時(shí)間:2022-07-31 08:45:21
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇開庭申請(qǐng)書,希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
在當(dāng)今社會(huì)生活中,各種申請(qǐng)書頻頻出現(xiàn),正確運(yùn)用申請(qǐng)書可以達(dá)到事半功倍的效果。我們?cè)撛趺磳懮暾?qǐng)書呢?為了讓您在寫的過程中更加簡(jiǎn)單方便,一起來參考是怎么寫的吧!下面給大家分享關(guān)于關(guān)于延期申請(qǐng)書,歡迎閱讀!
延期申請(qǐng)書1__監(jiān)督管理局:
本人(單位)__,性別:女,年齡30歲,所屬的康樂藥店,在20__年10月11日被單位所屬永平縣食品藥品監(jiān)督管理局檢查發(fā)現(xiàn)本藥店無《醫(yī)療器械經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證》。本人(單位)對(duì)貴局作出的行政處罰決定書所認(rèn)定的違法事實(shí)和給予的.行政處罰無異議,并愿意繳納罰款,但是本人家庭情況特殊,家有老母親病重住院,以及2歲多的小孩,丈夫身體也患有腎結(jié)石,暫時(shí)無力繳納罰款。懇請(qǐng)延期繳納罰款。
申請(qǐng)人:__
日期:20__年11月26日
延期申請(qǐng)書2申請(qǐng)人:___,男,漢族,__歲,電話:____。
申請(qǐng)請(qǐng)求:請(qǐng)求依法延期開庭審理申請(qǐng)人勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案。
事實(shí)和理由:
申請(qǐng)人與河南___有限公司安徽分公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,已經(jīng)貴院受理,并定于20__年_月_日下午15時(shí)開庭。因申請(qǐng)人的人在同一時(shí)間其他案件出庭參加訴訟,不能準(zhǔn)時(shí)參加本案的庭審,故特依《民訴法》第132條之規(guī)定,申請(qǐng)延期開庭審理,請(qǐng)予準(zhǔn)許。
此致
___區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)
申請(qǐng)人:___
特別授權(quán)人:___
申請(qǐng)日期:20__年_月_日
延期申請(qǐng)書3臺(tái)州海關(guān):
我司于20__年1月26日進(jìn)口一臺(tái)粗破碎機(jī),合同號(hào)H_D1111291,單價(jià)USD380000/臺(tái),委托臺(tái)州華光國(guó)際貨運(yùn)有限公司于20__年2月10日?qǐng)?bào)關(guān),報(bào)關(guān)單號(hào)052200964,我司于20__年2月13日交保證金。
因本票貨物的完稅價(jià)格貴關(guān)還在審核中,暫時(shí)不能結(jié)案,而我司在通關(guān)時(shí)所交保證金有效期即將到期,故我司懇請(qǐng)貴關(guān)對(duì)本票貨物保證金作延期處理,請(qǐng)予以批準(zhǔn)為感!
