保管， 此協(xié)議將作為未來紅利分配或虧損清算的主要依據(jù)。
3.2.3、贈股
對于某些為公司服務時間較長、貢獻成績突出、職位比較特殊、才能潛力較深的職工，目 前主要的控股人，認為有需要獎勵他們，以激勵他們未來能更好的為公司做出更大貢獻， 則另以贈股方式，簽定贈股協(xié)議，贈股協(xié)議與認購協(xié)議一樣，為未來紅利分配或虧損清算 的主要依據(jù)。
3.2.4、認購投資款繳納方式
職工在確定認購股份并與公司簽訂投資協(xié)議后，須向公司繳納投資款，投資款的繳納方 式可以一次性以現(xiàn)金付清;也可以分次以現(xiàn)金繳納，或者從本人工資中分批扣除,但繳納期 限最長不得超過半年，即6個月。首期繳納的投資款，不得低于本人認購投資總額的20%。
3.2.5、工商營業(yè)執(zhí)照
由于企業(yè)較小，決定投資入股是職工個人自愿性質(zhì)，而且入股與退股行為估計平時經(jīng)常會 有變動，所以公司將不對工商營業(yè)執(zhí)照近行變更。
四、股份轉(zhuǎn)讓
已認購公司股份的人員對于所認購的股份,在達到以下任何一條的情況下,可以同公司法人 代表或委托人協(xié)商轉(zhuǎn)讓:
A)、勞動合同期滿、被公司解雇不再續(xù)約時;
B)、超過投資對象有效期限時;
C)、公司有意收購時;
D)、投資協(xié)議失效時;
受讓人員可以是公司,也可以是公司內(nèi)部同事,還可以是外部的第三者，但同事間轉(zhuǎn)讓、 或外部的第三者轉(zhuǎn)讓,必須取得公司法人的書面同意,也就是須到公司辦理轉(zhuǎn)讓備案手續(xù)。 當滿足以上四條任一條時，也不等同于一定要轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)與不轉(zhuǎn)由認購人員自行決定。 關于轉(zhuǎn)讓價格，如果轉(zhuǎn)讓人與受認人是內(nèi)部職工，或內(nèi)部職工與外部的第三者，則轉(zhuǎn)讓 價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人自行商定，不受公司限制。如果受讓人是公司，也就是公司回購自己 發(fā)行的股票，則收購價格將不底于發(fā)行價格。
四、 財務信息批露與紅利分配方式
1)、財務信息批露：每月結(jié)束后,在次月的12號前,由財務部向全體股東公布經(jīng)公司總經(jīng)理審核
的財務會計報告,報告上一月的經(jīng)營狀況、財務成果與現(xiàn)金流量。
2)、利潤分配方式：經(jīng)營狀況、財務成果的考核以季度為單位,如果某一季度有盈利,并且利潤
規(guī)模適合分配，則先由財務制定當季度的利潤分配方案后，招開股東大會，
經(jīng)股東大會投票表決通過后，分派紅利。
五、 股東的權(quán)利與義務
1、股東的權(quán)利：
1)、股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利;
2)、知情權(quán)、查賬權(quán);
3)、提議召開臨時股東會議權(quán);
4)、請求回購權(quán) 股東會投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，股東 對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份;
5)、選舉權(quán)和被選舉權(quán);
6)、出席股東(大)會行使表決權(quán);
7)、依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利;
8)、紅利分配權(quán);
9)、公司終止清算后對公司剩余財產(chǎn)的分配權(quán)。
2、股東的義務
1)、遵守公司規(guī)章制度;
2)、按時依約向公司繳納所認購的出資款;
3)、公司虧損后，對公司所負債務承擔責任;
4)、不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;
5)、不得無故抽走出資額、投資款。
六、 附則
投資有風險，入市須謹慎。
【關鍵詞】公司法 監(jiān)事會 獨立董事
一、引言
監(jiān)事是由股東大會（或及公司職工）選舉產(chǎn)生的、監(jiān)督業(yè)務執(zhí)行狀況和檢查公司財務狀況的行為能力人。監(jiān)事會作為公司內(nèi)部專門行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)督機構(gòu)，是公司法人治理結(jié)構(gòu)的一個重要組成部分。從各國立法來看，盡管對監(jiān)事會這一履行監(jiān)督職責的機構(gòu)稱謂不同，但在行使監(jiān)事職能上的制度安排不乏相通之處。比較各國規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)主要有以下幾種類型：以德國為代表的監(jiān)督公司業(yè)務管理活動并參與公司重大決策的監(jiān)事會制度；以日本為代表的對公司業(yè)務監(jiān)督和會計監(jiān)督的制度；以法國為代表的外部會計監(jiān)察人制度。我國公司監(jiān)事制度始于1992年國家體改委的《股份有限公司規(guī)范意見》。此前，《民法通則》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等法規(guī)中，“監(jiān)事”、“監(jiān)事會”作為監(jiān)督機關并未出現(xiàn)。2005年的《公司法》經(jīng)過多年的經(jīng)驗總結(jié)，規(guī)定了大約25條有關監(jiān)事的法律條文對我國的監(jiān)事制度來進行規(guī)范。依其對公司監(jiān)事會制度的規(guī)定，監(jiān)事會乃股份有限公司和經(jīng)營規(guī)模較大的有限責任公司之必設監(jiān)督機關，由股東代表與適當比例的公司職工代表組成，對公司的財務及業(yè)務執(zhí)行情況進行監(jiān)督。總體上，我國《公司法》所設計的監(jiān)事會制度基本上是沿襲了大陸法的監(jiān)事會模式，在監(jiān)事會的結(jié)構(gòu)上，參照了德國式的由股東代表和職工代表組成的模式；在監(jiān)事會的職能定位上，更接近于日本的監(jiān)事會模式，即主要擔任監(jiān)督者的角色。在監(jiān)事會的職權(quán)賦予上，我國雖然在結(jié)構(gòu)上已經(jīng)與一些發(fā)達國家無異，但在實際的實施保障上卻令人擔憂，這導致了我國監(jiān)事會職權(quán)事實上的空泛化與形式化，也為我國監(jiān)事會制度在實踐上的徹底失敗埋下了伏筆。
二、我國監(jiān)事會制度存在的缺陷及其根源
對比舊公司法，可以看出，新公司法在監(jiān)事人選，會議召開形式以及監(jiān)事會職權(quán)等方面有了改進。但相對德國、日本和法國這三個國家的監(jiān)事會制度，我國目前的監(jiān)事會制度仍然存在許多不足之處。監(jiān)事會并沒有取得和董事會相平等的地位，尤其是監(jiān)事會職能的行使存在較大障礙，從而使得以監(jiān)事會權(quán)力制約董事會權(quán)力的公司治理目標無法得到實現(xiàn)。從現(xiàn)有公司法法條來看，第54條、第55條規(guī)定了監(jiān)事的職權(quán)；第118條涉及人員選任、會議召集方式；第120條涉及的是會議召開時間、議事方式和表決程序；第147條涉及對監(jiān)事消極資格的規(guī)定；第148條規(guī)定了監(jiān)事的忠實義務和勤勉義務；第150條是關于監(jiān)事的損害賠償責任。下面我們將通過對上述法條進行分析，從立法上探討這些規(guī)定存在的缺陷：主要包括人員選任、職權(quán)范圍、監(jiān)事責任機制三大方面。
1、人員選任上的缺陷。在考察一個人員選任制度是否完備的標準上，主要包括人員的構(gòu)成和人員的任職條件兩個因素。根據(jù)第118條，股份有限公司的監(jiān)事由股東代表和職工代表構(gòu)成；而第147條規(guī)定的是監(jiān)事的消極資格，即什么樣的人不能夠擔任公司的監(jiān)事。可以看出，當前的監(jiān)事選任至少存在以下兩個缺陷：首先，人員的構(gòu)成缺乏多樣性，除了國有獨資公司的監(jiān)事由國有資產(chǎn)管理部門委派外，基本排除了本公司以外的人擔任監(jiān)事的資格。無論是股東監(jiān)事還是職工監(jiān)事，從某種程度上來說，都屬于公司的內(nèi)部監(jiān)事。內(nèi)部監(jiān)事帶來的最大弊端就是存在利害關系或隸屬關系，難以做到公正、有力的監(jiān)督。以職工監(jiān)事為例，職工監(jiān)事由公司或工會出面提名選舉，因此與公司存在一種內(nèi)部行政隸屬關系，而在公司科層結(jié)構(gòu)中仍處于下級地位，導致出現(xiàn)“無力監(jiān)督”的現(xiàn)象。而縱觀其他國家，引進外部監(jiān)事，特別是以銀行為代表的債權(quán)人代表進入監(jiān)事會早已不是新鮮的事。銀行監(jiān)事的存在，既可以保護債權(quán)人的利益，又可以充分發(fā)揮銀行在財務監(jiān)管方面的專業(yè)優(yōu)勢。同時，這種監(jiān)事人員的多元化安排，能夠讓具有不同利益背景的監(jiān)事之間形成利益關系的制衡，提高監(jiān)督的公允度。其次，僅僅規(guī)定了監(jiān)事的消極資格，忽視了對監(jiān)事積極資格的要求。監(jiān)事會的核心職權(quán)是財務監(jiān)督權(quán)，并且根據(jù)《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第二號年度報告的內(nèi)容與格式（2007年修改稿）》的規(guī)定，監(jiān)事會應對8類事項發(fā)表獨立意見，特別是針對非標準審計和針對預測利潤誤差的說明。而在實際生活中，監(jiān)事會往往被當成一個安置閑散人員的機構(gòu)，不具備職業(yè)資質(zhì)或是相關的法律、審計、財會知識，對與其職權(quán)相關的問題往往缺乏基本的分析能力和判斷能力。一旦公司狀況出現(xiàn)問題，監(jiān)事的獨立意見基本要么是認同董事會對問題的解釋和意見，要么是重復意見或避重就輕發(fā)表批評和改進意見，極少對問題做出真正的獨立于董事會的解釋。在這樣的困境下，何來監(jiān)督可言？
2、監(jiān)事會職權(quán)存在缺陷。監(jiān)事會的職權(quán)范圍的大小，從某種意義上來說決定了監(jiān)督的廣度和力度。但就我國目前看，主要問題在于監(jiān)事會職權(quán)偏小，且法定職權(quán)缺乏必要的實施手段。首先，從權(quán)利配置上看，現(xiàn)行監(jiān)事會的職權(quán)體系過于單一，缺乏相關權(quán)利的配置。監(jiān)事會的一項重要職能是行使監(jiān)督權(quán)，這種監(jiān)督權(quán)具體落實為財務檢查權(quán)、業(yè)務檢查權(quán)、人事監(jiān)督權(quán)和公司代表權(quán)。我國新《公司法》對后三項權(quán)利沒有涉及，僅僅規(guī)定的財務檢查權(quán)也顯得過于籠統(tǒng)，現(xiàn)行規(guī)定一方面缺乏財務檢查權(quán)行使的前提，僅僅靠“監(jiān)事列席董事會會議”而使監(jiān)事會享有對公司經(jīng)營管理的知情權(quán)是遠遠不夠的；另一方面，缺乏財務檢查權(quán)行使過程中的相關費用支持。針對我國目前公司監(jiān)事會的人員主要由股東代表和適當比例的職工代表組成，他們不一定具備履行監(jiān)督權(quán)的專業(yè)素質(zhì)。在有些情況下，監(jiān)事會在行使職權(quán)時往往需要聘請律師、會計師參與具體工作，并需要支付相關的費用。在缺乏相關立法的情況下，這些費用很難得到保障。其次，從行使權(quán)利方式來看，我國公司法沒有明確監(jiān)事會的議事方式，僅在公司法第127條中規(guī)定“監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定”，即我國《公司法》授權(quán)公司自己以章程自行確定監(jiān)事會的職權(quán)行事方式。事實上，在議事方式上，我國公司監(jiān)事會是一個典型的會議體機關，采用的是合議制，因而監(jiān)事沒有獨立的監(jiān)督權(quán)。最后，從權(quán)利的救濟手段上看，監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)行使缺乏有力的保障。我國《公司法》第五十四條第三款和第四款規(guī)定了監(jiān)事會的兩項職權(quán)：當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東會。在這里，我們不難發(fā)現(xiàn)如下問題：其一，監(jiān)事會的“糾正請求權(quán)”如果被董事、經(jīng)理不予理睬，那么監(jiān)事會采取何種救濟措施來保障監(jiān)督權(quán)的行使效力，立法上沒有規(guī)定。其二，提議召開臨時股東大會的權(quán)力是否等同于“股東大會召集權(quán)”，應當向誰提議股東大會的召開。如果監(jiān)事會提議召開臨時股東會，但董事會拒不召開，在立法上對此尚不明確的情況下，顯然監(jiān)事會的提議權(quán)是毫無意義的。
3、監(jiān)事責任機制存在缺陷。如果說監(jiān)事是董事的監(jiān)督者，那么，對監(jiān)督者本身的監(jiān)督問題，也是公司治理中不可忽視的。在傳統(tǒng)觀念中，經(jīng)營管理層是對經(jīng)營行為直接負責的主體，而監(jiān)事會是監(jiān)督者，其與經(jīng)營行為并沒有直接的聯(lián)系，并且追究起來再認定上也具有一定的難度，因此，對于監(jiān)事責任制度，傳統(tǒng)公司法并沒有給以足夠的重視。我國《公司法》中關于追究監(jiān)事責任的代表性制度是第150條。即監(jiān)事不履行職責或在履行職責中違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應該受到追究。盡管該條確定了監(jiān)事的個人損害賠償責任，一定程度上有利于監(jiān)事勤勉義務和忠實義務的最大化履行，但其缺陷也是顯而易見的：首先，監(jiān)事對公司責任的規(guī)定過于原則化，沒有較為具體地明確監(jiān)事對公司承擔損害賠償責任的情形。這種過于原則性的規(guī)范很難將對監(jiān)事的責任追究落到實處。而德國《股份法》則給我們提供了一個很好的范本，在其股份法中，不僅規(guī)定了監(jiān)事的謹慎義務、忠誠義務、個別的具體義務、監(jiān)督義務、集體工作義務等，還進一步對每種義務進行細化，從而使得對監(jiān)事責任的追究有法可依。其次，缺乏監(jiān)事對第三人責任的規(guī)定。我們認為，監(jiān)事的責任主要有兩方面構(gòu)成：一是對公司的責任；二是對第三人的責任。在實踐中，監(jiān)事會往往是公司對外界進行信息傳遞以及公司內(nèi)外監(jiān)督相互溝通的橋梁，監(jiān)事會對公司信息的披露往往是第三人的重要信息來源，因此，如果由于監(jiān)事對其職務的履行具有惡意或者重大過失，要求公司監(jiān)事在一定條件下對第三人負責是合乎情理的。再次，沒有規(guī)定監(jiān)事承擔責任的方式。即監(jiān)事之間承擔的是一種連帶責任？還是允許部分監(jiān)事在能夠證明自己無故意或重大過失的情況下免責或部分免責？對相關事項的知情或者不知情是不是監(jiān)事承擔責任的必要前提？這些問題都影響著監(jiān)事責任的完善，從而也影響著監(jiān)事監(jiān)督的積極性和有效性，這在我國當前實行監(jiān)事會集體決議的環(huán)境下更有探討的必要。
在以上討論之后，我們不禁要問，是什么導致了監(jiān)事會在現(xiàn)實行權(quán)過程中的尷尬地位？究其原因，我們認為，根源在于監(jiān)事會獨立法律地位的缺乏。所謂監(jiān)事會的法律地位，是指監(jiān)事會與股東會和董事會之間，按照公司權(quán)力的“分立和制衡”原則而形成的獨立地位，是監(jiān)事會權(quán)利與義務的法律表現(xiàn)。明確監(jiān)事會的法律地位是建立完善的公司法人治理結(jié)構(gòu)的法律基礎，保證監(jiān)事會的獨立法律地位是實現(xiàn)公司內(nèi)部權(quán)力分配與制衡關系，確保公司正常運行的重要條件。我國現(xiàn)行《公司法》對公司治理結(jié)構(gòu)的設計是單層制，具體表現(xiàn)為：董事會和監(jiān)事會都由股東會選舉產(chǎn)生，都對股東會負責。從形式上看二者的地位是平等獨立的，但是董事會事實上控制著公司，而監(jiān)事會又不享有任免董事會成員的權(quán)力，因此，監(jiān)事會的獨立只是形式上的，實際處于對董事會的依附地位。顯然，這種制度設計并不能使監(jiān)事會具備對抗董事會的權(quán)力，在地位缺乏保障的情況下，缺陷的產(chǎn)生自然是不能避免的。
三、完善我國監(jiān)事會制度的對策
當前我國公司治理所面臨的問題就是如何選擇一種有效的監(jiān)督治理模式。從長遠看，我國應參照德國公司法的雙層制模式，把監(jiān)事會重新確定為董事會的監(jiān)督機關，同時要從法律上進行完善不斷地完善。
1、選拔監(jiān)事會成員應重視其專業(yè)結(jié)構(gòu)和業(yè)務能力，保證監(jiān)事具備相應的職務素質(zhì)。德國的立法對公司監(jiān)事的專業(yè)素質(zhì)做了與董事一樣的要求，日本和我國臺灣的立法也有類似的規(guī)定，而我國《公司法》在這方面卻是空白。這是我國監(jiān)事會不能有效發(fā)揮監(jiān)督作用的重要原因之一。我國《公司法》僅對擔任監(jiān)事的消極資格作了限制，卻沒有對積極資格提出要求，以至出現(xiàn)眾多不懂會計報表為何物的黨委書記監(jiān)事、工會主席監(jiān)事、臨退休行政官員監(jiān)事等。為保證監(jiān)事能勝任主要內(nèi)容為財務監(jiān)督和經(jīng)營管理人員行為合法性監(jiān)督的監(jiān)事會工作，至少應當要求監(jiān)事必須具備商務、法律、財務、會計或宏觀經(jīng)濟等某一方面專業(yè)知識和工作經(jīng)驗，以保證監(jiān)事具備相應的職務素質(zhì)、知識結(jié)構(gòu)和工作經(jīng)驗，有能力完成監(jiān)督工作、履行監(jiān)督職責。