臺(tái)州_____有限公司
20__年8月7日
延期申請(qǐng)書4__銀行股份有限公司__支行:
我單位于20__年6月16日收到,__有限公司支付的一份銀行承兌匯票。出票人:北京北開電氣股份有限公司。收款人:__有限公司。付款行:__銀行__支行。出票日期:20__年3月28日。到期日期:20__年9月27日。匯票號(hào)碼為:3080005392019400金額:伍萬(wàn)元整,因我單位財(cái)會(huì)人員書寫失誤,造成未能按期辦理兌付手續(xù),請(qǐng)貴行給予諒解,因失誤引起的一切經(jīng)濟(jì)糾紛由我單位負(fù)全部責(zé)任。
財(cái)務(wù)印鑒章:
__包裝廠
20__年10月12日
延期申請(qǐng)書5工商銀行_市支行:
我單位________,于二O__年九月十五日向貴行貸款300萬(wàn)元,現(xiàn)已經(jīng)到期,因近期我單位資金周轉(zhuǎn)困難,一時(shí)無法償還貴行貸款,需待到年底應(yīng)收帳款到帳后,才能向貴行償還貸款,現(xiàn)特向貴行申請(qǐng)延遲三個(gè)月還貸,請(qǐng)貴行予以批準(zhǔn)。
此致
第二十五條 被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到仲裁申請(qǐng)書副本之日起十日內(nèi)向農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)提交答辯書:書面答辯確有困難的,可以口頭答辯,由農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)記入筆錄,經(jīng)被申請(qǐng)人核實(shí)后由其簽名、蓋章或者按指印。農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自收到答辯書之日起五個(gè)工作日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未答辯的,不影響仲裁程序的進(jìn)行。
第二十六條 一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。
當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的,農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤槐簧暾?qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的基層人民法院。
申請(qǐng)有錯(cuò)誤的,申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。
第三節(jié) 仲裁庭的組成
第二十七條 仲裁庭由三名仲裁員組成,首席仲裁員由當(dāng)事人共同選定,其他二名仲裁員由當(dāng)事人各自選定:當(dāng)事人不能選定的,由農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)主任指定。
事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛,經(jīng)雙方當(dāng)事人同意,可以由一名仲裁員仲裁,仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者由農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)主任指定。
農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自仲裁庭組成之日起二個(gè)工作日內(nèi)將仲裁庭組成情況通知當(dāng)事人。
第二十八條 仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面方式申請(qǐng)其回避:
(一)是本案當(dāng)事人或群當(dāng)事人、人的近親屬:
(二)與本案有利害關(guān)系:
(三)與本案當(dāng)事人、人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁:
(四)私自會(huì)見當(dāng)事人、人,或者接受當(dāng)事人、人的請(qǐng)客送禮。
當(dāng)事人提出回避申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)說明理由,在首次開庭前提出。回避事由在首次開庭后知道的,可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。
第二十九條 農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出決定,以口頭或者書面方式通知當(dāng)事人,并說明理由。
仲裁員是否回避,由農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)主任決定:農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)主任擔(dān)任仲裁員時(shí),由農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)集體決定。
仲裁員因回避或者其他原因不能履行職責(zé)的,應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。
第四節(jié) 開庭和裁決
第三十條 農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。
開庭可以在糾紛涉及的土地所在地的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或者村進(jìn)行,也可以在農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)所在地進(jìn)行。當(dāng)事人雙方要求在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或者村開庭的,應(yīng)當(dāng)在該鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或者村開庭。
開庭應(yīng)當(dāng)公開,但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私以及當(dāng)事人約定不公開的除外。
第三十一條 仲裁庭應(yīng)當(dāng)在開庭五個(gè)工作日前將開庭的時(shí)間、地點(diǎn)通知當(dāng)事人和其他仲裁參與人。
當(dāng)事人有正當(dāng)理由的,可以向仲裁庭請(qǐng)求變更開庭的時(shí)間、地點(diǎn)。是否變更,由仲裁庭決定。
第三十二條 當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后,可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的,可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請(qǐng)。
第三十三條 申請(qǐng)人可以放棄或者變更仲裁請(qǐng)求,被申請(qǐng)人可以承認(rèn)或者反駁仲裁請(qǐng)求,有權(quán)提出反請(qǐng)求。
第三十四條 仲裁庭作出裁決前,申請(qǐng)人撤回仲裁申請(qǐng)的,除被申請(qǐng)人提出反請(qǐng)求的外,仲裁庭應(yīng)當(dāng)終止仲裁。
第三十五條 申請(qǐng)人經(jīng)書面通知,無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。
被申請(qǐng)人經(jīng)書面通知,無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。
第三十六條 當(dāng)事人在開庭過程中有權(quán)發(fā)表意見、陳述事實(shí)和理由、提供證據(jù)、進(jìn)行質(zhì)證和辯論。對(duì)不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z(yǔ)言文字的當(dāng)事人,農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)為其提供翻譯。
第三十七條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù),與糾紛有關(guān)的證據(jù)由作為當(dāng)事人一方的發(fā)包方等掌握管理的,該當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁庭指定的期限內(nèi)提供,逾期不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
第三十八條 仲裁庭認(rèn)為有必要收集的汪據(jù),可以自行收集。
申請(qǐng)證人出庭作證的申請(qǐng)書只要一份就可以,可以申請(qǐng)多個(gè)證人出庭,需要提供證人的身份信息,按規(guī)定的時(shí)限交給法官。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十四條規(guī)定,當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。人民法院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)予以準(zhǔn)許的,應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證,并告知其應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證及作偽證的法律后果。證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用,由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付,由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。
(來源:文章屋網(wǎng) )
第一條 為及時(shí)妥善處理房產(chǎn)糾紛,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)的正常秩序,根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī),制定本辦法。
第二條 凡本市城鎮(zhèn)范圍內(nèi)民事活動(dòng)中的房產(chǎn)糾紛案件仲裁,適用本辦法。
第三條 房產(chǎn)糾紛仲裁機(jī)關(guān)是市、縣(市)、區(qū)設(shè)立的房產(chǎn)糾紛仲裁委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱仲裁機(jī)關(guān))。
第四條 仲裁機(jī)關(guān)審理房產(chǎn)糾紛案件,以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等,保障當(dāng)事人平等地行使權(quán)利。
第五條 仲裁機(jī)關(guān)審理房產(chǎn)糾紛案件,遵循公正、及時(shí)和便民原則,實(shí)行合議和一次裁決制度。
第六條 仲裁機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前或者在糾紛發(fā)生之后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議,受理房產(chǎn)糾紛案件。