2、保證監(jiān)事會地位上的獨立性。為了保證監(jiān)事會正常發(fā)揮作用，也該強調(diào)其獨立性，尤其在我國上市公司的控股股份基本上為國家股或國有法人股的情況下，監(jiān)事會成員獨立于董事會和高級管理人員對保護國有資產(chǎn)的安全和增值方面具有決定意義。為保障監(jiān)事地位的獨立性，立法還可以從以下三個方面做出改進：（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，我國公司董事會成員并非由監(jiān)事會任命，而是直接由股東大會選舉產(chǎn)生，因此董事會在法律上只能服從股東大會的決議、服從股東利益。這樣的規(guī)定難以保證監(jiān)事會對董事會形成必要的威懾力和約束力。既然我國已經(jīng)確立了公司執(zhí)行職能與監(jiān)督職能分開的二元管理體制，立法就應當適度借鑒德國經(jīng)驗，賦予監(jiān)事會直接任命董事會成員的權(quán)力，以徹底改變監(jiān)事會淪為董事會的附庸和監(jiān)事會監(jiān)督不力的局面。（2）為避免董事、經(jīng)理與其有密切關系的監(jiān)事勾結(jié)，可考慮在公司股東之外聘任未曾擔任過公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員的社會專業(yè)人士擔任獨立監(jiān)事，并提高獨立監(jiān)事在監(jiān)事會中所占的比例。（3）為完善公司監(jiān)事的身份保障制度，提高監(jiān)事的解任門檻，立法應將監(jiān)事的解任決議列為股東大會特別決議事項，賦予被解任的監(jiān)事在股東大會上以口頭或書面方式陳述意見的權(quán)利，并且應該規(guī)定監(jiān)事在任期屆滿前被解任的有權(quán)請求公司賠償其損失，從而間接強化監(jiān)事地位的獨立性。同時，應該在監(jiān)事的提名上做出明確規(guī)定，以避免由董事會提名監(jiān)事的情形出現(xiàn)。
3、給予監(jiān)事會實質(zhì)性的權(quán)力。具體來說，第一，賦予監(jiān)事會信息獲得權(quán)。即監(jiān)事會可隨時要求董事、經(jīng)理及其他高級管理人員提供營業(yè)報告。相應地，董事發(fā)現(xiàn)有顯著損害公司利益的事實時，有立即報告監(jiān)事會的義務。第二，賦予監(jiān)事會調(diào)查權(quán)，即監(jiān)事會根據(jù)董事、經(jīng)理和其他高級管理人員的報告和公司運營情況，可進行業(yè)務和財產(chǎn)狀況的調(diào)查。監(jiān)事會為執(zhí)行職務，還可對子公司的業(yè)務和財產(chǎn)狀況進行調(diào)查。第三，賦予監(jiān)事會以提名與薪酬參與決定權(quán)。世界各國的公司實踐表明，監(jiān)事會完全不參與公司的提名與薪酬的決定是監(jiān)督無力的重要原因。第四，在權(quán)力配置上。增設監(jiān)事會的業(yè)務檢查權(quán)、人事監(jiān)督權(quán)和公司代表權(quán)。不斷完善監(jiān)事會的財務監(jiān)督權(quán)，賦予監(jiān)事會審核公司文件及賬簿的權(quán)力，并給予相關物質(zhì)上的保障。還應注意到，保障監(jiān)事會行使職權(quán)必須要有一定的經(jīng)濟保障和法律程序保障。使監(jiān)事經(jīng)濟上獨立，不受制于董事會或經(jīng)理。因此，應當使監(jiān)事有權(quán)為行使監(jiān)督職能而支取費用，如請審計師、會計師、律師等所需費用等，而且此項費用單獨列支。但現(xiàn)行公司法中，僅原則性規(guī)定了監(jiān)事行使權(quán)力所支出的必要費用由公司負擔，但具體如何支取卻沒有進行明確的規(guī)定，這在一定程度上使得監(jiān)事的監(jiān)督活動的展開受到了限制。
4、考慮建立監(jiān)事的激勵約束機制。在激勵機制方面可考慮，給予監(jiān)事足夠豐厚的薪酬并推行股票期權(quán)制度，使其擁有所任職公司股息紅利和剩余財產(chǎn)的分配權(quán)，將其長期利益與公司經(jīng)營情況掛鉤，從而激勵其發(fā)揮監(jiān)督上的主觀能動性，鼓勵監(jiān)事恪盡職守，積極行使監(jiān)督權(quán)。在約束機制方面可考慮進一步強化監(jiān)事的義務和責任，對監(jiān)事責任的設定要全面和明確。監(jiān)事會職能的有效發(fā)揮還有賴于監(jiān)事會成員恪盡職守、盡職盡責的工作。若監(jiān)事不盡忠職守、損害公司利益時，應該相應承擔什么責任？我國《公司法》雖有粗略規(guī)定，但并沒有單獨對監(jiān)事的責任進行全面、明確的規(guī)定。這就使監(jiān)事行使職責沒有相應的法律約束，監(jiān)事的失職行為不能得到有效的法律制約，也直接影響到監(jiān)督效能的發(fā)揮。我們應強化公司監(jiān)事義務，做到擴權(quán)與擴責同步：第一，應提供一個可行的規(guī)則，當監(jiān)事列席董事會，發(fā)現(xiàn)董事會和董事個人有違反法律、行政法規(guī)、公司章程的行為或其他損害公司利益的行為時，應發(fā)表自己的意見。第二，當監(jiān)事會怠于履行監(jiān)督職責，給公司造成損失，監(jiān)事應對公司承擔連帶賠償責任。第三，監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)董事會和董事個人、經(jīng)理有違反法律、行政法規(guī)、公司章程的行為或其他損害公司利益的行為，應予糾正而不進行糾正，給公司造成損失的，監(jiān)事與董事連帶承擔賠償責任。
【參考文獻】
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【關鍵詞】 可轉(zhuǎn)換公司債券； 條款設計； 三方博弈均衡
中圖分類號：F230 文獻標識碼：A 文章編號：1004-5937（2014）14-0064-04
一、引言
可轉(zhuǎn)債是一種混合型籌資工具，它是債權(quán)與期權(quán)的混合體。可轉(zhuǎn)債發(fā)行方賦予了持有人未來將債券轉(zhuǎn)換成普通股的權(quán)利，如果持有人決定轉(zhuǎn)股，發(fā)行方可以享受到以高于發(fā)行可轉(zhuǎn)債當日自身股票價格的價格將債務轉(zhuǎn)為權(quán)益。如果持有人不轉(zhuǎn)股，發(fā)行公司也可以享受到以低于同期純債券利率的成本籌資。而轉(zhuǎn)股的成功與否，取決于可轉(zhuǎn)債持有人對公司當前價值與未來價值的判斷。一旦轉(zhuǎn)股，可轉(zhuǎn)債持有人將從債權(quán)人變?yōu)楣蓶|，會與原有股東共同分享公司帶來的收益。因此，可轉(zhuǎn)債的成功發(fā)行與存續(xù)，涉及發(fā)債公司、可轉(zhuǎn)債持有人與原有股東三方的利益。由于法律的限制，可轉(zhuǎn)債發(fā)行方在可轉(zhuǎn)債募集說明書中大多使用格式條款，出于公平交易原則，應當在可轉(zhuǎn)債條款的設計中考慮保護可轉(zhuǎn)債持有人的利益，才能吸引投資人進行投資。
在可轉(zhuǎn)債眾多條款中，最為重要的是可轉(zhuǎn)債的附加條款：轉(zhuǎn)股價特別向下修正條款、贖回條款和回售條款。當股價持續(xù)大幅下跌，可轉(zhuǎn)債持有人轉(zhuǎn)股無望時，發(fā)債公司可以通過轉(zhuǎn)股價特別向下修正條款，向下修正轉(zhuǎn)股價以促使轉(zhuǎn)股，或者在持有人的要求下，通過回售條款提前償還本金和利息，達到保護持有人利益的目的①。而當股價持續(xù)大幅上升時，發(fā)債公司可以通過贖回條款，迫使可轉(zhuǎn)債持有人轉(zhuǎn)股，阻止持有人享受債權(quán)利息和股權(quán)增值的雙重收益，達到保護公司和原有股東的利益。所以，研究可轉(zhuǎn)債對相關關系人的利益保護，重點在于對可轉(zhuǎn)債附加條款設計的研究。
二、可轉(zhuǎn)債三方利益主體分析
（一）發(fā)債公司分析
可轉(zhuǎn)換公司債券是普通債權(quán)與期權(quán)的結(jié)合，發(fā)債公司可以以較低票面利率發(fā)行，并約定一個轉(zhuǎn)股價格，可轉(zhuǎn)債持有人可以將手中的債券轉(zhuǎn)為公司普通股票。可轉(zhuǎn)債成功發(fā)行后，發(fā)債公司將所募集資金投向規(guī)定用途。但是受限于《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，我國的可轉(zhuǎn)債存續(xù)期間多集中于5―6年，而美國的可轉(zhuǎn)債存續(xù)期多集中于3―10年（其中50%以上的可轉(zhuǎn)債存續(xù)期在5年以上）。因此為保證公司正常的現(xiàn)金流動，發(fā)債公司有動機促使可轉(zhuǎn)債盡快轉(zhuǎn)股，以消除可轉(zhuǎn)債回售或到期兌付帶來的償付壓力。我國的可轉(zhuǎn)債不僅期限短，溢價率也較低，如表1所示，可轉(zhuǎn)債發(fā)行日溢價率中位數(shù)僅為2.75%。此外，可轉(zhuǎn)債贖回條款作為加速投資者轉(zhuǎn)股的條款也頻頻觸發(fā)，這也符合Stein（1992）提出的后門權(quán)益融資假說，明確指出了公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債的目的是為了間接增加資本結(jié)構(gòu)中權(quán)益的比例。
（二）可轉(zhuǎn)債持有人分析
可轉(zhuǎn)債持有人接受低于普通債券票面利率的可轉(zhuǎn)債，目的是獲取其中所附加的期權(quán)價值。從可轉(zhuǎn)債上市首日的轉(zhuǎn)股溢價率可以看出，截至2013年10月，除2000年以前發(fā)行的南化轉(zhuǎn)債、絲綢轉(zhuǎn)債和茂煉轉(zhuǎn)債外，如表1所示，其余90只可轉(zhuǎn)債（下文所有數(shù)據(jù)均以該90只可轉(zhuǎn)債為樣本）的轉(zhuǎn)股溢價率中位數(shù)為14.26%。即可轉(zhuǎn)債持有人如果以當日收盤價轉(zhuǎn)股，立即會損失掉14%，可以看出購買可轉(zhuǎn)債的投資者對未來標的股票的上漲趨勢有較高的期望。而上市首日可轉(zhuǎn)債的交易量平均達到發(fā)行總量的30%左右，是整個可轉(zhuǎn)債存續(xù)期間的單日最大交易量，并且從發(fā)債公司披露的信息來看，上市公告書中的可轉(zhuǎn)債前十大持有人不同程度進行了減持，所以可轉(zhuǎn)債持有人傾向通過減持可轉(zhuǎn)債取得短期收益最大化。但是與美國市場不同的是，美國市場可轉(zhuǎn)債參與人以對沖基金為主，對沖基金通常構(gòu)建可轉(zhuǎn)債的對沖模型來獲取收益。
（三）股東分析
原股東對轉(zhuǎn)股價向下修正具有較大的抵觸。可轉(zhuǎn)債的轉(zhuǎn)股價向下修正條款，是指發(fā)債公司可以除因標的股票的分紅擴股等權(quán)益變動事項之外，為縮小市價與轉(zhuǎn)股價之間的差距，提高轉(zhuǎn)股概率，主動修正轉(zhuǎn)股價的權(quán)利。人為修正轉(zhuǎn)股價在提高轉(zhuǎn)股率的同時，也起到了稀釋股東權(quán)益的作用。2006年之前，發(fā)債公司董事會在一定程度上擁有可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股價向下修正的權(quán)利，甚至可以每年無限次修正轉(zhuǎn)股價。2003年發(fā)行的山鷹轉(zhuǎn)債就在其存續(xù)期內(nèi)連續(xù)5次向下修正轉(zhuǎn)股價，修正幅度高達51.96%，嚴重侵害了原股東的利益。2006年之后轉(zhuǎn)股價向下修正的權(quán)利交給了非關聯(lián)股東，2007年發(fā)行的唐鋼轉(zhuǎn)債就是第一例因股東大會非關聯(lián)股東否決了轉(zhuǎn)股價向下修正。但是如果公司大股東已經(jīng)出售其所持可轉(zhuǎn)債，為促使轉(zhuǎn)股仍會通過轉(zhuǎn)股價向下修正條款，并且該下調(diào)對股價具有負向效應，特別是在公告后1日內(nèi)（魏穎娣，2013）。
三、可轉(zhuǎn)債條款的影響分析
（一）發(fā)行條款遵從格式條款，重復率相對較高
由于我國對可轉(zhuǎn)債發(fā)行的限制條件比較嚴格，導致我國可轉(zhuǎn)債條款設計趨向于格式化，相關條款雷同性較強（蔣素清等，2006）。以可轉(zhuǎn)債的存續(xù)期限為例，71%的可轉(zhuǎn)債存續(xù)期為5年，23%的可轉(zhuǎn)債存續(xù)期為6年。特別是2007年之后，在債券平價發(fā)行的前提下，可轉(zhuǎn)債的平均票面年利率已經(jīng)出現(xiàn)與信用評級倒掛的現(xiàn)象（如表2所示），同時可轉(zhuǎn)債溢價率低，可以看出，發(fā)債公司對條款設計并不看重，重復率高，發(fā)行可轉(zhuǎn)債的目的就是為盡快獲得股權(quán)融資。而作為可轉(zhuǎn)債持有人的保障性回售條款，除民生、石化、工行和中行4只可轉(zhuǎn)債未設置回售條款以外，其余回售條款觸發(fā)的價格條件也主要為低于轉(zhuǎn)股價的70%，差異性也不大。
（二）順勢環(huán)境下，贖回可轉(zhuǎn)債實現(xiàn)共贏
當市場上漲，股票價格高于轉(zhuǎn)股價時，可轉(zhuǎn)債價格的波動性與標的股票波動性一致。而我國可轉(zhuǎn)債與股票執(zhí)行的回轉(zhuǎn)交易制度并不相同，可轉(zhuǎn)債執(zhí)行T+0制度，即當日買入的可轉(zhuǎn)債當日可以賣出，但是股票執(zhí)行T+1制度，即當日選擇轉(zhuǎn)股下一個交易日才可賣出。所以理性的持有人應選擇出售可轉(zhuǎn)債來獲利，而非轉(zhuǎn)股來獲利。對于發(fā)債公司而言，為不錯失融資時機，通常執(zhí)行贖回條款以迫使持有人盡快轉(zhuǎn)股。因此我國上市交易的可轉(zhuǎn)債中絕大多數(shù)都在滿足贖回條款后，啟動贖回程序。少數(shù)未啟動贖回程序的可轉(zhuǎn)債，如：2003年發(fā)行的民生轉(zhuǎn)債，滿足贖回條件前已有67%的可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股，公司認為轉(zhuǎn)股情況良好，因此決定不行使贖回權(quán)。
發(fā)債公司行使贖回權(quán)，短期內(nèi)由于流通股數(shù)量的增加，持有人利益變現(xiàn)，會對股價造成負面影響，影響原股東利益。但在贖回期結(jié)束之前，可轉(zhuǎn)債的累計異常收益逐漸趨近于零，即可轉(zhuǎn)債贖回公告對股價的影響在贖回日之前停止。長期來看，發(fā)債公司行使贖回權(quán)不會對原股東利益造成沖擊。
（三）逆市環(huán)境下，向下修正條款與回售條款的沖突
1.投資者的利益保護使發(fā)債公司承擔高成本
當市場下跌，股票價格低于轉(zhuǎn)股價時，發(fā)債公司就面臨修正轉(zhuǎn)股價還是等待回售的境地。絕大多數(shù)公司都選擇修正轉(zhuǎn)股價以規(guī)避回售風險，但是當難以修正轉(zhuǎn)股價同時發(fā)債公司給予可轉(zhuǎn)債回售價格偏高時，發(fā)債公司就遇到問題。以華菱轉(zhuǎn)債為例，華菱轉(zhuǎn)債2004年8月上市交易，初始轉(zhuǎn)股價為5.01元，轉(zhuǎn)股價向下修正條件寬松，回售價格107元偏高。發(fā)債公司為湖南華菱管線股份有限公司，部分條款如表3所示。
華菱轉(zhuǎn)債上市后，直到2005年4月20日的170個交易日中，僅有17個交易日股價高于轉(zhuǎn)股價的95%，公司并沒有行使修正轉(zhuǎn)股價的權(quán)利，也沒有行使修正轉(zhuǎn)股價的必要。而2005年4月21日―2005年5月18日（連續(xù)15個交易日），華菱轉(zhuǎn)債標的股價持續(xù)低于轉(zhuǎn)股價85%，由于可轉(zhuǎn)債投資人與發(fā)債公司對回售條款存在分歧，所以5月18日可轉(zhuǎn)債收盤價僅為101.49元，與回售價格107元間價差高達5.42%，成交量比前一個交易日放大16倍，顯示有大量套利資金介入。同日湖南華菱宣布將轉(zhuǎn)股價向下修正至4.50元，引起發(fā)債公司與可轉(zhuǎn)債持有人關于回售條款觸發(fā)的利益之爭。
湖南華菱冒著21.4億的回售資金壓力，將修正轉(zhuǎn)股價延遲至回售觸發(fā)日，其修正轉(zhuǎn)股價的壓力可想而知。2005年初，印度米塔爾鋼鐵公司收購湖南華菱37.175%的股份，收購價款26億元，折合3.96元/股（最終轉(zhuǎn)讓價格為4.31元/股）。此次轉(zhuǎn)股價向下修正后，若成功轉(zhuǎn)股會多產(chǎn)生0.44億股股票，占米塔爾所持有股份數(shù)的6.7%。面對股權(quán)被稀釋，米塔爾自然會多加考慮。湖南華菱為解決回售危機，不得不提出回購股票的預案以維持股票價格，擬動用不超過4.50億元回購1億股流通股股票。隨著市場回暖，正股價格遠離回售危機，最終公司雖沒有實施回購，但逆市環(huán)境下為保護投資者的利益，發(fā)債公司承擔了高的顯性成本和隱性成本。
2.原股東的利益保護使發(fā)債公司無法隨意修正轉(zhuǎn)股價，持有人利益受損
現(xiàn)行可轉(zhuǎn)債的法規(guī)規(guī)定，發(fā)債公司若想向下修正轉(zhuǎn)股價，必須經(jīng)股東大會未持有可轉(zhuǎn)債的股東2/3以上同意方可執(zhí)行。該規(guī)定使得發(fā)債公司不能隨意修正轉(zhuǎn)股價，必須考慮原股東的實際利益。2007年發(fā)行的唐鋼轉(zhuǎn)債，是股東大會否決向下修正轉(zhuǎn)股價的第一例。2008年7月29日，唐山鋼鐵（現(xiàn)為河北鋼鐵）公告了董事會形成了轉(zhuǎn)股價向下修正的決議，并于當日公告回售事宜，8月7日為回售最后期限，回售價格僅為100.8元。但是轉(zhuǎn)股價向下修正的表決直到8月26日股東大會才形成決議，以98.52%的比例否決了該議案。一方面由于大股東唐山鋼鐵集團仍持有可轉(zhuǎn)債不能參與表決，另一方面也有中小股東保護自身利益的動機。這使得可轉(zhuǎn)債持有人既不能得到轉(zhuǎn)股價向下修正的利益，也不能通過回售條款來售出所持可轉(zhuǎn)債，持有人的利益受到損害。
綜上所述，公司可轉(zhuǎn)債遵從于格式條款，在逆市環(huán)境中發(fā)債公司、可轉(zhuǎn)債持有人與原股東會在修正轉(zhuǎn)股價和回售可轉(zhuǎn)債中產(chǎn)生激烈利益沖突，重視持有人利益會增加發(fā)債公司成本，重視股東利益則會使持有人的利益受到損害。而公司股票的下跌，不能全部歸咎于自身經(jīng)營的問題，證券市場的繁榮與衰退也不是公司能夠準確預見的。因此發(fā)債公司需要重新考慮可轉(zhuǎn)債的條款設計，以使在逆市環(huán)境下可轉(zhuǎn)債三方的利益得到平衡。
四、可轉(zhuǎn)債條款設計的建議
（一）減少可轉(zhuǎn)債的回售保護