第七條 當(dāng)事人向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁,應(yīng)當(dāng)在法定訴訟時(shí)效期間提出;超過訴訟時(shí)效期間,當(dāng)事人自愿申請(qǐng)仲裁和履行的,不受時(shí)效限制。
第二章 管 轄
第八條 仲裁機(jī)關(guān)管轄因房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬、買賣、租賃、借用、贈(zèng)與、分割、交換、典當(dāng)、抵押、侵權(quán)及其他房產(chǎn)事宜發(fā)生的民事糾紛。
第九條 下列房產(chǎn)糾紛案件,仲裁機(jī)關(guān)不予受理:
(一)法律和法規(guī)規(guī)定由政府部門受理的;
(二)人民法院已經(jīng)受理或?qū)徑Y(jié)的;
(三)違反房產(chǎn)管理法律、法規(guī)、規(guī)章,應(yīng)作行政處理的;
(四)因繼承、離婚和家庭析產(chǎn)而引起的;
(五)房地產(chǎn)管理部門為糾紛一方當(dāng)事人的;
(六)經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證后發(fā)生爭(zhēng)議的;
(七)機(jī)關(guān)團(tuán)體、企事業(yè)單位內(nèi)部分房和駐軍內(nèi)部房屋發(fā)生糾紛的。
第十條 一般房產(chǎn)糾紛案件,由爭(zhēng)議房屋所在地的縣(市)、區(qū)的仲裁機(jī)關(guān)管轄。
第十一條 下列房產(chǎn)糾紛案件,由市仲裁機(jī)關(guān)管轄:
(一)市轄區(qū)爭(zhēng)議房屋建筑面積在150平方米以上的;
(二)涉外房產(chǎn)糾紛的;
(三)省(部)屬單位為糾紛一方當(dāng)事人的;
(四)全市有重大影響的。
第十二條 對(duì)案件管轄有爭(zhēng)議的,由市仲裁機(jī)關(guān)確定。
第三章 組 織
第十三條 仲裁委員會(huì)由主任一人、副主任二人、委員若干人組成。
仲裁委員會(huì)組成人員,由當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)管理部門報(bào)請(qǐng)同級(jí)人民政府批準(zhǔn),并向上一級(jí)房地產(chǎn)管理部門備案。
縣(市)、區(qū)仲裁委員會(huì)受市仲裁委員會(huì)業(yè)務(wù)指導(dǎo)。
第十四條 仲裁委員會(huì)根據(jù)工作需要,設(shè)若干專職和兼職仲裁員。兼職仲裁員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)享有與專職仲裁員同等的權(quán)利。
仲栽委員會(huì)組成人員和仲裁員應(yīng)由作風(fēng)正派、辦事公正,具有專業(yè)知識(shí)、法律知識(shí)和實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)的人擔(dān)任。
專職仲裁員和兼職仲裁員,按省房地產(chǎn)管理部門制定的考核標(biāo)準(zhǔn),經(jīng)同級(jí)仲裁委員會(huì)考核合格,取得資格后,由同級(jí)仲裁委員會(huì)任命或聘任。
第十五條 仲裁機(jī)關(guān)審理房產(chǎn)糾紛案件,由當(dāng)事人雙方各自推選一名仲裁員或委托仲裁委員會(huì)指定仲裁員和仲裁委員會(huì)指定的首席仲裁員組成仲裁庭進(jìn)行。
第十六條 仲裁庭的首席仲裁員由仲裁委員會(huì)主任或副主任擔(dān)任或由其指定專職仲裁員擔(dān)任。
第十七條 仲裁庭評(píng)議案件,實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評(píng)議應(yīng)當(dāng)制作筆錄,由仲裁庭成員簽名。評(píng)議中的不同意見,必須如實(shí)筆錄。
疑難案件的處理,可以提交仲裁委員會(huì)討論決定,仲裁委員會(huì)的決定,仲裁庭必須執(zhí)行。
第十八條 仲裁員中有下列情形之一的,必須回避;當(dāng)事人也有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避;
(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬;
(二)與本案有利害關(guān)系;
(三)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響對(duì)案件公正裁決的。
前款規(guī)定,適用于書記員、鑒定人、勘驗(yàn)人。
當(dāng)事人提出回避申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)說明理由,在案件開始審理時(shí)提出;回避事由在案件開始審理后知道的,也可以在庭審辯論終結(jié)前提出。
首席仲裁員的回避,由仲裁委員會(huì)決定;仲裁員的回避,由仲裁委員會(huì)主任或副主任決定;其他人員的回避,由首席仲裁員決定。
對(duì)回避作出的決定,應(yīng)以口頭或者書面方式通知當(dāng)事人。
第四章 程 序
第十九條 向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁,應(yīng)當(dāng)遞交申請(qǐng)書,并按照被申請(qǐng)人數(shù)提交副本。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)記明以下事項(xiàng):
(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)申請(qǐng)的要求和所根據(jù)的事實(shí)與理由;