可轉(zhuǎn)債的回售條款是對發(fā)債公司威脅最大的條款，我國可轉(zhuǎn)債的存續(xù)期間本身就較短，如果發(fā)生可轉(zhuǎn)債的回售，發(fā)債公司短期內(nèi)會受到較大的財務壓力，除非回售價格定得非常低（如唐鋼轉(zhuǎn)債回售價格僅有100.8元，低于回售日二級市場價格102.5元），即使觸發(fā)了回售條款也不會吸引持有人回售，則該條款形同虛設。而發(fā)債公司為避免回售條款觸發(fā)，選擇向下修正轉(zhuǎn)股價，待市場回暖后，持有人行權(quán)會稀釋原股東利益。實際上修正轉(zhuǎn)股價是將證券市場的負向波動轉(zhuǎn)嫁給原股東，并且可轉(zhuǎn)債也不會被回售，造成了發(fā)債公司管理成本的增加，持有人與原股東利益受損三方面不利結(jié)果。因此發(fā)債公司在條款設計中應選擇降低可轉(zhuǎn)債的回售期，甚至取消回售條款。如表4所示：自2009年起，可轉(zhuǎn)債的回售覆蓋期（可回售期間/可轉(zhuǎn)債存續(xù)期間）已經(jīng)趨于下降，并且有四只取消了回售條款（2010年中行轉(zhuǎn)債、2010年工行轉(zhuǎn)債、2011年石化轉(zhuǎn)債、2013年民生轉(zhuǎn)債）。然而取消回售條款的這四家企業(yè)均是大盤股，融資能力強，其市場話語權(quán)決定了有能力取消回售條款。
（二）增加可轉(zhuǎn)債利息的補償
回售條款的另一個作用就是為可轉(zhuǎn)債價值進行保底。回售期間內(nèi)，可轉(zhuǎn)債的價值不會偏離回售價格過多，但是這種保值作用在回售期間外就不存在了。同樣，部分公司通過回購股份來提升股價，在回購期間也屬于對可轉(zhuǎn)債的保值。在可轉(zhuǎn)債回售覆蓋期趨短的背景下，應建立一個補償機制，鼓勵持有人持有到期，并彌補持有人的利益。目前常見的做法是可轉(zhuǎn)債采用遞進式的利率，此外，還有14只可轉(zhuǎn)債提供了持有到期給予一定的利率補償，如表5所示。利率補償?shù)膶嵸|(zhì)是提高可轉(zhuǎn)債的底線價值，由于持有到期才能獲得，因此提高底線價值對可轉(zhuǎn)債價值的保護比回售或回購股份更持久。唐鋼轉(zhuǎn)債曾在2008年發(fā)生回售危機，一方面公司擬修正轉(zhuǎn)股價，另一方面到期10%的額外補償也提高了唐鋼轉(zhuǎn)債的底線價值，最終唐鋼轉(zhuǎn)債得以到期還本。
五、研究結(jié)論
我國現(xiàn)有可轉(zhuǎn)債條款設計相對雷同，在逆市環(huán)境下，保護可轉(zhuǎn)債持有人的回售條款形同虛設，還損害其他利益相關者的利益。取消回售條款或者降低回售覆蓋期，可以減輕發(fā)債公司對可轉(zhuǎn)債回售的擔憂，避免采取回購股份或向下修正轉(zhuǎn)股價等手段，降低發(fā)債公司的成本。同時向下修正轉(zhuǎn)股價的權(quán)利不會在逆市環(huán)境中頻繁使用，也維護了原股東的利益不被稀釋。而增加可轉(zhuǎn)債的利息補償，則是對可轉(zhuǎn)債底線價值的保護，這種保護的持久性要強于回售條款。因此，降低回售覆蓋期并且提高可轉(zhuǎn)債利息補償，是在逆市環(huán)境下協(xié)調(diào)可轉(zhuǎn)債三方利益相關者的一條路徑。
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一、本意見所指的公司是指除外商投資公司、上市股份有限公司外，按照《公司法》和《公司登記管理條例》登記的有限責任公司和股份有限公司。本意見適用于公司設立登記、增加注冊資本變更登記、增加實收資本變更登記和出資方式由非貨幣出資轉(zhuǎn)為貨幣出資變更登記的貨幣驗資工作。
二、各政策性銀行、國有商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行（市）分行，銀行，農(nóng)村商業(yè)銀行，市各經(jīng)營人民幣業(yè)務的外資銀行（以下統(tǒng)稱銀行）應當嚴格按照有關法律、法規(guī)及相關規(guī)定，辦理公司設立或變更登記涉及驗資的臨時存款賬戶（以下簡稱驗資賬戶）的開立、撤銷及其資金劃轉(zhuǎn)，按程序規(guī)范操作，并加強對驗資資金來源的審核。
（一）公司股東（發(fā)起人）申請開立設立登記驗資賬戶的，銀行應要求其出具工商行政管理機關核發(fā)的《企業(yè)名稱預先核準通知書》及股東（發(fā)起人）的證明文件，股東（發(fā)起人）為個人的，應要求其出具身份證件；公司申請開立變更登記驗資賬戶的，銀行應要求其出具《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、基本存款賬戶開戶許可證、股東會或董事會決議、稅務登記證、組織機構(gòu)代碼證和法定代表人的身份證件，授權(quán)他人辦理的，還應要求其出具授權(quán)書及被授權(quán)人的身份證件。
銀行應對股東（發(fā)起人）或公司的開戶申請書填寫事項和相關證明文件的真實性、完整性、合規(guī)性進行認真審核，經(jīng)審核無誤后，為其開立驗資賬戶。該驗資賬戶在驗資期間不得辦理其他支付結(jié)算業(yè)務。
（二）銀行應加強對驗資資金來源的審核，凡驗資資金的匯繳人與股東（發(fā)起人）的名稱不一致的，不予受理該款項的匯繳。
（三）銀行對資金從單位銀行結(jié)算賬戶劃轉(zhuǎn)至個人銀行結(jié)算賬戶的，應按規(guī)定嚴格審核該資金支付的合法性，對每筆超過5萬元的，應要求單位提供付款依據(jù)，并核對登記。未提供付款依據(jù)或付款依據(jù)不符合規(guī)定的，銀行應拒絕辦理。
（四）銀行收到會計師事務所以股東（發(fā)起人）名義發(fā)出的《銀行詢證函》后，應對繳款人、繳入日期、銀行賬號、繳入金額、款項用途、幣種等內(nèi)容逐一確認，并在該《銀行詢證函》上加蓋業(yè)務公章，在10個工作日內(nèi)將《銀行詢證函》直接回復至會計師事務所。銀行不得將《銀行詢證函》交由存款人或其他人員轉(zhuǎn)復至會計師事務所。
（五）銀行在公司設立或變更登記后，根據(jù)公司提供的基本存款賬戶開戶許可證、工商行政管理機關核發(fā)或換發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正本，將驗資賬戶的資金全額（包括利息）劃轉(zhuǎn)至公司基本存款賬戶，同時撤銷該驗資賬戶。
（六）銀行對公司因故不能設立或變更登記的，應當根據(jù)繳款人提供的承辦驗資的會計師事務所出具的《驗資款退出通知書》或工商行政管理機關不予受理（登記駁回）通知書及有關結(jié)算憑證，將驗資資金退還至原繳款人賬戶，同時撤銷該驗資賬戶；如銀行已回復《銀行詢證函》的，應當要求繳款人提供會計師事務所出具的《驗資款退出通知書》；對繳款人無法提供上述證明的，應當在驗資賬戶有效期屆滿后辦理銷戶退款手續(xù)。對驗資資金以現(xiàn)金方式繳存、繳款人需要提取現(xiàn)金的，銀行應當要求繳款人出具現(xiàn)金繳款單原件及其有效身份證件。
三、會計師事務所應當依法承接驗資業(yè)務，并嚴格恪守獨立、客觀、公正的原則，規(guī)范對公司注冊資本的鑒證工作。
（一）會計師事務所對公司注冊資本和實收資本到位情況進行審驗時，應按以下規(guī)定實施取證工作。
1．公司設立登記驗資時，應當向股東（發(fā)起人）收取以下材料：公司設立申請報告或批準文件；公司章程；股東（發(fā)起人）的主體資格證明或身份證明；《企業(yè)名稱預先核準通知書》；銀行出具的股東（發(fā)起人）存入驗資賬戶的收款憑證、對賬單（或存款余額表）。
2．公司變更登記驗資時，應當向公司收取以下材料：公司變更申請報告或批準文件；董事會有關變更事項的決議；新增股東（發(fā)起人）的主體資格證明或身份證明；《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本；相關會計處理資料；變更前后的公司章程；銀行出具的股東（發(fā)起人）存入驗資賬戶的收款憑證、對賬單（或存款余額表）。
3．會計師事務所應規(guī)范填寫《銀行詢證函》，在股東（發(fā)起人）簽名或蓋章后，以股東（發(fā)起人）名義直接向銀行發(fā)出，并取得銀行回函。會計師事務所不得通過其他單位或個人傳遞《銀行詢證函》。
（二）會計師事務所在驗資時，應當按照相關程序和要求，嚴格對上述材料進行審驗，并重點加強對銀行收款憑證、銀行對賬單和《銀行詢證函》（以下簡稱“銀行三單”）中各要素內(nèi)容的核對印證。
1．審驗股東（發(fā)起人）提供的銀行收款憑證（如銀行進賬單、銀行匯票、銀行貸記憑證、現(xiàn)金解款單等）上所列繳款人（出票人）、收款人（持票人）、日期、賬號、金額、用途等相關要素內(nèi)容的完備性和有效性，并與公司章程進行核對審驗，以確認公司股東（發(fā)起人）與繳款人、驗資賬戶所屬單位與被審驗單位、驗資賬戶金額與出資額是否一致。
2．審驗銀行出具的對賬單（或存款余額表）上所列賬號、發(fā)生額、余額等有關要素內(nèi)容，以確認驗資賬戶的時點金額。
3．審驗銀行在《銀行詢證函》上是否對繳款人、繳款日期、銀行賬號、金額、款項用途相關要素予以蓋章確認，以核對印證銀行收款憑證和銀行對賬單的相關內(nèi)容。
4．公司變更登記的，會計師事務所應參照上述公司設立登記驗資的有關要求，對變更入資的“銀行三單”實施相關審驗程序，并與修改后的公司章程核對一致后，予以確認。
5．注冊會計師在審驗過程中,凡遇有公司或股東（發(fā)起人）不提供真實、合法、完整的驗資材料,對應當實施的審驗程序不予合作或阻撓審驗，堅持要求會計師事務所作不實證明等情形之一的，都應當不予出具驗資報告。凡發(fā)現(xiàn)公司在跨省市的異地銀行設立驗資賬戶的，也應當不予出具驗資報告。
（三）會計師事務所應當按規(guī)定的要求出具驗資報告。
1．公司設立登記的驗資報告應當載明：公司名稱；公司類型；股東（發(fā)起人）的名稱或者姓名；公司注冊資本額、股東（發(fā)起人）的認繳或者認購額、出資時間、出資方式；以募集方式設立的股份有限公司應當載明發(fā)起人認購的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例；公司實收資本額、實收資本占注冊資本的比例、股東（發(fā)起人）實際繳納出資額、出資時間、出資方式；公司的開戶銀行、戶名及賬號；全部貨幣出資占注冊資本的比例；其他事項。
2．公司變更登記的驗資報告應載明：公司名稱；公司類型；變更前后股東（發(fā)起人）的名稱或者姓名、出資額、出資方式和出資時間；變更前后的注冊資本及實收資本數(shù)額；股東（發(fā)起人）的出資額、出資時間、開戶銀行、入資戶名及賬號。
3．會計師事務所為公司設立或變更登記出具的驗資報告須由注冊會計師簽名并蓋章、會計師事務所加蓋公章后方為有效。
（四）會計師事務所對公司因故不能設立或變更登記的，應要求公司或股東（發(fā)起人）書面說明原因或提供工商行政管理機關不予受理（登記駁回）通知書，如已出具驗資報告的，應當如數(shù)收回，之后方可出具《驗資款退出通知書》。
四、本市各級工商行政管理機關應嚴格對公司設立或變更登記時注冊資本的審查。
（一）工商行政管理機關應當依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，對公司注冊資本和實收資本數(shù)額、股東（發(fā)起人）出資時間和出資方式是否符合法定要求進行審查。
（二）工商行政管理機關應按照《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，對公司設立或變更登記時提交的驗資報告進行審查，審查其是否符合時限要求、載明的內(nèi)容是否齊全、文書格式是否規(guī)范。
（三）工商行政管理機關在審查中，發(fā)現(xiàn)公司涉嫌注冊資本不實的，應當暫緩辦理登記注冊，可指派兩名以上的工作人員對驗資報告內(nèi)容進行核查，或要求股東（發(fā)起人）或公司到指定的會計師事務所重新進行驗資，并要求其在規(guī)定的期限內(nèi)提交驗資報告。
五、市工商局、市財政局、人行分行和銀監(jiān)局應各司其職，加強信息溝通和配合，共同加強對公司貨幣驗資業(yè)務的監(jiān)管。
（一）市工商局應加強對公司注冊資本的監(jiān)督管理，凡發(fā)現(xiàn)公司或股東（發(fā)起人）有虛假出資、虛報注冊資本、抽逃注冊資本等違法行為或會計師事務所出具虛假驗資報告的，應當依法予以查處，并可提請市財政局對涉案會計師事務所及其相關人員進行處理。對涉嫌犯罪的，應當移送公安部門，依法追究其刑事責任。市工商局如發(fā)現(xiàn)銀行有違法、違規(guī)情況的，應當及時通報人行分行、銀監(jiān)局予以處理。
（二）市財政局應加大對違法、違規(guī)會計師事務所及注冊會計師的查處力度，對情節(jié)嚴重的，應當依法吊銷相關人員的注冊會計師證書，撤銷會計師事務所，由工商行政管理機關依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。
（三）人行分行應督促銀行認真履行客戶盡職調(diào)查義務和可疑交易報告義務，加強對虛假驗資等違法行為資金交易的監(jiān)測分析力度，一旦發(fā)現(xiàn)虛假驗資線索，及時移送有關部門。凡發(fā)現(xiàn)銀行違反人民幣銀行結(jié)算賬戶管理規(guī)定開立、撤銷驗資賬戶和提供虛假資金憑證，或未按反洗錢規(guī)定履行客戶盡職調(diào)查義務、上報可疑交易義務的，依法予以查處。
（四）銀監(jiān)局應當加強對銀行的監(jiān)管，督促商業(yè)銀行堅持審慎合規(guī)經(jīng)營，切實加強信貸資金管理。依法查處銀行違規(guī)幫助公司或股東（發(fā)起人）墊資驗資、違反支付結(jié)算規(guī)則等行為，依法查處擅自從事非法發(fā)放貸款、資金拆借等非法金融業(yè)務活動的單位和個人。
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委托人(簽字)：_______
_______年_____月____日
夫妻授權(quán)委托書格式
委托人：_______，男/女，_______年_____月____日出生，工作單位：_______，現(xiàn)住址：_______，身份證______________
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[關鍵詞] 股東代表訴訟 訴訟費用 股東
一、股東代表訴訟制衡機制的含義、意義
無救濟，無權(quán)利。保護股東和公司利益的有效途徑是賦予股東訴權(quán)。根據(jù)股東訴權(quán)的來源，理論上將股東訴訟分為股東直接訴訟和股東代表訴訟。根據(jù)公司法第152條、證券法第 47條的規(guī)定，所謂股東代表訴訟，是指當公司怠于通過訴訟追究公司機關成員責任時，持有1%或聯(lián)合持有1%以上股份的股東為了公司的利益而依照法定程序代表公司提起的訴訟。
立法者之所以賦予股東代表訴訟提起權(quán)，是認為公司實際上是股東的公司，在公司利益受到損害的情況下，股東會不計成本為了公司的利益提起代表訴訟。但這一假設多少帶有烏托邦的色彩。在現(xiàn)代社會，公司已不是股東實現(xiàn)利潤的工具，而是成為一個具有獨立人格的有機體。公司利益也不再是股東利益的代名詞，而是股東利益、債權(quán)人利益、職工利益，甚至公司所在社區(qū)利益之和。在很多情況下，股東利益與公司利益是不一致的，甚至是相矛盾的。非但如此，從公司創(chuàng)立之時起，在公司內(nèi)部就存在著控制股東與中小股東的矛盾，控制股東利用控制公司的優(yōu)勢，通過損害公司的利益、小股東的利益使自己得益。因此，現(xiàn)代公司實際上是各種利益的矛盾體。作為理性的經(jīng)濟人，股東必然會采取投機的做法，做出最有利于自己的決策。股東代表訴訟也因此成為一面雙刃劍，如果運用得當，股東代表訴訟可以在以下幾個方面增強市場規(guī)制、政府監(jiān)督的功效:通過股東代表訴訟，引入司法監(jiān)督，以減少公司進行公共管制和行政監(jiān)督的需要;在公司利益受損，眾多股東不能采取一致行動時，通過股東代表訴訟，可以追究侵害公司利益者的責任;通過股東代表訴訟，可以使公司免受不合理的干擾，維護公司的正常經(jīng)營。如果運用不當，股東代表訴訟不僅成為股東謀取私人利益的武器，也成為剝奪公司管理者基于商業(yè)判斷為公司利益正當行使權(quán)力的殺手。實際上，從股東代表訴訟較為發(fā)達的美國來看，股東出于各種不正當目的而提起股東代表訴訟的情形屢見不鮮。主要表現(xiàn)在:原告股東和律師為獲取個人利益而與董事通謀提起的投機訴訟;股東為爭奪公司的控制權(quán)而提起騷擾性訴訟;股東為謀取非法利益而向公司提起勒索訴訟等。這些訴訟雖然具體情況不同，但是，都違背了股東代表訴訟的本旨，損害公司利益。因此，如何對股東代表訴訟進行精心設計，實現(xiàn)鼓勵股東正當訴訟和防止股東濫用訴訟沖突下的平衡，就成為各國立法的追求目標和重點內(nèi)容。為了論述方便，筆者將實現(xiàn)鼓勵股東正當訴訟和防止股東濫用訴訟沖突下的平衡稱之為股東代表訴訟制衡機制。
股東代表訴訟制衡機制的意義在于:為少數(shù)股東和管理公司的人士之間的糾紛，提供一個快速、公平且節(jié)約成本的爭議解決機制，同時還不危及公司成員和經(jīng)營人員之間的權(quán)力平衡，順應了現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的需要。具體言之，在分工高度發(fā)達的公司組織中，企業(yè)面臨的不確定性使得決定什么和怎么做成為企業(yè)活動首要的功能。企業(yè)在以低成本生產(chǎn)一種“錯誤”產(chǎn)品時，比以高成本生產(chǎn)一種“正確”產(chǎn)品時，更容易破產(chǎn)。如果企業(yè)要想生存并贏利，就必須有一種機制不僅保證那些具備足夠經(jīng)營才能的人成為經(jīng)營成員，而且保證他們能夠自由地作出合理的產(chǎn)業(yè)判斷。從法律意義上講，這種機制所謀求的就是追究董事責任和保護董事利益之間的平衡。股東代表訴訟制衡機制正是實現(xiàn)這一機制的手段之一。一方面，它可以保證公司的合法權(quán)益，防止公司管理層違法行為得不到及時的糾正，影響公司的正常運轉(zhuǎn);另一方面，它可以保證公司管理層免受訴訟之苦，保證公司管理層聰明才智的發(fā)揮。從而為公司法上的各種利益主體提供法律上的保護和衡平，在充分尊重和貫徹公司治理結(jié)構(gòu)基本原則――資本多數(shù)決定原則的前提下，有效地維護公司小股東的利益，促使公司治理結(jié)構(gòu)的完善，確保公司各組織的穩(wěn)定、健康發(fā)展，并最終達到社會正義和效率的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。
二、我國股東代表訴訟制衡機制存在的問題
從新公司法第152條的規(guī)定看，立法者也試圖建立股東代表訴訟制衡機制:一方面，為了鼓勵股東利用訴訟機制，追究侵害公司利益者的責任。立法者未對股東代表訴訟被告的范圍加以限制，凡是公司所能享有的訴訟權(quán)利，股東都可以享有;并且在情況緊急、不立即提訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，符合法定條件的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提訟;另一方面，為了防止股東濫用訴訟，公司法不僅對原告資格作了限制，同時要求股東在訴前必須用盡公司內(nèi)部救濟。但在我國，立法者在引入股東代表訴訟時，未考慮到程序法與公司法的銜接問題，未考慮股東代表訴訟的公益性秉性，未考慮到審判程序與實體法的關系問題，致使在現(xiàn)有制度下，股東缺乏提訟的熱情和動力，股東代表訴訟制衡機制處于癱瘓狀態(tài)。
從經(jīng)濟學的角度看，造成這一狀態(tài)的主要原因是股東因訴訟獲取的利益與承擔的訴訟成本之間嚴重不對等。股東代表訴訟是為公司利益而設計的制度，勝訴后，利益歸屬于公司，原告股東只能和其他股東、債權(quán)人一起間接受益。根據(jù)債權(quán)優(yōu)于股權(quán)的原則，債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán),因此,在很多情況下，股東往往是一無所獲;但與此同時，在現(xiàn)有制度下，股東卻要承擔高額的訴訟成本和訴訟風險:依據(jù)現(xiàn)行民事訴訟法的規(guī)定，股東代表訴訟屬于財產(chǎn)性案件。股東在提訟時，須按照訴訟標的額的大小預先交納案件受理費。由于股東代表訴訟涉及的訴訟標的一般都很大,一個案件下來，股東可能要交納上百萬甚至上千萬的案件受理費。如,中國證監(jiān)會初步查明顧雛軍的格林柯爾占用科龍資金超過34億人民幣,股東如按此金額向顧雛軍等人提訟,要求其向科龍還款34億人民幣,僅案件受理費一項就是一個天文數(shù)字。即使個別股東出于正義之心提訟，也會在高額的訴訟費用面前，有所變通。如在謝光學、姚軍訴潘石屹一案中，公司實際上的損失至少在15億元以上，15億元的訴訟標的額所要交納的案件受理費在100萬元以上。小股東顯然無力提訟。最后只能以小股東受損額提訟，即使如此，訴訟費仍然高達五十多萬元;無論勝訴與否，股東都要自己負擔律師費和其他費用;根據(jù)現(xiàn)行民事訴訟制度與公司法第20條的規(guī)定，股東一旦敗訴，不僅要承擔所有訴訟費用，還要承擔賠償責任。
因此，在現(xiàn)有訴訟制度下，即使訴訟對公司來說具有明顯的價值和合理性，股東也不愿提訟。立法者只有仰仗股東的正義之心，以實現(xiàn)監(jiān)督公司經(jīng)營者，維護公司利益的立法意圖。
三、我國股東代表訴訟制衡機制的實現(xiàn)途徑
從法經(jīng)濟學的角度看，欲建立股東代表訴訟制衡機制，必須降低股東提訟的成本。從一般意義上講,訴訟成本是指當事人進行訴訟所支出的各種費用。日本學者棚瀨孝雄將之稱為“生產(chǎn)正義的成本”，并將其分為兩個部分：國家負擔的“審理成本”和當事人負擔的“訴訟成本”。當事人負擔的訴訟成本又由兩部分組成：一是法院收取的訴訟費用；二是律師費。我們這里所說的訴訟成本是指后者，主要包括案件受理費、律師費以及當事人為訴訟而花取的其他費用。
1.明確代表訴訟為非財產(chǎn)訴訟，并以此收取案件受理費。目前，世界上有關訴訟費用的交納方式有三種:一是律師代為交納。在美國，實行按件定額收費制，聯(lián)邦政府對訴訟提供巨額財政補貼。審案成本幾乎全部由政府預算負擔，法院只象征性地計征一定費用。對于這一部分費用，一般也是由原告律師代為繳納的。這主要是因為許多股東代表訴訟都是由律師發(fā)起的。同時，由于實行律師成功報酬制，無論勝訴與否，股東都無需承擔律師費。因此，股東提訟的費用是很低的;二是公司預先交納 。英國為了鼓勵小股東提訟，要求訴訟費用由公司預先支付。由于法院對訴訟費用有很大的裁量權(quán)，可以免除敗訴方全部或部分訴訟費用，因此，該制度基本是可行的;三是股東自己交納。以日本為代表。但股東如何交納訴訟費用，在日本有一個發(fā)展的過程。在1950年初設股東代表訴訟時，日本公司法規(guī)定股東代表訴訟為財產(chǎn)性訴訟，根據(jù)其《民事訴訟費用法》第4條第1項和《民事訴訟法》第22條第1項規(guī)定，以請求金額為基準，作為訴訟標的金額。由于原告股東要繳納高額的訴訟費用，敗訴，還要自己承擔這些費用。股東代表訴訟制度幾乎沒有被利用。在1993年修改商法時，立法者一改過去原告股東經(jīng)濟負擔過重，證據(jù)收集困難等不利于股東提訟的局面，不再將代表訴訟視為財產(chǎn)請求權(quán)訴訟，而視其為非財產(chǎn)請求權(quán)訴訟，并一律按8200日元收費。
就上述三種方式看，日本現(xiàn)行公司法的規(guī)定比較符合我國。首先，在我國，律師風險制度并不普及。美國模式不具有普適性，況且，律師風險制度并非沒有弊端，律師代為交納訴訟費用的目的在于獲取豐富的律師費，在訴訟過程中，始終方在首位的自然是如何得到更多的律師費而非股東和公司的利益。由于整個訴訟過程處于律師的控制之中，股東實際上在轉(zhuǎn)移訴訟風險的同時，已將決定訴訟進行的權(quán)利拱手讓于律師。這樣就很難防止律師通過訴訟謀取個人利益。其次，股東多是在公司不愿追究侵害公司利益者的責任的情況下，提起股東代表訴訟的，讓公司預交訴訟費用，在我國無法操作。最后，股東代表訴訟提起的形式不是表現(xiàn)為對公司決策事務的參與，而是通過對違反法律或章程的公司決議與公司行為提訟來間接地實現(xiàn)參與公司決策的目的。所以，股東代表訴訟不等同于一般的財產(chǎn)訴訟。以非財產(chǎn)性案件收取訴訟費用，可以減輕股東提訟的成本，提高股東的訴訟熱情。因此，我國在計算訴訟標的價額時，也宜采用非財產(chǎn)訴訟標的金額的計算方法。具體收費標準可根據(jù)最高人民法院《民事訴訟收費方法》有關非財產(chǎn)案件的收費規(guī)定，每件股東代表訴訟案件的受理費可為50元～100元，由原告股東預先交納。
2.賦予原告股東勝訴費用補償權(quán)和比例賠償權(quán)。股東代表訴訟是股東為公司利益提起的訴訟。而公司利益是股東利益、債權(quán)人利益、職工利益甚至公司所在社區(qū)利益的總和。股東代表訴訟具有公益訴訟的秉性。各國為了鼓勵股東提訟，均賦予原告股東勝訴費用補償權(quán)。即當股東代表訴訟獲勝后，給公司帶來利益時，原告股東有權(quán)從公司獲得一筆合理費用的補償，以彌補股東因訴訟而支出的費用。如日本《日本商法》第268條之二的第1項規(guī)定：股東勝訴時，其因訴訟而支付的律師報酬、其他訴訟費用以及非訴訟費用的費用，可以請求公司在該報酬范圍內(nèi)給付相當?shù)慕痤~。需要指出的是，對于股東代表訴訟給公司帶來的“利益”應當作廣義上的理解，即只要訴訟結(jié)果給公司帶來了實質(zhì)性的利益，即使公司未從中獲得特殊金額，原告股東就其行為所支付的包括律師費用在內(nèi)的合理費用有權(quán)請求公司給予補償。至于股東為訴訟而花費的律師費和及其他費用是否合理，由法院審核。其中法院在審核律師費大小時，可適當考慮案件的復雜程度，律師的水平、知名度及其承擔的費用風險等因素。
一般情況下，勝訴費用補償請求權(quán)就足以維護原告股東作為訴訟原告及公司股東雙重身份所應擁有的利益，但在侵害公司利益的主體是公司的股東特別是公司的大股東時，作為被告的大股東又與原告股東一起就其對公司的賠償進行分配，這樣無論其不正當行為是否得到糾正，被告均是最大的受益者而絲毫無損。為了防止大股東在股東代表訴訟中不當?shù)美膭钚」蓶|為權(quán)利而斗爭。美國判例法承認在下列三種情況下，原告股東享有比例性個別賠償請求權(quán)：一是代表訴訟的被告是濫用公司財產(chǎn)的內(nèi)部人；二是代表訴訟涉及的公司中既有善意股東，也有惡意股東；三是公司不再是運營良好的企業(yè)。
筆者以為，這兩項權(quán)利對于鼓動中小股東提起代表訴訟是不可或缺的。對于完善我國上市公司的治理結(jié)構(gòu)來說，更是意義重大。在我國，控制股東侵害公司利益的情形比比皆是，中小股東利益得不到維護已成為中國公司治理中的一個難題。賦予中小股東這樣的權(quán)利，可以有效地強化股東對公司內(nèi)部人和大股東的監(jiān)督力度，杜絕和減少公司內(nèi)部人和大股東肆意侵犯公司利益的行為，從根本上維護和增進中小股東的利益。
3.敗訴股東非出于惡意提訟，不對公司、董事及控制股東等承擔賠償責任。股東代表訴訟是股東代替公司，追究侵害公司利益者責任的一種訴訟形態(tài)。由于信息不對稱，原告股東雖然敗訴，但其提出的訴訟請求可能是合理的。一概由敗訴股東承擔訴訟費用是不公平的。股東也會因此種危險的存在，而不愿提訟。因此，美國《模范公司法》第7.46節(jié)第2款、3款規(guī)定：如果法院認為股東代表訴訟的提起和繼續(xù)缺乏合理的訴因或出于非正當?shù)哪康摹⒒蛘咚峤坏脑V狀和其他書面文件沒有事實根據(jù)，不為現(xiàn)行法所支持等，可以命令原告股東對被告所支付的訴訟費用以及其他有關費用，予以合理補償。日本和我國臺灣地區(qū)均有類似的規(guī)定。根據(jù)這些規(guī)定，敗訴股東非出于惡意提訟，不負擔訴訟費用。這里的惡意，可以解釋為:明明知道被告董事沒有要對公司負有責任的理由，卻要用來刁難董事。同時，為了鼓勵股東提訟，應該要求被告證明股東是出于惡意并且該惡意是針對被告本身的；如果被告能夠提供證據(jù)證明原告存在惡意訴訟的情形，人民法院應當責令敗訴原告承擔訴訟費用以及因訴訟給被告造成的其他損失。
4.只要求惡意提訟的股東提供訴訟費用擔保。訴訟成本的減少固然有助于提高股東提訟的積極性，但如果訴訟成本過低，又會誘使股東濫用訴權(quán)。為了完善股東代表訴訟的制衡機制，可以規(guī)定：股東提起代表訴訟時，法院可依被告的請求，命令原告提供相應的擔保，但要求被告證明股東是出于惡意并且該惡意是針對被告本身的；如果被告在答辯期間內(nèi)或第一次開庭時能夠提供證據(jù)證明原告存在惡意訴訟的情形，人民法院應當責令原告提供訴訟費用擔保。
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[4]Harry G..Henn ＆John R.Alexander,2nd ed,[M].West Publishing Company,1987
一、獨立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展
中國《公司法》原無獨立董事制度。中國自一九九三年頒行《公司法》，公司法的雛形為大陸法系公司法模型，除刪除現(xiàn)實不存在且不大流行的無限公司和兩合公司外，增列具有中國特色的國有獨資公司。而獨立董事制度屬于英美法系公司法發(fā)展的產(chǎn)物，在英美法系國家公司法人治理結(jié)構(gòu)實行的是董事會單獨行使職權(quán)的“單元制”結(jié)構(gòu)，而不象大陸法系國家實行的董事會和監(jiān)事會雙重監(jiān)管的“雙元制”結(jié)構(gòu)。單元制結(jié)構(gòu)中，由于執(zhí)行董事或內(nèi)部董事不具有利益上的獨立性和公司運作上的專家性，常置公司行為合法性和科學性于度外，熱衷于追求短期和非根本目標，以致公司出現(xiàn)內(nèi)部人控制和關聯(lián)交易等不正常現(xiàn)象。因此必須對原有公司法人治理結(jié)構(gòu)進行變革。1977年紐約證券交易所頒發(fā)新條例，“要求美國本土上市公司應在1978年6月30日前設立前維持一個全部由獨立董事組成的審計委員會，獨立董事不得具有與管理層有導致影響其作為委員會成員獨立判斷的關系”。90年代，美國密西根州《公司法》率先在各州公司立法中采納獨立董事制度（第450條），該法不僅規(guī)定了董事的標準，而且規(guī)定了獨立董事的任命方式以及擁有的特殊權(quán)利。隨后，英國倫敦證券交易所在1991年成立了公司財務治理委員會。該委員會在報告中要求：“董事會至少有三名非執(zhí)行董事，其中的兩名必須是獨立的。”緊接著該委員會又在1992年《關于上市公司最佳行為準則》中提出“建議上市公司的董事會構(gòu)成如下：董事會應該包括具有足夠才能、足夠數(shù)量、其觀點能對董事會決策起重大影響的非執(zhí)行董事”，據(jù)1998年對《財富》排名前1000家公司的董事會研究統(tǒng)計數(shù)字顯示：在美國，74%的董事是外來人，87%的公司中外來董事占多數(shù)。我國香港聯(lián)合證券交易所1993年11月引入對獨立非執(zhí)行董事的要求，即每家上市公司董事會至少要有二名獨立的非執(zhí)行董事，如果聯(lián)交所認為公司的規(guī)模或基本條件需要，可以提高最低限數(shù)的規(guī)定。由此可見，獨立董事制度源于上市公司監(jiān)管要求，而并非公司法原本法定和公司股東之約定。獨立董事常常具有協(xié)助監(jiān)管機關的職能：例如，香港交易所規(guī)定：獨立董事如果發(fā)現(xiàn)關聯(lián)交易有損于公司整體利益，有義務向聯(lián)交所報告；獨立董事須于公司年度報告內(nèi)審定交易是否符合公司的利益。我國的獨立董事制度始見于1997年12月4日的證券監(jiān)督管理委員會的《上市公司章程指引》第112條“公司根據(jù)需要，可以設獨立董事。獨立董事不得由下列人員擔任：（一）公司股東或股東單位的任職人員；（二）公司的內(nèi)部人員（如公司的經(jīng)理或公司的雇員）；（三）與公司關聯(lián)人或公司的管理層有利益關系的人員。”1999年5月國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會，中國證券監(jiān)督管理委員會公布《關于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》規(guī)定“公司應增加外部董事的比例。董事會換屆時，外部董事應占董事會人數(shù)的1/2以上，并應有2名以上的獨立董事（獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職的董事）。外部董事應有足夠的時間和必要的知識能力履行其職責。外部董事履行職責時，公司必須提供必要的信息資料。獨立董事可提議召開臨時股東大會。獨立董事可直接向股東大會、中國證監(jiān)會和其他有關部門報告情況。”以上規(guī)定并非強制性，而是選擇性指導性條款。但在2001年1月中國證監(jiān)會主席周小川明確在今后一、二年內(nèi)有可能將獨立董事作為上市公司的強制性要求條件。中國證監(jiān)會2001年1月19日發(fā)出通知：要求基金管理公司必須完善治理結(jié)構(gòu)，實行獨立董事制度，其人數(shù)不少于公司全部董事的三分之一，并多于第一大股東提名的股東人數(shù)。2001年8月中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》指出，上市公司應當建立獨立董事制度，并就獨立董事的定義、職責、基本條件、產(chǎn)生和更換程序及其特別職權(quán)、行使職權(quán)的必要條件等作出詳細的規(guī)定。因此，在中國《公司法》發(fā)展史上，實踐先于立法而形成了中國式的獨立董事制度。但在有限責任公司，并未有獨立董事的導入之規(guī)定，對導入的必要性和可能性，由于篇幅所限，在此不加以詳討和論述。在適當之時作者將另文論證。
二、獨立董事的功能和作用
公司董事制度最早產(chǎn)生于英國中世紀的同業(yè)公會。同業(yè)公會中的產(chǎn)業(yè)同業(yè)公會，是現(xiàn)代董事制度的雛形。“在產(chǎn)業(yè)同業(yè)公會中，不僅設有一名作為首席高級職員（Chief Official）的主管人和管理同業(yè)公會財產(chǎn)的若干名高級職員，而且，另還設有由同業(yè)公會成員組成的成員大會（Morgespreche）以及設有召開同業(yè)公會成員大會和保存成員名冊的秘書（Dean）。當然，作為例外的有，同業(yè)公會只選任兩名主管人和任命幾名成員（Breehren）協(xié)助主管人管理同業(yè)公會的事務。另外，也有由幾名成員（Good and Discrete Men）組成的管理機關（Governing Body）。此種管理機關，就是后來由理事會（Cem-mittee）進行管理的管理方式的起源。”1現(xiàn)代財團法人中的理事（會）和社團法人中的董事（董事會）制度均源于此種同業(yè)公會管理方式。從漫長的商事習慣法一直到1844年英國《公司法》，英國以法律形式固定了董事制度。“該法規(guī)定：為了監(jiān)督公司業(yè)務的經(jīng)營，股東會應選任3名以上董事，其最長任期為5年，并隨時可以解雇；董事至少應擁有一股以上的董事會股，且不得轉(zhuǎn)讓。若將其轉(zhuǎn)讓的，就取消董事資格。董事會除選任或者解任執(zhí)行公司日常事務的秘書（Secretary）以及其他職員外，還可以處理股東大會委托的其他事項。”2股東大會不得取代董事會或者運用董事會的權(quán)限直接對公司進行運作。
現(xiàn)代公司董事制度無論是英美法系公司法，還是大陸法系公司法，其董事制度均源于英國1844年《公司法》之規(guī)定。董事制度產(chǎn)生的客觀原因是公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)之分離。公司是權(quán)力分立和制衡的產(chǎn)物，董事制度是公司權(quán)力分工與制衡的有效工具。股東會、董事會權(quán)力明確界定，由全體投資者組成的所有者，股東大會作為權(quán)力機關具有最高職權(quán)，但不能代替董事（會）執(zhí)行公司生產(chǎn)經(jīng)營運作事務。董事是基于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的法定原則，充當公司財產(chǎn)委托人和特別人，以公司的名義持有受托財產(chǎn)，以營利為目的，在《公司法》和公司章程限定范圍，對公司實施經(jīng)營管理的公司代表和權(quán)力執(zhí)行人員。早期的董事都是一種身份資格。英國1844年《公司法》規(guī)定董事必須至少擁有一股以上的資格股且不能轉(zhuǎn)讓，即董事的前提必須是公司的股東。比利時《公司法》規(guī)定“董事必須擁有編號的記名股份，以保證董事履行職責”。瑞士《公司法》規(guī)定：“董事必須是股東，必須按照章程規(guī)定向公司交存一定的股份。”我國臺灣地區(qū)《公司法》規(guī)定“公司董事會，設置董事不得少于三人，由股東會從有行為能力之股東中選任之”。采取身份資格形式董事立法，無非出于二個方面原因，一是以股份作為聯(lián)結(jié)股東與董事之間利益的身份紐帶。以股權(quán)組合動力機制上的股東與董事休戚相關的利益關系，以保證董事依照股東（會）意志行使職權(quán)。二是以股份作為董事不履行義務的責任擔保，以加強董事的責任感，以保證董事能夠正確地、適當?shù)匦惺孤殭?quán)。但在現(xiàn)代，隨著公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離程度的深化和公司分權(quán)制衡組織結(jié)構(gòu)的日益科學化，很多國家已不要求董事具有股東身份資格。例如，日本《商法典》第254條第一款規(guī)定“公司不得以章程規(guī)定董事必須是股東”。在加拿大，商事公司法都不要求董事?lián)碛泄竟煞荩鲁逃刑貏e規(guī)定的除外。在美國，多數(shù)州對董事也無股東資格的限制。我國《公司法》亦無關于董事資格股的規(guī)定。《上市公司章程指引》第77條規(guī)定“董事無需持有公司股份”。在現(xiàn)代科學的管理組織機制和手段下，“人無恒產(chǎn)必無恒心”狹隘的信條將被“人無恒利必無恒心”更廣的利益范疇概念所取代。無資格股限制的公司法規(guī)則是獨立董事的組織基礎，我國《公司法》和證券監(jiān)管機關的規(guī)定，為我國導入獨立董事制度奠定了前提條件，使獨立董事的職能和作用得以在我國公司法人治理結(jié)構(gòu)中加以發(fā)揚光大。