(三)當(dāng)事人達(dá)成的仲裁協(xié)議;
(四)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
第二十條 仲裁機(jī)關(guān)收到申請(qǐng)書后,經(jīng)審查,符合本辦法規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案;不符合規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申請(qǐng)人不予受理,并書面說明理由。
仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將申請(qǐng)書副本發(fā)送被申請(qǐng)人;被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)書副本之日起十五日內(nèi)提交答辯書;被申請(qǐng)人提出答辯書的,仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯書副本發(fā)送申請(qǐng)人;被申請(qǐng)人不提交答辯書的,不影響案件的裁決。
第二十一條 當(dāng)事人、法定代表人可以委托一至二人代為參加仲裁;委托他人代為參加仲裁,必須向仲裁機(jī)關(guān)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。
當(dāng)事人、法定代表人、人可以查閱本案有關(guān)材料,具體范圍和方法由市仲裁機(jī)關(guān)規(guī)定。
第二十二條 房產(chǎn)糾紛案件第三人,可以申請(qǐng)參加仲裁;仲裁委員會(huì)也可以通知他參加仲裁。
第二十三條 仲裁機(jī)關(guān)可以向有關(guān)單位或個(gè)人查閱與案件有關(guān)的檔案、資料和原始憑證;有關(guān)單位或個(gè)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供材料,協(xié)助調(diào)查,需要時(shí)應(yīng)當(dāng)出具證明;作偽證的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)責(zé)任。
第二十四條 仲裁機(jī)關(guān)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘查,應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人及有關(guān)人員到場(chǎng),必要時(shí)可邀請(qǐng)有關(guān)單位派人協(xié)助;現(xiàn)場(chǎng)勘查應(yīng)當(dāng)制作勘查記錄,并由參加勘查、鑒定的人員簽字蓋章。
仲裁機(jī)關(guān)對(duì)專門性問題需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由仲裁機(jī)關(guān)指定的鑒定部門鑒定。
第二十五條 仲裁期間,停止辦理爭(zhēng)議產(chǎn)權(quán)、使用權(quán)的轉(zhuǎn)移、變更手續(xù)。當(dāng)事人應(yīng)保持爭(zhēng)議房屋現(xiàn)狀。
第二十六條 仲裁機(jī)關(guān)在處理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解,調(diào)解可以由仲裁員一人主持,也可以由仲裁庭主持。
第二十七條 仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上,分清是非,進(jìn)行調(diào)解。
調(diào)解達(dá)成協(xié)議,必須雙方自愿。調(diào)解協(xié)議內(nèi)容不得違背法律、法規(guī)、規(guī)章,不得損害社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。
第二十八條 調(diào)解達(dá)成協(xié)議,仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書由仲裁員、書記員署名,并加蓋仲裁機(jī)關(guān)的印章。
調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,具有法律效力,雙方當(dāng)事人必須履行。
第二十九條 調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人翻悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)裁決。
第三十條 仲費(fèi)庭開庭三日前,應(yīng)當(dāng)將開庭時(shí)間、地點(diǎn)和仲裁庭組成人員名單,以書面方式通知當(dāng)事人;當(dāng)事人一方經(jīng)一次通知,無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以缺席審理并作出裁決。
第三十一條 仲裁庭開庭,按下列程序進(jìn)行:
(一)由首席仲裁員核對(duì)當(dāng)事人到庭情況,宣布仲裁員、書記員名單,詢問當(dāng)事人是否申請(qǐng)回避;
(二)庭審調(diào)查;
(三)雙方當(dāng)事人辯論;
(四)征詢雙方當(dāng)事人最后意見,可以再行調(diào)解;
(五)評(píng)議和裁決。
第三十二條 仲裁栽決書應(yīng)當(dāng)寫明:
(一)申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的名稱、住所及其人或法定代表人的姓名、職務(wù);
(二)申請(qǐng)的理由、爭(zhēng)議的事實(shí)和要求;