與獨立董事概念提法相聯(lián)系的還有外部董事、非執(zhí)行董事、專家董事等概念。外部董事是相對于內(nèi)部董事而言的。在美國，外部董事一般是指除了董事會以外，其與公司間既沒有職業(yè)上的關系，又不具有與公司經(jīng)營管理層有親屬關系，同時又不是公司前雇員的董事。非執(zhí)行董事是相對于執(zhí)行董事而言的，指不負有公司執(zhí)行事務的董事。專家董事是相對于非專家董事而言的，指具有獨立于任職董事公司以外的職業(yè)（事業(yè)），并被應邀作為公司董事的具有專業(yè)技能或社會關系的人員。在我國上市公司中，常常邀請一些在經(jīng)濟界、法律界具有名望的專家學者擔任專家董事，專家董事在上市公司的戰(zhàn)略規(guī)劃、資本運作等各方面發(fā)揮著一般董事所不能望及和替代的作用。在很多的論著中，獨立董事往往與外部董事、非執(zhí)行董事、專家董事相提并論，甚至相混淆。筆者以為，獨立董事并不完全等同于外部董事、非執(zhí)行董事、專家董事，可以確定地說獨立董事的本質(zhì)特征在于“獨立性”。因此，獨立性主要表現(xiàn)在二個方面：一是身份獨立。獨立董事不僅不是任職公司的股東，同時，必須與公司經(jīng)營管理層不具有利害（利益）關系，二是事務獨立。獨立董事不能執(zhí)行公司事務，其職能僅是給予咨詢、決策和監(jiān)督，具有獨立于公司經(jīng)營管理的超脫性。獨立性是確保獨立董事職權(quán)行使的公正性、科學性的必要條件，基于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的深化和社會分工的日益專業(yè)化，公司經(jīng)營管理和決策必須由具有專業(yè)化知識和經(jīng)驗的董事專家參與，以確保獨立董事的職權(quán)行使科學性最終得以實現(xiàn)。據(jù)此分析，筆者可以斷定：獨立董事必定是外部董事、非執(zhí)行董事、專家董事，而外部董事、非執(zhí)行董事、專家董事并不必然同時具備“獨立性”和“科學性”，未必就是獨立董事。中國證監(jiān)會二00一年八月的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》基于“獨立性”原則，將獨立董事定義為“不在公司擔任日常董事外的其他職務，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事”。同時，在任職條件上，綜合“獨立性”和“科學性”要求，作出如下規(guī)定“擔任獨立董事應當符合下列基本條件：（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備上市公司董事的資格；（二）具有本《指導意見》所要求的獨立性；（三）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（四）具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗；（五）公司章程規(guī)定的其他條件。”關于第二項的“獨立性”，《指導意見》又作出排斥性的解釋“獨立董事必須具有獨立性。下列人員不得擔任獨立董事：（一）在上市公司或者其所屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、子女；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；（五）為上市公司或者附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員；（六）公司章程規(guī)定的其他人員；（七）中國證監(jiān)會認定的其他人員。”
關于獨立董事的職能，我國獨立董事制度汲取英美法系國家獨立董事的合理成份，作出賦予獨立董事特別職權(quán)的規(guī)定。中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第5條規(guī)定“獨立董事除應當具有公司法和其他法律法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權(quán)：1、重大關聯(lián)交易（指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關聯(lián)交易）應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。2、向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；3、向董事會提請召開臨時股東大會；4、提議召開董事會；5、獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)；6、可以在股東大會召開前公開向股東征得投票權(quán)。”此外，根據(jù)該意見第2條規(guī)定，獨立董事還必須履行以下規(guī)定“應當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：1、提名、任免董事；2、聘任或解聘高級管理人員；3、公司董事、高級管理人員的薪酬；4、上市公司的股東、實際控制人員及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；5、獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項；6、公司章程規(guī)定的其他事項。”
在我國對是否確立獨立董事制度，即獨立董事能否發(fā)揮作用，有一種意見認為，“我國《公司法》第124條明確規(guī)定股份有限公司必須設立監(jiān)事會，在公司機關的構(gòu)造上完全有別于英美國家和香港地區(qū)的‘一元制’。與香港聯(lián)交所所要求‘公司的獨立董事須于公司年度報告內(nèi)審定交易是否符合公司的利益’相區(qū)別。《年度報告的內(nèi)容和格式》（1999年修訂稿）是規(guī)定監(jiān)事會應對關聯(lián)交易是否公平，有無損害上市公司利益，發(fā)表獨立意見。因此，筆者認為要加強對上市公司關聯(lián)交易的監(jiān)督，應當從中國國情出發(fā)，著重考慮如何在現(xiàn)有公司機關構(gòu)架內(nèi)發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督功能。”3但本文作者認為，我國《公司法》雖采取“股東（大）會、董事會、監(jiān)事會三權(quán)分立和制衡機制，屬于”二元制“監(jiān)督機制。但我國《公司法》對監(jiān)事會僅在第三章”股份有限公司的設立和組織機構(gòu)“中規(guī)定有五個條文。條文在監(jiān)事會職權(quán)上僅規(guī)定”（1）檢查公司財務。（2）對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督。（3）當董事和經(jīng)理的行為損害公司利益時，有權(quán)要求董事會和經(jīng)理予以糾正。（4）提議召開臨時股東大會。（5）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。由于監(jiān)事的產(chǎn)生、職權(quán)和保障以及中國企業(yè)運作習慣均無法使監(jiān)事會行使強有力的監(jiān)督職能。在監(jiān)事成員資格問題上未能有“獨立性”的控制規(guī)則。因此，無法保證監(jiān)事公正地、科學地行使職能，以保護中小股東和投資者的合法權(quán)益，同時，監(jiān)事會行使的只能是監(jiān)督職能，而不具有“獨立性”并不具有發(fā)表獨立意見和影響等的特殊權(quán)利。因此，筆者以為，盡管獨立董事和監(jiān)事可能會在某些監(jiān)督權(quán)限上有所重合，但二者側(cè)重點應是不同的。前者側(cè)重于決策和執(zhí)行過程中的監(jiān)督，后者側(cè)重于決策和執(zhí)行后的監(jiān)督。在我國引入“獨立董事”制度對于改善公司的法人治理結(jié)構(gòu)是非常有益的，同時，導入“獨立董事”也與加強監(jiān)事職能并無矛盾。縱觀全世界的法律制度，英美法系和大陸法系相互取長補短、日益融合已成為發(fā)展趨勢。我國的《公司法》也應當是“活法”，決非固執(zhí)于某一法系的教條和框框。
至于獨立董事的作用。不僅在我國，而且在英美法系國家也持有強烈的批評態(tài)度。“具體有如下幾個方面限制了獨立董事功能、甚至是監(jiān)督和評估作用的發(fā)揮。1、時間有限。獨立董事大多另有正業(yè)，最近研究表明，獨立董事平均每年為此工作123小時，一周少于3小時，每月約1.5個工作日。當然，在個別情形，如公司陷入危機時，獨立董事在公司事務上花的時間會多一些。而公司種類繁多，業(yè)務復雜，如涉及會計控制、人員更替、勞工關系、競爭、產(chǎn)品開發(fā)、營銷等等，頭緒繁雜，一個月只花一個半天，幾乎沒有一個人能夠事無巨細、明察秋毫。2、專業(yè)知識的匱乏。反托拉斯法競業(yè)禁止的規(guī)定，使得同一個人無法在兩個存在競爭關系的公司中，同時擔任獨立董事，即使沒有規(guī)定，也沒有公司愿意邀請競爭公司的董事，出任本公司的獨立董事。這樣，隔行有如隔山，專業(yè)知識的缺乏使得他們在董事會中三緘其口，擔心發(fā)言過于幼稚而貽笑大方。3、信息的不利偏在。獨立董事大多依賴經(jīng)理層向其提供信息，而這一信息很難說是獨立而且可靠的。經(jīng)理層希望其提案獲得批準，并且希望公司運作獲得良好評價，總是傾向于‘報喜不報憂’，這無疑使獨立董事的決策能力雪上加霜。4、利益激勵和高效運作壓力的缺失。獨立董事的薪酬，對于普通藍領而言，固為可觀，但相對于他們自身的年收入，卻實屬不屑一提。而且，獨立董事往往是‘零董事’或只持極少量股份，公司運營的前景與其個人利益實不相關。其他批評意見認為，一旦經(jīng)理人與股東發(fā)生利益沖突，很難期望獨立董事會能夠毫不猶豫地維護股東利益，因為任何對經(jīng)理人自我交易的限制，勢必都將危及獨立董事日后與經(jīng)理人合作的能力”4.對此不足和缺陷，中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第七條采取了有力措施，從信息獲取、工作條件、費用承擔、報酬待遇等方面強化獨立董事的作用。具體規(guī)定如下“（一）上市公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。當2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或者不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。（二）上市公司應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件。上市公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應當公告的，董事會秘書應及時到證券交易所辦理公告事宜。（三）獨立董事行使職權(quán)時，上市公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權(quán)。（四）獨立董事聘請中介機構(gòu)的費用及其他行使職權(quán)時所需的費用由上市公司承擔。（五）上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。（六）上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險。”
三、關于律師擔任獨立董事的設想
在我國，目前，為上市公司提供法律服務，參與決策、監(jiān)督的如下幾種形式：一是上市公司內(nèi)部法律顧問。上市公司根據(jù)需要在本公司中聘用專業(yè)人員提供常年法律服務，在美國一般稱為“公司法律顧問”。二是證券律師。即在組織、規(guī)范股份有限公司和在上市過程中，聘用具有專業(yè)知識和技能的證券律師提供中介法律服務，出具法律意見書和驗證報告等文件。三是聘用法律專家擔任獨立董事。律師是專業(yè)的法律工作者，具有良好的專業(yè)知識和經(jīng)驗，又具有勤勉盡職的道德素質(zhì)的公司律師，對獨立董事制度是十分必需的。律師和注冊會計師是市場經(jīng)濟中超脫、中立的“經(jīng)濟警察”，具有“天生的獨立性”。筆者看到，在中國證監(jiān)會的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中已規(guī)定“各境內(nèi)上市公司應當按照指導意見的要求修改公司章程，聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人員（會計專業(yè)人員是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。二00二年元月三十日前，董事會成員中應當至少包括2名獨立董事；在二00三年元月三十日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。”同時在獨立董事的基本條件中規(guī)定“……（三）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（四）具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗”。從而，對獨立董事應當是法律專家作出規(guī)范。鑒于在我國現(xiàn)有體制下，包括立法機關、審判機關、檢察機關和相應的執(zhí)法機關、監(jiān)督機關（如中國證監(jiān)會）等具有國家機關工作人員身份的法律專家不能擔任獨立董事外，其他法律專家基本上屬于以下二類：（一）高等學校、科研機構(gòu)的法律專家。（二）公司律師。前一種人員從事理論和教學工作較多，而對公司實際操作和運作經(jīng)驗則相對缺乏，后一種人員即公司律師，既熟悉有關《公司法》、《證券法》和相關法律，行政法規(guī)及規(guī)章，又具有公司操作和運作的經(jīng)驗，是擔任法律方面的獨立董事的最佳人選。律師擔任獨立董事應該是公司法人治理結(jié)構(gòu)完善的大勢所趨。但是，擔任獨立董事的律師應具備“獨立性”，即具有中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第三條規(guī)定的七種情況的人員不能擔任“獨立董事”，其中第（五）項是“為上市公司或者其附屬企業(yè)擔任財務、法律、咨詢等服務的人員”。因此，曾經(jīng)為股份有限公司設立、改組、上市擔任咨詢、出具法律意見書或驗證報告、擔任過該公司的法律顧問的律師，因不具有“獨立性”，而不能擔任上市公司的獨立董事。關于律師擔任獨立董事的報酬待遇，根據(jù)獨立董事的本質(zhì)要求，獨立董事不應是公司的股東或者其他高級管理人員，不應在公司中任其他職務，故其不能向公司支取除獨立董事待遇以外的其他報酬。根據(jù)中國證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》規(guī)定，“上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司有其主要股東或有利害關系的機構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。”此規(guī)定是否與律師作為中介機構(gòu)向上市公司收取擔任獨立董事的法律服務費相沖突。筆者認為，此不并沖突，而且有助于提高獨立董事行使職權(quán)的主動性和積極性。例如，我國資產(chǎn)評估機構(gòu)作為中介機構(gòu)也是從中立、公正的角度去從事資產(chǎn)評估工作，其未并受委托人意志或者營利為目的所左右和影響，仍保持作為中介機構(gòu)的獨立性和公正性。另外，在市場經(jīng)濟中，法律服務作為一種商品，也有公共產(chǎn)品和私人產(chǎn)品之分。私人產(chǎn)品奉行等價交換的市場交易規(guī)則，公共產(chǎn)品雖不能以等價有償作為自己交換條件，但公共產(chǎn)品本身作為一種有使用價值的產(chǎn)品，必須投入相當?shù)某杀尽Ｈ绻麌覍ⅹ毩⒍伦鳛橐环N涉及國家利益、公共利益的制度，以保護中小股東的社會利益為出發(fā)點，國家就應將獨立董事作為一種公共產(chǎn)品。由國家出資成立專業(yè)性的公職律師，公職律師享有的高薪待遇和社會保障費用由國家財政專項撥款加以解決。公職律師對監(jiān)管機關中國證監(jiān)會負責并報告工作。如果國家將獨立董事不作為公共產(chǎn)品的，而是作為私人產(chǎn)品，按價值規(guī)律法則，“付出就要回報”，律師作為中介機構(gòu)，按國家規(guī)定的標準或者由公司章程規(guī)定標準向上市公司收取有關擔任獨立董事的報酬，也具有合理性。在英美法系國家，獨立董事的矛盾在于其“獨立性”和責任性，同時又不具豐裕的報酬。換句中國俗語講“就是只要馬兒好，又要馬兒不吃草”。英國著名公司法學者羅伯特·C·克拉克指出“獨立董事并不真正獨立，他以缺乏股東利益最大化而行動的充分激勵：董事受到時間、信息和預算撥款的限制；要使獨立董事獲得真正的能力，對內(nèi)部人提交的關聯(lián)交易決議作出判斷，其費用相當大，對公司來說卻又常常無效率”。由于缺乏激勵機制和對公司利益無效率因素限制，正如香港著名學者何美歡教授所指的“總的來說，獨立董事的機制在美國談不上成功”。因此，獨立董事中導入律師獨立董事可能會改變?nèi)狈畹呐f制度設計，使律師類似于“資產(chǎn)評估師”那樣
【關鍵詞】 公司治理； 管理會計信息； 信息披露質(zhì)量
中圖分類號：F234.3 文獻標識碼：A 文章編號：1004-5937（2016）09-0047-04
通過實地調(diào)研，并對2009―2014年間滬市制造業(yè)上市公司年報管理會計信息披露狀況進行分析發(fā)現(xiàn)，管理會計信息披露質(zhì)量直接影響著上市公司戰(zhàn)略決策的正確性和《全面推進管理會計體系建設的指導意見》（財會〔2014〕27號）的實施。從公司治理視角，對影響管理會計信息披露質(zhì)量問題進行實證分析，將為會計強國戰(zhàn)略的推進和公司管理水平的提升提供有參考價值的實證支持。
一、文獻回顧與研究假設
企業(yè)進行信息披露的目的在于降低委托人與人之間的信息不對稱程度，提高信息透明度，幫助利益相關者作出正確的決策[1]。研究表明，完善的公司治理機制能有效地解決所有者與經(jīng)營者之間的沖突，提高企業(yè)非財務信息披露水平[2]。現(xiàn)有文獻關于公司治理結(jié)構(gòu)的研究主要集中在股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會、監(jiān)事會等方面。因此，本文從“股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會、監(jiān)事會、管理層”四個角度研究公司治理如何影響管理會計信息披露質(zhì)量，并提出相應的研究假設。
（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)治理
股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎，因為股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了公司控制權(quán)的分布。本文研究由第一大股東持股比例、國有股比例、流通股比例等變量構(gòu)建的股權(quán)結(jié)構(gòu)如何影響管理會計信息披露質(zhì)量。Eng & Mak[3]以新加坡上市公司為研究樣本，結(jié)果表明國有股比例與企業(yè)信息披露水平正相關，并認為政府機構(gòu)作為投資者對企業(yè)管理相對寬松，經(jīng)理人需要與少數(shù)股東進行更多的信息交流，而少數(shù)股東為降低成本，必然要求企業(yè)提高其信息披露水平。李詩田[4]的研究表明，第一大股東持股比例與社會責任信息披露呈顯著的U形關系。流通股能夠在證券市場上進行交易，因此，流通股股東會為了獲得更多的投資收益，會更關注企業(yè)的運營狀況和發(fā)展趨勢，進而迫使經(jīng)理人提高管理會計信息披露質(zhì)量。因此，提出假設1a―1c。
假設1a：第一大股東持股比例與管理會計信息披露質(zhì)量負相關。
假設1b：國有股比例與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
假設1c：流通股比例與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
（二）董事會治理
董事會在公司治理中處于核心地位，具有監(jiān)督和決策的職能。在實證研究中，董事會會議次數(shù)是衡量公司治理勤勉性的一個重要指標。會議次數(shù)越多，董事會成員就能更加了解公司的經(jīng)營狀況，減少與經(jīng)理層之間的信息不對稱問題，從而降低對管理會計信息披露質(zhì)量的要求。李慧云等[5]的實證研究表明自愿性信息披露水平高的上市公司董事會會議次數(shù)略顯不足。獨立董事因其獨立性和專業(yè)性，在董事會中扮演著重要的角色。獨立董事的職能主要體現(xiàn)在對公司的重大經(jīng)營問題進行探討，對經(jīng)營管理過程進行監(jiān)督，保護中小投資者的利益。Cheng & Courtenay[6]研究發(fā)現(xiàn)獨立董事的比例與上市公司的信息披露水平正相關。依據(jù)公司治理準則，公司董事會可以根據(jù)股東大會的有關決議，設立戰(zhàn)略委員會、審計委員會等專業(yè)委員會。委員會的設立使董事會工作更加實際可行，能夠幫助董事會更好地履行其工作職責。因此，提出假設2a―2c。
假設2a：董事會會議次數(shù)與管理會計披露質(zhì)量負相關。
假設2b：董事會中獨立董事所占比例與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
假設2c：委員會設立個數(shù)與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
（三）管理層治理與管理會計信息披露質(zhì)量
現(xiàn)有文獻中，研究管理層治理所選取的指標主要包括管理層持股比例、董事長與總經(jīng)理是否兩職合一等。一般來說，管理層持股比例越高時，會更加關注公司的股票價格，股票價格的高低會對管理層的利益產(chǎn)生直接影響。此時，管理層就希望通過信息披露來傳遞更多關于企業(yè)經(jīng)營狀況以及未來發(fā)展前景的信息，從而提高企業(yè)股票價值和自身利益。理論認為，將董事長與總經(jīng)理職務相分離，能更好地發(fā)揮股東監(jiān)督和激勵企業(yè)管理層的作用。Xiao & Yuan[7]認為當董事長與總經(jīng)理兩職合一時，總經(jīng)理可能會通過操控董事會對公司信息披露質(zhì)量產(chǎn)生不利影響。因此，提出假設3a、3b。
假設3a：管理層持股比例與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
假設3b：二職合一與管理會計信息披露質(zhì)量負相關。
（四）監(jiān)事會治理與管理會計信息披露質(zhì)量
監(jiān)事會是專職的監(jiān)督機構(gòu)，監(jiān)事會成員對企業(yè)經(jīng)營活動進行監(jiān)督。監(jiān)事會的規(guī)模越大，監(jiān)事會整體的職業(yè)經(jīng)驗就相對豐富，能夠更加有效地對企業(yè)經(jīng)營活動進行監(jiān)督和檢查。通過召開監(jiān)事會會議，監(jiān)事會成員之間可以進行有效的信息交流。監(jiān)事會會議次數(shù)越多，一定程度上代表著監(jiān)事能對公司的經(jīng)營管理起著監(jiān)督作用。因此，提出假設4a、4b：
假設4a：監(jiān)事會會議次數(shù)與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
假設4b：監(jiān)事會規(guī)模與管理會計信息披露質(zhì)量正相關。
二、實證研究設計
（一）樣本選取與數(shù)據(jù)來源
本研究選取滬市A股制造業(yè)上市公司2009―2014年的年度報告全文為研究樣本，并剔除以下幾類公司：（1）被ST、PT的公司；（2）缺乏連續(xù)6年數(shù)據(jù)的公司，得到符合要求的樣本公司246家，然后利用隨機取樣方法從中抽取60家樣本公司，最后得到有效研究樣本360個。本文上市公司數(shù)據(jù)主要來自巨潮資訊網(wǎng)以及國泰安CSMAR數(shù)據(jù)庫。
（二）變量定義與計量
1.因變量
本文研究的關鍵之處在于因變量管理會計信息披露質(zhì)量的獲取。本文選取管理會計信息披露指數(shù)來衡量管理會計信息披露質(zhì)量。對于管理會計信息披露指數(shù)，目前國內(nèi)尚無公開數(shù)據(jù)可以使用。本文借鑒李翔和林樹[8]的管理會計信息披露指數(shù)的基本模式，并緊密結(jié)合我國具體的制度構(gòu)建了管理會計信息披露評價指標體系。證監(jiān)會的《年度報告的內(nèi)容與格式》是上市公司披露的主要依據(jù)，因此本文根據(jù)2014年的年度報告披露規(guī)則，將年度報告的信息條目分類，分別定義財務會計信息、管理會計信息和非會計信息。其中，管理會計信息主要包括年報中的董事會報告、重要事項、公司治理、內(nèi)部控制及董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工情況。這五類信息大部分都集中在投資計劃、經(jīng)營計劃、員工薪酬、治理結(jié)構(gòu)以及公司未來戰(zhàn)略等方面。
本文對管理會計信息各個部分設置若干子項，構(gòu)建了一套由經(jīng)營管理數(shù)據(jù)及現(xiàn)狀（14項指標）、經(jīng)營計劃（2項指標）、員工薪酬及基礎信息（8項指標）、公司治理（12項指標）、投資計劃（2項指標）、戰(zhàn)略管理（4項指標）共計6部分42子項的管理會計信息披露評價指標體系。
對管理會計信息條目進行分類后，按照以下標準對每家上市公司進行評分：每個條目為2分，總分為84分。如果該條目僅需要進行定性分析，若描述內(nèi)容充分，相對完整得2分，一般性描述得1分，不進行任何描述得0分；如果該信息條目需要定性與定量相結(jié)合分析，內(nèi)容詳細、準確得2分，若僅有定性描述得1分，不進行任何描述得0分。本評分方法沒有考慮各項明細指標的權(quán)重，在計算總得分時是將各分項得分直接加總得到。其理由在于，上市公司不同的利益相關者有著不同的信息需求，即指標體系中的每項信息具有同等的重要性，因此不予考慮各明細指標的權(quán)重。
管理會計信息披露指數(shù)（MDI）的計算公式如式1所示：
在對管理會計信息進行評分時，采用雙人獨立評分法。兩名評分者對全部的管理會計信息進行獨立評分，由第三者核對，對評分存在不一致的地方進行協(xié)調(diào)解決。
2.自變量
根據(jù)前文的研究假設，本文從公司治理的四個層面共選取10個自變量，具體如表1所示。
3.控制變量
現(xiàn)有研究[9][10]表明，公司特征也會在一定程度上對公司的管理會計信息披露質(zhì)量產(chǎn)生影響，因此在本文的研究中選取了公司規(guī)模、財務杠桿、盈利能力及企業(yè)成長性作為反映公司特征的控制變量。中國上市公司的信息披露受披露規(guī)則的影響，由于年報的披露規(guī)則在2012年和214年這兩年進行過調(diào)整，因此本文引入披露規(guī)則這一虛擬變量作為控制變量。所有變量的定義如表1所示。
（三）檢驗模型
本文的研究采用多元線性回歸分析的方法對股權(quán)結(jié)構(gòu)與管理會計信息披露質(zhì)量之間的關系進行檢驗。檢驗模型如式（2）所示：
MDI=β0+β1FSH+β2GYG+β3LTG+β4DLR+β5DSHY
+β6WYH+β7JSH+β8JSHY+β9GLCG+β10LZHY+β11SIZE
+β12DOA+β13ROE+β14TQ+β15GZ+ε（2）
式（2）中，β0是回歸截距，β1―β15是回歸系數(shù)，ε是隨機干擾項。
本文采用Stata軟件對樣本數(shù)據(jù)進行多元回歸分析。
三、實證結(jié)果與分析
（一）變量描述性統(tǒng)計
根據(jù)樣本數(shù)據(jù)，列出了主要變量的樣本均值、標準差、最大值、最小值等描述性統(tǒng)計變量，具體信息如表2所示。
從表2可以看出，MDI均值為0.8427，說明我國滬市制造業(yè)上市公司管理會計信息披露水平較好，同時MDI在0.6309和0.9761之間變化，表明不同公司間管理會計信息披露質(zhì)量存在一定差異，良莠不齊。在股權(quán)結(jié)構(gòu)方面，第一大股東持股平均比例高達41.1%，最高達79.7%，這反映出樣本公司存在一股獨大的股權(quán)特征。在董事會治理方面，董事會會議次數(shù)平均為8次，董事會議次數(shù)最高的公司舉行董事會會議高達21次；樣本公司中獨立董事所占比例的平均值為0.36，說明很多公司設立獨立董事一職很可能是為了滿足獨立董事至少占董事會的三分之一這一法律要求。在管理層治理方面，約有6%的樣本公司總經(jīng)理與董事長為同一人，這說明絕大部分樣本公司的職位設計科學，“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象較少。在監(jiān)事會治理方面，監(jiān)事會的平均規(guī)模約為4人；監(jiān)事會會議次數(shù)平均為4次，會議次數(shù)最高的公司為13次。
（二）多變量回歸分析
本文首先利用Hausman檢驗在隨機效應模型和固定效應模型中進行選擇。通過Hausman檢驗，本文選取固定效應模型考察公司治理對管理會計信息披露質(zhì)量的影響，回歸結(jié)果如表3所示。
從股權(quán)結(jié)構(gòu)治理層面，國有股比例與管理會計信息披露質(zhì)量在10%的水平上顯著正相關，流通股比例與管理會計信息披露質(zhì)量在5%的水平上顯著正相關。第一大股東持股與管理會計信息披露質(zhì)量負相關，這與假設一致，但并未通過顯著性檢驗。
典當管理辦法【全文】
第一章 總 則
第一條 為規(guī)范典當行為，加強監(jiān)督管理，促進典當業(yè)規(guī)范發(fā)展，根據(jù)有關法律規(guī)定，制定本辦法。
第二條 在中華人民共和國境內(nèi)設立典當行，從事典當活動，適用本辦法。
第三條 本辦法所稱典當，是指當戶將其動產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利作為當物質(zhì)押或者將其房地產(chǎn)作為當物抵押給典當行，交付一定比例費用，取得當金，并在約定期限內(nèi)支付當金利息、償還當金、贖回當物的行為。
本辦法所稱典當行，是指依照本辦法設立的專門從事典當活動的企業(yè)法人，其組織形式與組織機構(gòu)適用《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定。
第四條 商務主管部門對典當業(yè)實施監(jiān)督管理，公安機關對典當業(yè)進行治安管理。
第五條 典當行的名稱應當符合企業(yè)名稱登記管理的有關規(guī)定。典當行名稱中的行業(yè)表述應當標明典當字樣。其他任何經(jīng)營性組織和機構(gòu)的名稱不得含有典當字樣,不得經(jīng)營或者變相經(jīng)營典當業(yè)務。
第六條 典當行從事經(jīng)營活動，應當遵守法律、法規(guī)和規(guī)章，遵循平等、自愿、誠信、互利的原則。
第二章 設 立
第七條 申請設立典當行，應當具備下列條件：
(一)有符合法律、法規(guī)規(guī)定的章程;
(二)有符合本辦法規(guī)定的最低限額的注冊資本;
(三)有符合要求的營業(yè)場所和辦理業(yè)務必需的設施;
(四)有熟悉典當業(yè)務的經(jīng)營管理人員及鑒定評估人員;
(五)有兩個以上法人股東，且法人股相對控股;
(六)符合本辦法第九條和第十條規(guī)定的治安管理要求;
(七)符合國家對典當行統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局的要求。
第八條 典當行注冊資本最低限額為300萬元;從事房地產(chǎn)抵押典當業(yè)務的，注冊資本最低限額為500萬元;從事財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當業(yè)務的，注冊資本最低限額為1000萬元。
典當行的注冊資本最低限額應當為股東實繳的貨幣資本，不包括以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術、土地使用權(quán)作價出資的資本。
第九條 典當行應當建立、健全以下安全制度：
(一)收當、續(xù)當、贖當查驗證件(照)制度;
(二)當物查驗、保管制度;
(三)通緝協(xié)查核對制度;
(四)可疑情況報告制度;
(五)配備保安人員制度。
第十條 典當行房屋建筑和經(jīng)營設施應當符合國家有關安全標準和消防管理規(guī)定，具備下列安全防范設施：
(一)經(jīng)營場所內(nèi)設置錄像設備(錄像資料至少保存2個月);
(二)營業(yè)柜臺設置防護設施;
(三)設置符合安全要求的典當物品保管庫房和保險箱(柜、庫);
(四)設置報警裝置;
(五)門窗設置防護設施;
(六)配備必要的消防設施及器材。
第十一條 設立典當行，申請人應當向擬設典當行所在地設區(qū)的市(地)級商務主管部門提交下列材料：
(一)設立申請(應當載明擬設立典當行的名稱、住所、注冊資本、股東及出資額、經(jīng)營范圍等內(nèi)容)及可行性研究報告;
(二)典當行章程、出資協(xié)議及出資承諾書;
(三)典當行業(yè)務規(guī)則、內(nèi)部管理制度及安全防范措施;
(四)具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明;
(五)檔案所在單位人事部門出具的個人股東、擬任法定代表人和其他高級管理人員的簡歷;
(六)具有法定資格的會計師事務所出具的法人股東近期財務審計報告及出資能力證明、法人股東的董事會(股東會)決議及營業(yè)執(zhí)照副本復印件;
(七)符合要求的營業(yè)場所的所有權(quán)或者使用權(quán)的有效證明文件;
(八)工商行政管理機關核發(fā)的《企業(yè)名稱預先核準通知書》。
第十二條 具備下列條件的典當行可以跨省(自治區(qū)、直轄市)設立分支機構(gòu)：
(一)經(jīng)營典當業(yè)務三年以上，注冊資本不少于人民幣1500萬元;
(二)最近兩年連續(xù)盈利;
(三)最近兩年無違法違規(guī)經(jīng)營記錄。
典當行的分支機構(gòu)應當執(zhí)行本辦法第九條規(guī)定的安全制度，具備本辦法第十條規(guī)定的安全防范設施。
第十三條 典當行應當對每個分支機構(gòu)撥付不少于500萬元的營運資金。
典當行各分支機構(gòu)營運資金總額不得超過典當行注冊資本的50%。
第十四條 典當行申請設立分支機構(gòu)，應當向擬設分支機構(gòu)所在地設區(qū)的市(地)級商務主管部門提交下列材料：
(一)設立分支機構(gòu)的申請報告(應當載明擬設立分支機構(gòu)的名稱、住所、負責人、營運資金數(shù)額等)、可行性研究報告、董事會(股東會)決議;
(二)具有法定資格的會計師事務所出具的該典當行最近兩年的財務會計報告;
(三)檔案所在地人事部門出具的擬任分支機構(gòu)負責人的簡歷;
(四)符合要求的營業(yè)場所的所有權(quán)或者使用權(quán)的有效證明文件;
(五)省級商務主管部門及所在地縣級人民政府公安機關出具的最近兩年無違法違規(guī)經(jīng)營記錄的證明。
第十五條 收到設立典當行或者典當行申請設立分支機構(gòu)的申請后，設區(qū)的市(地)級商務主管部門應當報省級商務主管部門審核，省級商務主管部門將審核意見和申請材料報送商務部，由商務部批準并頒發(fā)《典當經(jīng)營許可證》。省級商務主管部門應當在收到商務部批準文件后5日(工作日，下同)內(nèi)將有關情況通報同級人民政府公安機關。省級人民政府公安機關應當在5日內(nèi)將通報情況通知設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關。
第十六條 申請人領取《典當經(jīng)營許可證》后，應當在10日內(nèi)向所在地縣級人民政府公安機關申請典當行《特種行業(yè)許可證》，并提供下列材料：
(一)申請報告;
(二)《典當經(jīng)營許可證》及復印件;
(三)法定代表人、個人股東和其他高級管理人員的簡歷及有效身份證件復印件;
(四)法定代表人、個人股東和其他高級管理人員的戶口所在地縣級人民政府公安機關出具的無故意犯罪記錄證明;
(五)典當行經(jīng)營場所及保管庫房平面圖、建筑結(jié)構(gòu)圖;
(六)錄像設備、防護設施、保險箱(柜、庫)及消防設施安裝、設置位置分布圖;
(七)各項治安保衛(wèi)、消防安全管理制度;
(八)治安保衛(wèi)組織或者治安保衛(wèi)人員基本情況。
第十七條 所在地縣級人民政府公安機關受理后應當在10日內(nèi)將申請材料及初步審核結(jié)果報設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關審核批準，設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關應當在10日內(nèi)審核批準完畢。經(jīng)批準的，頒發(fā)《特種行業(yè)許可證》。
設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關直接受理的申請，應當在20日內(nèi)審核批準完畢。經(jīng)批準的，頒發(fā)《特種行業(yè)許可證》。
設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關應當在發(fā)證后5日內(nèi)將審核批準情況報省級人民政府公安機關備案;省級人民政府公安機關應當在5日內(nèi)將有關情況通報同級商務主管部門。