(三)仲裁認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律、法規(guī);
(四)仲裁結(jié)果及仲裁費(fèi)用的承擔(dān);
(五)不服仲裁的起訴期限;
(六)仲裁員、書記員的署名和仲裁委員會(huì)的印章。
第三十三條 仲裁機(jī)關(guān)審理案件,應(yīng)當(dāng)在立案之日起兩個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的,經(jīng)市仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn),可以延長(zhǎng)兩個(gè)月。
第三十四條 當(dāng)事人對(duì)仲裁不服的,可在收到仲栽決定書之日起十五天內(nèi),向人民法院提起民事訴訟;期滿不起訴的,仲裁決定書即發(fā)生法律效力。
當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中載明仲裁終局的,裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。
第三十五條 市仲裁委員會(huì)對(duì)縣(市)、區(qū)仲裁委員會(huì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的,有權(quán)撤銷原裁決,指令重新裁決;重新裁決時(shí),應(yīng)另行組成仲裁庭。
第三十六條 當(dāng)事人對(duì)已送達(dá)的調(diào)解書和發(fā)生法律效力的仲裁決定書,應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的期限履行。一方當(dāng)事人不履行的,對(duì)方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
第三十七條 仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面仲裁協(xié)議,重新申請(qǐng)仲裁,也可以向人民法院起訴。
第三十八條 有下列情形之一的,中止仲裁:
(一)一方當(dāng)事人死亡,需待繼承人參加仲裁的;
(二)一方當(dāng)事人喪失行為能力,需確定法定人的;
(三)一方當(dāng)事人因不可抗力不能參加仲裁的;
(四)本案需要以另一案結(jié)果為依據(jù),而該案尚未審結(jié)的;
(五)其他應(yīng)當(dāng)中止仲裁的情況。
第三十九條 有下列情形之一的,終結(jié)仲裁:
(一)申請(qǐng)人死亡,沒有繼承人或繼承人放棄申請(qǐng)權(quán)利的;
(二)一方當(dāng)事人死亡,中止仲裁六個(gè)月,沒有繼承人參加仲裁活動(dòng)的;
(三)當(dāng)事人雙方自愿撤回仲裁申請(qǐng)的;
(四)超過仲裁期限的。
有前款第四項(xiàng)規(guī)定情形的,應(yīng)退還仲裁費(fèi)用。
第五章 附 則
第四十條 當(dāng)事人應(yīng)繳納仲裁費(fèi);仲裁費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和使用管理辦法另行規(guī)定。
經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的案件,仲裁費(fèi)由當(dāng)事人雙方協(xié)商分擔(dān)。
經(jīng)裁決處理終結(jié)的案件,仲裁費(fèi)由敗訴人承擔(dān);當(dāng)事人部分勝訴、部分?jǐn)≡V的,按比例分擔(dān)。
第四十一條 本辦法配套的仲裁規(guī)則由市仲裁機(jī)關(guān)制定,報(bào)市人民政府批準(zhǔn)后實(shí)施。
14年前申請(qǐng)技術(shù)專利
今年48歲的宮保貴原是隨州科委下屬一單位技術(shù)人員。他說,1995年,他開發(fā)出了以花生為主要原料的花生濃縮液、花生原汁、花生奶及花生蛋白肉系列飲料,“當(dāng)時(shí)我心情很激動(dòng)”,當(dāng)年5月,宮保貴向國(guó)家專利局(現(xiàn)已更名知識(shí)產(chǎn)權(quán)局)在當(dāng)?shù)氐目萍疾块T遞交了專利申請(qǐng)書,該部門于1995年5月5日給原告下達(dá)了專利受理通知書,專利申請(qǐng)?zhí)柎a為:95105211.x。但一直到2008年,宮保貴仍未收到專利通知書,也未收到專利申請(qǐng)駁回通知書。
多次催要專利證書未果
宮保貴說,自己曾多次向當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)部門咨詢,并要求頒發(fā)國(guó)家專利證書,但一直沒有如愿。2008年12月份,宮保貴多次通過電話和信件要求被告頒發(fā)國(guó)家專利證書,仍然未獲回復(fù)。今年2月23日,宮保貴到北京向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提交行政復(fù)議申請(qǐng)書。但知識(shí)產(chǎn)權(quán)局查詢后表示,專利檢索庫(kù)資料檔案明確顯示:其申請(qǐng)專利號(hào)為95105211.x的檔案,已于2002年依法全部銷毀。在2009年2月25日,國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局以“超過復(fù)議期限”為由,向?qū)m下達(dá)了第1055號(hào)不予受理裁決書。
狀告知識(shí)產(chǎn)權(quán)局索賠10億