申請人領取《特種行業(yè)許可證》后，應當在10日內(nèi)到工商行政管理機關申請登記注冊，領取營業(yè)執(zhí)照后，方可營業(yè)。
第三章 變更、終止
第十八條 典當行變更機構(gòu)名稱、注冊資本(變更后注冊資本在5000萬元以上的除外)、法定代表人、在本市(地、州、盟)范圍內(nèi)變更住所、轉(zhuǎn)讓股份(對外轉(zhuǎn)讓股份累計達50%以上的除外)的，應當經(jīng)省級商務主管部門批準。省級商務主管部門應當在批準后20日內(nèi)向商務部備案。商務部于每年6月、12月集中換發(fā)《典當經(jīng)營許可證》。
典當行分立、合并、跨市(地、州、盟)遷移住所、對外轉(zhuǎn)讓股份累計達50%以上、以及變更后注冊資本在5000萬元以上的，應當經(jīng)省級商務主管部門同意，報商務部批準，并換發(fā)《典當經(jīng)營許可證》。
申請人領取《典當經(jīng)營許可證》后，依照本辦法第十七條的有關規(guī)定申請換發(fā)《特種行業(yè)許可證》和營業(yè)執(zhí)照。
第十九條 典當行增加注冊資本應當符合下列條件：
(一)與開業(yè)時間或者前一次增資相隔的時間在一年以上;
(二)一年內(nèi)沒有違法違規(guī)經(jīng)營記錄。
第二十條 典當行變更注冊資本或者調(diào)整股本結(jié)構(gòu)，新進入的個人股東和擬任高級管理人員應當接受資格審查;新進入的法人股東及增資的法人股東應當具備相應的投資能力與投資資格。
第二十一條 無正當理由未按照規(guī)定辦理《特種行業(yè)許可證》及營業(yè)執(zhí)照的，或者自核發(fā)營業(yè)執(zhí)照之日起無正當理由超過6個月未營業(yè)，或者營業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)達6個月以上的，省級商務主管部門、設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關應當分別收回《典當經(jīng)營許可證》、《特種行業(yè)許可證》，原批準文件自動撤銷。收回的《典當經(jīng)營許可證》應當交回商務部。
省級商務主管部門收回《典當經(jīng)營許可證》，或者設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關收回《特種行業(yè)許可證》的，應當在10日內(nèi)通過省級人民政府公安機關相互通報情況。
許可證被收回后，典當行應當依法向工商行政管理機關申請注銷登記。
第二十二條 典當行解散應當提前3個月向省級商務主管部門提出申請，經(jīng)批準后，應當停止除贖當和處理絕當物品以外的其他業(yè)務，并依法成立清算組，進行清算。
第二十三條 典當行清算結(jié)束后，清算組應當將清算報告報省級商務主管部門確認，由省級商務主管部門收回《典當經(jīng)營許可證》，并在5日內(nèi)通報同級人民政府公安機關。
省級人民政府公安機關應當在5日內(nèi)通知作出原批準決定的設區(qū)的市(地)級人民政府公安機關收回《特種行業(yè)許可證》。
典當行在清算結(jié)束后，應當依法向工商行政管理機關申請注銷登記。
第二十四條 省級商務主管部門對終止經(jīng)營的典當行應當予以公告，并報商務部備案。
第四章 經(jīng)營范圍
第二十五條 經(jīng)批準，典當行可以經(jīng)營下列業(yè)務：
(一)動產(chǎn)質(zhì)押典當業(yè)務;
(二)財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當業(yè)務;
(三)房地產(chǎn)(外省、自治區(qū)、直轄市的房地產(chǎn)或者未取得商品房預售許可證的在建工程除外)抵押典當業(yè)務;
(四)限額內(nèi)絕當物品的變賣;
(五)鑒定評估及咨詢服務;
(六)商務部依法批準的其他典當業(yè)務。
第二十六條 典當行不得經(jīng)營下列業(yè)務：
(一)非絕當物品的銷售以及舊物收購、寄售;
(二)動產(chǎn)抵押業(yè)務;
(三)集資、吸收存款或者變相吸收存款;
(四)發(fā)放信用貸款;
(五)未經(jīng)商務部批準的其他業(yè)務。
第二十七條 典當行不得收當下列財物：
(一)依法被查封、扣押或者已經(jīng)被采取其他保全措施的財產(chǎn);
(二)贓物和來源不明的物品;
(三)易燃、易爆、劇毒、放射性物品及其容器;
(四)管制刀具，槍支、彈藥，軍、警用標志、制式服裝和器械;
(五)國家機關公文、印章及其管理的財物;
(六)國家機關核發(fā)的除物權(quán)證書以外的證照及有效身份證件;
(七)當戶沒有所有權(quán)或者未能依法取得處分權(quán)的財產(chǎn);
(八)法律、法規(guī)及國家有關規(guī)定禁止流通的自然資源或者其他財物。
第二十八條 典當行不得有下列行為：
(一)從商業(yè)銀行以外的單位和個人借款;
(二)與其他典當行拆借或者變相拆借資金;
(三)超過規(guī)定限額從商業(yè)銀行貸款;
(四)對外投資。
第二十九條 典當行收當國家統(tǒng)收、專營、專賣物品，須經(jīng)有關部門批準。
第五章 當 票
第三十條 當票是典當行與當戶之間的借貸契約，是典當行向當戶支付當金的付款憑證。
典當行和當戶就當票以外事項進行約定的，應當補充訂立書面合同，但約定的內(nèi)容不得違反有關法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定。
第三十一條 當票應當載明下列事項：
(一)典當行機構(gòu)名稱及住所;
(二)當戶姓名(名稱)、住所(址)、有效證件(照)及號碼;
(三)當物名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況;
(四)估價金額、當金數(shù)額;
(五)利率、綜合費率;
(六)典當日期、典當期、續(xù)當期;
(七)當戶須知。
第三十二條 典當行和當戶不得將當票轉(zhuǎn)讓、出借或者質(zhì)押給第三人。
第三十三條 典當行和當戶應當真實記錄并妥善保管當票。
當票遺失，當戶應當及時向典當行辦理掛失手續(xù)。未辦理掛失手續(xù)或者掛失前被他人贖當，典當行無過錯的，典當行不負賠償責任。
第六章 經(jīng)營規(guī)則
第三十四條 典當行不得委托其他單位和個人代辦典當業(yè)務,不得向其他組織、機構(gòu)和經(jīng)營場所派駐業(yè)務人員從事典當業(yè)務。
第三十五條 辦理出當與贖當，當戶均應當出具本人的有效身份證件。當戶為單位的，經(jīng)辦人員應當出具單位證明和經(jīng)辦人的有效身份證件;委托典當中，被委托人應當出具典當委托書、本人和委托人的有效身份證件。
除前款所列證件外，出當時，當戶應當如實向典當行提供當物的來源及相關證明材料。贖當時，當戶應當出示當票。
典當行應當查驗當戶出具的本條第二款所列證明文件。
第三十六條 當物的估價金額及當金數(shù)額應當由雙方協(xié)商確定。
房地產(chǎn)的當金數(shù)額經(jīng)協(xié)商不能達成一致的，雙方可以委托有資質(zhì)的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)進行評估，估價金額可以作為確定當金數(shù)額的參考。
典當期限由雙方約定，最長不得超過6個月。
第三十七條 典當當金利率，按中國人民銀行公布的銀行機構(gòu)6個月期法定貸款利率及典當期限折算后執(zhí)行。
典當當金利息不得預扣。
第三十八條 典當綜合費用包括各種服務及管理費用。
動產(chǎn)質(zhì)押典當?shù)脑戮C合費率不得超過當金的42。
房地產(chǎn)抵押典當?shù)脑戮C合費率不得超過當金的27。
財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當?shù)脑戮C合費率不得超過當金的24。
當期不足5日的，按5日收取有關費用。
第三十九條 典當期內(nèi)或典當期限屆滿后5日內(nèi)，經(jīng)雙方同意可以續(xù)當，續(xù)當一次的期限最長為6個月。續(xù)當期自典當期限或者前一次續(xù)當期限屆滿日起算。續(xù)當時，當戶應當結(jié)清前期利息和當期費用。
第四十條 典當期限或者續(xù)當期限屆滿后，當戶應當在5日內(nèi)贖當或者續(xù)當。逾期不贖當也不續(xù)當?shù)模瑸榻^當。
當戶于典當期限或者續(xù)當期限屆滿至絕當前贖當?shù)模殐斶€當金本息、綜合費用外，還應當根據(jù)中國人民銀行規(guī)定的銀行等金融機構(gòu)逾期貸款罰息水平、典當行制定的費用標準和逾期天數(shù)，補交當金利息和有關費用。
第四十一條 典當行在當期內(nèi)不得出租、質(zhì)押、抵押和使用當物。
質(zhì)押當物在典當期內(nèi)或者續(xù)當期內(nèi)發(fā)生遺失或者損毀的，典當行應當按照估價金額進行賠償。遇有不可抗力導致質(zhì)押當物損毀的，典當行不承擔賠償責任。
第四十二條 典當行經(jīng)營房地產(chǎn)抵押典當業(yè)務，應當和當戶依法到有關部門先行辦理抵押登記，再辦理抵押典當手續(xù)。
典當行經(jīng)營機動車質(zhì)押典當業(yè)務，應當?shù)杰囕v管理部門辦理質(zhì)押登記手續(xù)。
典當行經(jīng)營其他典當業(yè)務，有關法律、法規(guī)要求登記的，應當依法辦理登記手續(xù)。
第四十三條 典當行應當按照下列規(guī)定處理絕當物品：
(一)當物估價金額在3萬元以上的，可以按照《中華人民共和國擔保法》的有關規(guī)定處理，也可以雙方事先約定絕當后由典當行委托拍賣行公開拍賣。拍賣收入在扣除拍賣費用及當金本息后，剩余部分應當退還當戶，不足部分向當戶追索。
(二)絕當物估價金額不足3萬元的，典當行可以自行變賣或者折價處理，損溢自負。
(三)對國家限制流通的絕當物，應當根據(jù)有關法律、法規(guī)，報有關管理部門批準后處理或者交售指定單位。
(四)典當行在營業(yè)場所以外設立絕當物品銷售點應當報省級商務主管部門備案，并自覺接受當?shù)厣虅罩鞴懿块T監(jiān)督檢查。
(五)典當行處分絕當物品中的上市公司股份應當取得當戶的同意和配合，典當行不得自行變賣、折價處理或者委托拍賣行公開拍賣絕當物品中的上市公司股份。
第四十四條 典當行的資產(chǎn)應當按照下列比例進行管理：
(一)典當行自初始營業(yè)起至第一次向省級商務主管部門及所在地商務主管部門報送年度財務會計報告的時期內(nèi)從商業(yè)銀行貸款的，貸款余額不得超過其注冊資本。典當行第一次向省級商務主管部門及所在地商務主管部門報送財務會計報告之后從商業(yè)銀行貸款的，貸款余額不得超過上一年度向主管部門報送的財務會計報告中的所有者權(quán)益。典當行不得從本市(地、州、盟)以外的商業(yè)銀行貸款。典當行分支機構(gòu)不得從商業(yè)銀行貸款。
(二)典當行對同一法人或者自然人的典當余額不得超過注冊資本的25%。
(三)典當行對其股東的典當余額不得超過該股東入股金額，且典當條件不得優(yōu)于普通當戶。
(四)典當行凈資產(chǎn)低于注冊資本的90%時，各股東應當按比例補足或者申請減少注冊資本，但減少后的注冊資本不得違反本辦法關于典當行注冊資本最低限額的規(guī)定。
(五)典當行財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當余額不得超過注冊資本的50%。房地產(chǎn)抵押典當余額不得超過注冊資本。注冊資本不足1000萬元的，房地產(chǎn)抵押典當單筆當金數(shù)額不得超過100萬元。注冊資本在1000萬元以上的，房地產(chǎn)抵押典當單筆當金數(shù)額不得超過注冊資本的10%。
第四十五條 典當行應當依照法律和國家統(tǒng)一的會計制度，建立、健全財務會計制度和內(nèi)部審計制度。
典當行應當按照國家有關規(guī)定，真實記錄并全面反映其業(yè)務活動和財務狀況，編制月度報表和年度財務會計報告，并按要求向省級商務主管部門及所在地設區(qū)的市(地)級商務主管部門報送。
典當行年度財務會計報告須經(jīng)會計師事務所或者其他法定機構(gòu)審查驗證。
第七章 監(jiān)督管理
第四十六條 商務部對典當業(yè)實行歸口管理，履行以下監(jiān)督管理職責：
(一)制定有關規(guī)章、政策;
(二)負責典當行市場準入和退出管理;
(三)負責典當行日常業(yè)務監(jiān)管;
(四)對典當行業(yè)自律組織進行業(yè)務指導。
第四十七條 商務部參照省級商務主管部門擬定的年度發(fā)展規(guī)劃對全國范圍內(nèi)典當行的總量、布局及資本規(guī)模進行調(diào)控。
第四十八條 《典當經(jīng)營許可證》由商務部統(tǒng)一印制。《典當經(jīng)營許可證》實行統(tǒng)一編碼管理，編碼管理辦法由商務部另行制定。
當票由商務部統(tǒng)一設計，省級商務主管部門監(jiān)制。省級商務主管部門應當每半年向商務部報告當票的印制、使用情況。任何單位和個人不得偽造和變造當票。
第四十九條 省級商務主管部門應當按季度向商務部報送本地典當行經(jīng)營情況。具體要求和報表格式由商務部另行規(guī)定。
第五十條 典當行的從業(yè)人員應當持有有效身份證件;外國人及其他境外人員在典當行就業(yè)的，應當按照國家有關規(guī)定，取得外國人就業(yè)許可證書。
典當行不得雇傭不能提供前款所列證件的人員。
第五十一條 典當行應當如實記錄、統(tǒng)計質(zhì)押當物和當戶信息，并按照所在地縣級以上人民政府公安機關的要求報送備查。
第五十二條 典當行發(fā)現(xiàn)公安機關通報協(xié)查的人員或者贓物以及本辦法第二十七條所列其他財物的，應當立即向公安機關報告有關情況。
第五十三條 對屬于贓物或者有贓物嫌疑的當物，公安機關應當依法予以扣押，并依照國家有關規(guī)定處理。
第五十四條 省級商務主管部門以及設區(qū)的市(地)級商務主管部門應當根據(jù)本地實際建立定期檢查及不定期抽查制度，及時發(fā)現(xiàn)和處理有關問題;對于轄區(qū)內(nèi)典當行發(fā)生的盜搶、火災、集資吸儲及重大涉訟案件等情況，應當在24小時之內(nèi)將有關情況報告上級商務主管部門和當?shù)厝嗣裾⑼▓笸壢嗣裾矙C關。
第五十五條 全國性典當行業(yè)協(xié)會是典當行業(yè)的全國性自律組織，經(jīng)國務院民政部門核準登記后成立，接受國務院商務、公安等部門的業(yè)務指導。
地方性典當行業(yè)協(xié)會是本地典當行業(yè)的自律性組織，經(jīng)當?shù)孛裾块T核準登記后成立，接受所在地商務、公安等部門的業(yè)務指導。
第五十六條 商務部授權(quán)省級商務主管部門對典當行進行年審。具體辦法由商務部另行制定。
省級商務主管部門應當在年審后10日內(nèi)將有關情況通報同級人民政府公安機關和工商行政管理機關。
第五十七條 國家推行典當執(zhí)業(yè)水平認證制度。具體辦法由商務部會同國務院人事行政部門制定。
第八章 罰 則
第五十八條 非法設立典當行及分支機構(gòu)或者以其他方式非法經(jīng)營典當業(yè)務的，依據(jù)國務院《無照經(jīng)營查處取締辦法》予以處罰。
第五十九條 典當行違反本辦法第二十六條第(三)、(四)項規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十條 典當行違反本辦法第二十八條第(一)、(二)、(三)項或者第四十四條第(一)、(二)、(五)項規(guī)定的，由省級商務主管部門責令改正，并處5000元以上3萬元以下罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十一條 典當行違反本辦法第三十七條第一款或者第三十八條第二、三、四款規(guī)定的，由省級商務主管部門責令改正，并處5000元以上3萬元以下罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十二條 典當行違反本辦法第四十五條規(guī)定，隱瞞真實經(jīng)營情況，提供虛假財務會計報告及財務報表，或者采用其他方式逃避稅收與監(jiān)管的，由省級商務主管部門責令改正，并通報相關部門依法查處;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十三條 典當行違反本辦法第二十七條規(guī)定的，由縣級以上人民政府公安機關責令改正，并處5000元以上3萬元以下罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十四條 典當行違反本辦法第二十六條第(一)、(二)、(五)項，第二十八條第(四)項或者第三十四條規(guī)定的，由所在地設區(qū)的市(地)級商務主管部門責令改正，單處或者并處5000元以上3萬元以下罰款。
典當行違反本辦法第二十九條或者第四十三條第(三)、(五)項的規(guī)定，收當限制流通物或者處理絕當物未獲得相應批準或者同意的，由所在地設區(qū)的市(地)級商務主管部門責令改正，并處1000元以上5000元以下罰款。
典當行違反本辦法第四十四條第(三)、(四)項規(guī)定，資本不實，擾亂經(jīng)營秩序的，由所在地設區(qū)的市(地)級商務主管部門責令限期補足或者減少注冊資本，并處以5000元以上3萬元以下罰款。
第六十五條 典當行違反本辦法第三十五條第三款或者第五十一條規(guī)定的，由縣級以上人民政府公安機關責令改正，并處200元以上1000元以下罰款。
第六十六條 典當行違反本辦法第五十二條規(guī)定的，由縣級以上人民政府公安機關責令改正，并處20xx元以上1萬元以下罰款;造成嚴重后果或者屢教不改的，處5000元以上3萬元以下罰款。
對明知是贓物而窩藏、銷毀、轉(zhuǎn)移的，依法給予治安管理處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十七條 典當行采用暴力、威脅手段強迫他人典當，或者以其他不正當手段侵犯當戶合法權(quán)益，構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關依法給予治安管理處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十八條 在調(diào)查、偵查典當行違法犯罪行為過程中，商務主管部門與公安機關應當相互配合。商務主管部門和公安機關發(fā)現(xiàn)典當行有違反本辦法行為的，應當進行調(diào)查、核實，并相互通報查處結(jié)果;涉嫌構(gòu)成犯罪的，商務主管部門應當及時移送公安機關處理。
第六十九條 商務主管部門、公安機關工作人員在典當行設立、變更及終止審批中違反法律、法規(guī)和本辦法規(guī)定，或者在監(jiān)督管理工作中濫用職權(quán)、徇私舞弊、玩忽職守的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
第九章 附 則
第七十條 各省、自治區(qū)、直轄市商務主管部門、公安機關可以依據(jù)本辦法，制定具體實施辦法或者就有關授權(quán)委托管理事項作出規(guī)定，并報商務部、公安部備案。
第七十一條 外商及港、澳、臺商投資典當行的管理辦法由商務部會同有關部門另行制定。
第七十二條 本辦法由商務部、公安部負責解釋。
第七十三條 本辦法自20xx年4月1日起施行。《典當行管理辦法》(國家經(jīng)貿(mào)委令第22號)、《典當業(yè)治安管理辦法》(公安部第26號令)同時廢止。
典當流程
1. 典當
①當戶出具有效證件并交付有所有權(quán)的當物;
②典當行對當物鑒定;
③典當雙方約定評估價格、當金數(shù)額、期限及確定息費保準;
④典當雙方共同清點封存當物，由典當行保管;
⑤向當戶出具當票，發(fā)放當金
2. 續(xù)當
① 當戶持當票及有效證件來典當行，
② 重估當物價值;
③ 結(jié)清前當期利息，并交本期綜合費用
④ 在續(xù)當當票上簽章;
3. 贖當
①當戶持當票及有效證件來典當行;
②支付本金和利息，結(jié)清一切費用;
③取回典當物品。
關鍵詞：國有商業(yè)銀行；公司治理結(jié)構(gòu)；“委托―”機制；利益相關者；銀行家市場
文章編號：1003―4625(2006)09－0052-03 中圖分類號：F832．33 文獻標識碼：A
一、公司治理結(jié)構(gòu)的來源
公司治理結(jié)構(gòu)也稱法人治理結(jié)構(gòu)，結(jié)構(gòu)是從國外引入的概念，治理是指對公司管理行為的全面指導、監(jiān)督和控制。它比較準確地表達了公司的組織結(jié)構(gòu)和制約關系，一方面是指公司的機構(gòu)設置，另一方面是指這些機構(gòu)的運行規(guī)劃。研究公司治理最早起源于美國和英國。在20世紀80年代初，以弗里德曼為代表的一些經(jīng)濟學家和管理學家從公司戰(zhàn)略管理、企業(yè)倫理等角度，對企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的主體作了較詳細的表述，并經(jīng)驗地研究了利益相關者現(xiàn)象。現(xiàn)在學術界普遍認為公司治理結(jié)構(gòu)的主體(詳見圖一：三者關系圖)是指所有者(股東)、經(jīng)營者(董事會成員、經(jīng)理班子)和利益相關者(包括職工、社區(qū)、供應商等)。如何處理好作為委托人的股東代表與作為人的經(jīng)理人員之間的“委托”關系，能夠在利害相關者之間建立起比較科學的公司治理結(jié)構(gòu)，形成相互獨立、權(quán)責明確、相互協(xié)調(diào)又相互制衡的關系，在保障所有者權(quán)益的前提下，又賦予經(jīng)營者充分的經(jīng)營自，是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。
現(xiàn)代企業(yè)的基本特征就是所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。當所有者親自經(jīng)營時，他會為了自己的利益盡心盡力，而經(jīng)營者作為人自主經(jīng)營時，由于其能力不足或失職等各種原因造成的損失主要由所有者來承擔，經(jīng)營者就有可能犧牲所有者的利益，追求自己效用的最大化，這就產(chǎn)生“問題”。要減少問題，需要設置一個恰當?shù)摹拔楔D”機制，以激勵和約束經(jīng)營者，使其為所有者的利益而行動。從這一意義上，公司治理結(jié)構(gòu)也可以理解為公司的組織制度和管理制度。十六大報告明確指出，按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，國有大中型企業(yè)繼續(xù)實行規(guī)范的公司制改革，完善法人治理結(jié)構(gòu)。
二、國有商業(yè)銀行實行公司治理的現(xiàn)狀和存在問題
目前，國有商業(yè)銀行的治理結(jié)構(gòu)存在著一些問題，值得我們關注：首先產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一，所有者缺位，“內(nèi)部人控制”嚴重，“道德風險”較大。我國國有商業(yè)銀行的所有權(quán)屬于國家，但在實踐中，存在著多頭管理的現(xiàn)象，所有權(quán)是支離破碎的，沒有一個真正對國有資產(chǎn)負責的持股主體。而國有商業(yè)銀行的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一及產(chǎn)權(quán)主體缺位，導致了“內(nèi)部人控制”問題的普遍存在。“內(nèi)部人控制”是指名義上屬于國家所有的控制權(quán)，實際上為銀行高級管理人員所有，即銀行高管層這樣的內(nèi)部人掌握了銀行資產(chǎn)使用的剩余控制權(quán)(即對國有銀行資源使用的投票權(quán)、支配權(quán)、決策權(quán))和剩余索取權(quán)(即對銀行稅后凈利的終級所有權(quán)和分配權(quán))。因此高管層容易讓利益傾向于自己的偏好，而不是所有者的偏好，于是出現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移、利潤侵蝕等問題。其次，在精神激勵效用日益下降的情況下，目前國有商業(yè)銀行在激勵機制方面采用的主要是“升遷”激勵，沒有建立起有效合理的物質(zhì)激勵機制，在約束機制方面，采用“處分”約束，同樣缺乏有效的約束機制。再者，銀行的內(nèi)部控制機制薄弱，風險管理體系不科學，風險管理職能分散化、識別能力較低，業(yè)務管理流程存在問題；信息披露制度不健全，銀行經(jīng)營的透明度不高以及外部治理機制不完善等。
此外，國有商業(yè)銀行在經(jīng)營中也存在著一些問題，包括不良資產(chǎn)率高、贏利能力差、經(jīng)營理念落后、腐敗問題較嚴重等，最終都可以從治理結(jié)構(gòu)不科學上找到原因。因此，徹底改革國有商業(yè)銀行的治理結(jié)構(gòu)成為國有商業(yè)銀行改革的重中之重。
三、國有商業(yè)銀行改善公司治理結(jié)構(gòu)的措施建議
從2003年底中國銀行、中國建設銀行進行股份制改革試點開始，經(jīng)歷財務重組、機構(gòu)改組等一系列工作后，2005年10月，建行在香港主板上市。今年5月24日，中國銀行又最終以每股2．95港元完成IPO定價，6月1日掛牌之后將成為市值高達3040．94億港元的公眾上市銀行。工行于2005年10月28日建立了中國工商銀行股份有限公司(簡稱中國工商銀行)，到目前也已完成財務重組，預期將于10月在A股和H股市場同步上市。這些都表明國有銀行的股份制改革已取得顯著成效。但到2006年底，外資銀行將取消地域和幣種限制，全面進入中國市場，而這些銀行已形成了一套完善和有效的公司治理機制，這時候中國的銀行面臨著極大的挑戰(zhàn)。國有商業(yè)銀行想提升競爭力，想在這種激烈的競爭中站穩(wěn)腳跟的話，首先就要改進落后的公司治理機制。因此，國有商業(yè)銀行公司治理結(jié)構(gòu)改革具有必要性、迫切性、艱巨性和復雜性。對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，筆者提出了以下一些措施建議，并結(jié)合文字構(gòu)思了公司治理結(jié)構(gòu)圖(詳見圖二)，供讀者參考。
(一)堅持國家絕對控股地位，實現(xiàn)股權(quán)多元化和國際化
如圖二所示，國家絕對控股是改善公司治理結(jié)構(gòu)的前提條件，這也是總理對于股份制改革強調(diào)的一點。堅持國家絕對控股就是要保證銀行機構(gòu)有一個相對穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)，有比較自主的決策能力和穩(wěn)定的管理機制；堅持國家絕對控股，能確保國家經(jīng)濟金融安全。國有銀行上市后，股權(quán)結(jié)構(gòu)趨于多元化、分散化和國際化，逐步向階梯型股權(quán)結(jié)構(gòu)的方向演變，但國有銀行的底盤太大，控股地位依然不變。為了避免銀行業(yè)出現(xiàn)股份制流于形式的弊端，可以考慮在股東表決制度上做出一些創(chuàng)新，在股東大會上，國家股代表除一些重大原則性問題掌握絕對發(fā)言權(quán)之外，在一般性的經(jīng)營決策方面盡量尊重其他股東及管理者的意見，不再體現(xiàn)過多的干預色彩。國有商業(yè)銀行股份制改造并且推進理性上市，就是要借助于市場的有效監(jiān)督以及其他法人股及個人股股東的壓力來改善經(jīng)營管理。
進入股份制改革，引入戰(zhàn)略投資者和實現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化、國際化是健全公司治理的重要內(nèi)容。巴曙松說：“中國諸多領域已有的改革充分說明，內(nèi)部自發(fā)進行的漸進式改革，往往會遇到巨大阻力而進展緩慢，乃至于以失敗告終。而通過引入外部戰(zhàn)略投資者，借助外力推動，并以國際理念引導改革，被證實是解決改革難題的行之有效的方法。”國有商業(yè)銀行要引導具有現(xiàn)代化銀行管理的國際戰(zhàn)略投資者參股，實現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)的國際化，應建立以法人持股或法人相互持股為主體、以分散的個人和機構(gòu)投資者、專業(yè)投資基金持股為補充的多元化股權(quán)結(jié)構(gòu)及相應的法人治理結(jié)構(gòu)，并且客觀地、實事求是地確定自己的“上市路線圖”。
(二)推進產(chǎn)權(quán)制度改革，實行兩權(quán)分離，建立“銀行家市場”
通過產(chǎn)權(quán)邊界的重新界定和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，實現(xiàn)所有權(quán)
和經(jīng)營權(quán)的分離，從而推進產(chǎn)權(quán)制度改革，完善法人產(chǎn)權(quán)制度，這是完善公司治理結(jié)構(gòu)的關鍵。完善法人財產(chǎn)制度就是要承認銀行對企業(yè)資產(chǎn)擁有法人所有權(quán)。要把國有商業(yè)銀行辦成有強大國際競爭力的現(xiàn)代金融企業(yè)，需要有巨大的資本尤其是出色的銀行家作為后盾。堅持國家所有，主要是指由國家出資并在總體上、方向上進行控制，并不意味著要由國家來經(jīng)營，恰恰相反，國家應該把國有商業(yè)銀行交由真正的銀行家去經(jīng)營管理，以提高經(jīng)營績效和國際競爭力。
公司治理的核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托－關系。為此，一方面要建立法制化“委托―”機制，健全授權(quán)經(jīng)營制，政府指定明確的國有銀行產(chǎn)權(quán)代表機構(gòu)(控股公司、國有資產(chǎn)經(jīng)營公司、集團公司等)全權(quán)行使國有資產(chǎn)的所有權(quán)。另一方面，建立“銀行家市場”，實行國內(nèi)外公開招聘制，遵守“能者上，平者讓，庸者下”的宗旨，讓有真才實學的銀行家脫穎而出，采用人才儲備庫形式，建立完善的考核淘汰制度和離任審計制度，建立以人為本的人力資源開發(fā)和管理體制，以績效為尺度進行考核，報酬可以實行市場化和貨幣化，但必須與其所取得績效或造成的風險及損失直接掛鉤。科學有效的公司治理結(jié)構(gòu)建立以后，真正承擔風險的資本所有者就會選擇他們認為最有經(jīng)營才能的銀行家來管理銀行，這樣，有經(jīng)營頭腦的銀行家隊伍就會逐步形成。
(三)建立健全“三會一層四權(quán)”制度，協(xié)調(diào)利益相關者關系
國有商業(yè)銀行應明確界定出資人、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)營管理者的責權(quán)利，不斷完善“股東大會――董事會――監(jiān)事會――核心管理層”的機構(gòu)設置和“最終控制權(quán)――經(jīng)營決策權(quán)――監(jiān)督權(quán)――經(jīng)營指揮權(quán)”職能界線，逐步增加獨立董事在董事會中的比重，建立獨立董事制度，形成各司其職、相互制約、相互制衡、相互協(xié)調(diào)的良好局面。
股東大會由國家股代表、經(jīng)營者代表、法人股代表等組成，代表銀行資本所有者的利益，是銀行的最高權(quán)力機構(gòu)，擁有最終控制權(quán)。在治理結(jié)構(gòu)中處于核心地位的董事會擁有決策權(quán)，重點做好確保銀行依法審慎經(jīng)營、提高銀行的透明度、監(jiān)督銀行高管層誠信經(jīng)營等方面的工作。商業(yè)銀行要依靠增強董事會的職能和董事的職責來強化其決策和監(jiān)督機制，提高內(nèi)部治理的有效性。監(jiān)事會監(jiān)督和規(guī)范董事會和經(jīng)理人的行為，強化資本金管理、加大外部治理的力度。核心管理層通過經(jīng)濟資本，對財務管理、風險管理、績效考核等進行綜合管理。經(jīng)理人的經(jīng)營權(quán)受到董事會和監(jiān)事會的監(jiān)督和制約，董事會的決議以及監(jiān)管部門的監(jiān)管意圖均要由銀行經(jīng)營管理層付諸實施。這樣就由原來的“管理層中心主義”治理結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)椤肮蓶|會中心主義”和“董事會中心主義”相平衡的治理結(jié)構(gòu)。“三會一層四權(quán)”制度有效建立后，利益各方的制衡關系規(guī)范化后，管理層真正以股東利益最大化為目標，這樣就可會形成符合市場經(jīng)濟要求的管理框架，就可以按市場規(guī)律辦事，逐步實現(xiàn)市場化的經(jīng)營目標，有效應對加入世貿(mào)組織所帶來的挑戰(zhàn)。
(四)提高全面風險控制能力，實現(xiàn)業(yè)務流程的整合再造
商業(yè)銀行的競爭力最終體現(xiàn)在內(nèi)部管理水平和風險控制建設上，這也是國有商業(yè)銀行改革的根本所在。
首先應借鑒現(xiàn)代銀行管理經(jīng)驗，遵循《巴塞爾資本協(xié)議)和《銀行機構(gòu)內(nèi)部控制系統(tǒng)框架》，結(jié)合我國實際情況，在規(guī)范進行貸款五級分類的基礎上識別、評估和配置風險，遵循合法性、有效性、審慎性、全面性、及時性、獨立性和成本效益的原則，按照“一項業(yè)務一本手冊，一個流程一項制度，一個崗位一套規(guī)定”的要求，加快制度建設，盡可能地獲取風險收益，強化和完善信貸、財務、資本和人事等多方面的內(nèi)部控制體系和風險管理機制，形成風險自動控制系統(tǒng)，提高抵御風險的能力。
銀行上市以后，風險管理大大得到強化，國際戰(zhàn)略投資者在這方面也發(fā)揮了重要作用。工、中、建的戰(zhàn)略投資者，都在風險管理和內(nèi)部控制等方面向這三家銀行提供了技術支持和服務，加快推進包括數(shù)據(jù)大集中、內(nèi)部評級等內(nèi)控和風險防范項目建設。中行與蘇格蘭皇家銀行的技術合作包括風險管理、內(nèi)部控制、稽核體系、IT支持等諸方面。美洲銀行將協(xié)助建行改進全面風險管理框架、加強信貸風險資本和授權(quán)管理，開發(fā)先進的IT運用系統(tǒng)、支持風險和財務管理的分析工具。工行也將與戰(zhàn)略投資者在風險管理等領域開展合作。
其次，以銀行長期發(fā)展戰(zhàn)略為出發(fā)點、以價值增值的再設汁為目標，以客戶為中心，“從客戶出發(fā)，為客戶服務”，著眼于金融服務創(chuàng)新，實現(xiàn)業(yè)務流程標準化、科學化，實現(xiàn)業(yè)務管理流程的整合再造。按照集約化經(jīng)營原則，以風險控制為主線，全面改造業(yè)務和管理流程，推進前臺、和后臺業(yè)務的分離，改善業(yè)務結(jié)構(gòu)，優(yōu)化組織結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)機構(gòu)扁平化管理和風險垂直化。
(五)建立科學有效的人事制度和約束激勵機制，完善內(nèi)部契約
當前國有銀行激勵約束機制的一個突出特點就是，國有銀行內(nèi)部擁有剩余控制權(quán)的經(jīng)理層基本上沒有剩余索取權(quán)。這個特點所導致的直接后果就是國有銀行內(nèi)部不同層次的經(jīng)理層掌握的剩余控制權(quán)無可避免地成為企業(yè)理論中所界定的“廉價投票權(quán)”。“廉價投票權(quán)”(對結(jié)果不負責任的投票權(quán))會使不稱職的經(jīng)理人更有可能控制企業(yè)。因此，合理配置控制權(quán)與剩余索取權(quán)，盡量做到兩者的對稱，能有效解決前文所提到的由于信息不對稱造成的“內(nèi)部人控制”問題。
國有商業(yè)銀行應針對不同的對象設計不同的物質(zhì)激勵方式，建立科學合理的報酬激勵機制和聲譽激勵機制，完善內(nèi)部契約。特別是，合理有效的管理層報酬補償激勵機制比如選擇業(yè)績工資、獎勵津貼、風險補償和股票期權(quán)等作為激勵手段，將有利于提高管理層的努力水平，降低成本。對董事長、董事采取“政治激勵”和“經(jīng)濟激勵”相結(jié)合的激勵模式；對于銀行家和高層管理人員采取以“經(jīng)濟激勵”為主，“政治激勵”為輔的激勵模式；對于一般的員工，采用“經(jīng)濟激勵”和“發(fā)展激勵”相結(jié)合的激勵模式。就約束機制而言，首要的是健全制度建設，這是一切約束的基礎，其次應改革人事制度，建立市場化、規(guī)范化的人力資源管理體制，實施擇優(yōu)任用、優(yōu)勝劣汰、能上能下、能進能出的用人制度，加強對銀行員工的約束。
(六)組織專項檢查，開展商業(yè)賄賂治理
國有商業(yè)銀行應該定期或不定期開展專項檢查，重點查處商業(yè)賄賂案件的業(yè)務環(huán)節(jié)和易發(fā)多發(fā)不正當交易行為。通過自查、排查和專項檢查等方法，對金融機構(gòu)授權(quán)(授信)管理、產(chǎn)品開發(fā)和營銷、基建工程、中間業(yè)務等環(huán)節(jié)進行專項治理，并在公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部控制、資本約束管理和財務收支管理等方面建立長效約束機制。
國有商業(yè)銀行改革的成功，不僅取決于內(nèi)在變量的優(yōu)化，而且對外部環(huán)境提出了改善與變革的要求。國有商業(yè)銀行應根據(jù)銀行業(yè)“三法”即《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的修訂頒布，開創(chuàng)規(guī)范合理的法制環(huán)境和競爭環(huán)境，建立公平、合法的金融工具和金融服務產(chǎn)品市場，防范信用風險、法律風險和市場風險。此外，審慎的財會制度的實施、信息披露制度的加強、政府角色的轉(zhuǎn)換與定位、資本市場的發(fā)展和金融監(jiān)管體制的完善以及市場體系建設對完善國有商業(yè)銀行的公司治理結(jié)構(gòu)也尤為重要。