宮保貴認(rèn)為,由于國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局未及時(shí)辦理屬于自己的專利,導(dǎo)致自己花費(fèi)多年心血研制的技術(shù)秘密泄露,10多年來,國(guó)內(nèi)生產(chǎn)花生奶的企業(yè)已達(dá)1000多家,給自己造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。為維護(hù)自己的正當(dāng)合法權(quán)利,他在起訴的同時(shí),向法庭遞交了《行政賠償起訴狀》,要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)人民幣10億元。
據(jù)悉,宮保貴將于7月22日赴北京參加庭審。
律師說法
得到國(guó)家賠償可能性不大
(一)美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)證券仲裁程序及特點(diǎn)
1、仲裁協(xié)議
仲裁是自愿的,所以各方必須首先同意仲裁。美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的標(biāo)準(zhǔn)仲裁條款為:“任何因本合同或與本合同有關(guān)的、或因違反本合同引起的爭(zhēng)議或請(qǐng)求,須根據(jù)美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)證券仲裁規(guī)則通過仲裁解決。由仲裁員作出的裁決可由任何有管轄權(quán)的法院執(zhí)行。”這是合同各方將爭(zhēng)議提交AAA仲裁的前提。如果沒有仲裁條款,則爭(zhēng)議各方可以另行達(dá)成仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議在爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成,所以其內(nèi)容將比仲裁條款更加具體。
2、開始仲裁
爭(zhēng)議發(fā)生后,如各方不能自行解決,一方可向AAA提交“仲裁申請(qǐng)書”。該仲裁申請(qǐng)書通知另一方該方依據(jù)其權(quán)利已提出仲裁。仲裁申請(qǐng)書將提交到美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的地區(qū)辦公機(jī)構(gòu)和被申請(qǐng)方。當(dāng)然,提交仲裁申請(qǐng)的一方必須先付一定的行政管理費(fèi)用給協(xié)會(huì)。費(fèi)用的金額以爭(zhēng)議額為基礎(chǔ)計(jì)算。該費(fèi)用是不可返還的。如爭(zhēng)議金額超過50000000美元,協(xié)會(huì)會(huì)在仲裁費(fèi)用上給予優(yōu)惠。
提交仲裁申請(qǐng)后,案件將由AAA分給一個(gè)當(dāng)?shù)胤Q為仲裁庭行政處的辦公機(jī)構(gòu),并指定相應(yīng)的辦公人員,由其負(fù)責(zé)監(jiān)督案件從提起到結(jié)束的處理(類似CIETAC的經(jīng)辦人)。行政處將在7天內(nèi)給雙方各一份仲裁申請(qǐng)收據(jù)和供雙方選擇的仲裁員名冊(cè)。雙方各有20天的時(shí)間來審閱該名冊(cè),劃去不能接受的名字,并把名冊(cè)送回行政處。
雖然被申請(qǐng)人不進(jìn)行答辯被視為對(duì)申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求的否認(rèn),但被申請(qǐng)人有權(quán)從行政處辦理案件起20的期限提出答辯或反請(qǐng)求。
3、加速程序
當(dāng)所有各方提出的爭(zhēng)議額除去利息和仲裁費(fèi)外少于20000美元時(shí),爭(zhēng)議將在一個(gè)收費(fèi)僅300美元的特別加速程序下進(jìn)行。在加速程序中,以電話通知有關(guān)情況,在相當(dāng)短的時(shí)間內(nèi)(通常為10天)提送各種行政文件。行政處提供該5個(gè)仲裁員的名字和個(gè)人概況。案件由這5位仲裁員中選一人為仲裁員。加速程序的開庭審理通常一天結(jié)束,裁決則在庭審?fù)戤吅?0天內(nèi)作出。
如爭(zhēng)議金額少于5000美元,則案件將視為放棄口頭審理,只進(jìn)行書面審理,除非一方對(duì)此予以反對(duì)。
4、有關(guān)仲裁員
仲裁員
美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的仲裁員不是協(xié)會(huì)的雇員。協(xié)會(huì)擁有55000名仲裁員。個(gè)人在申請(qǐng)作為協(xié)會(huì)仲裁員時(shí),要經(jīng)過協(xié)會(huì)仲裁員名冊(cè)管理部門篩選。協(xié)會(huì)還定期對(duì)仲裁員進(jìn)行培訓(xùn)。
仲裁員人數(shù)
規(guī)則對(duì)任何一方提出爭(zhēng)議額在除利息和仲裁費(fèi)外超過20000美元的案件要求由3個(gè)仲裁員審理和決定,其它案件由獨(dú)任仲裁員審理。如爭(zhēng)議方對(duì)仲裁員人數(shù)另有約定則不受此規(guī)定限制。
仲裁員資格
在加速程序即獨(dú)任仲裁員案件中,該獨(dú)任仲裁員不能屬于證券業(yè)組織。在三人仲裁員案件中,只有1人可以是屬于證券業(yè)。在普通程序案件中,每一方將收到一份包括兩套名字的同樣名單:一套包括建議的5個(gè)屬于證券業(yè)的仲裁員,另一套包括建議的10個(gè)不屬于證券業(yè)的仲裁員。雙方對(duì)這些仲裁員給予評(píng)審,并劃去認(rèn)為不適合、不能接受的名字。協(xié)會(huì)將從未被劃去的名字中選擇三人組成仲裁庭。其中一名仲裁員從第一套證券業(yè)仲裁員中選出,另兩名從第二套中選出。
規(guī)則未對(duì)“證券業(yè)”的含義作規(guī)定。但協(xié)會(huì)通常的界定是:5年內(nèi)直接或間接地被產(chǎn)業(yè)自律組織(SRO)或SRO所屬機(jī)構(gòu)雇傭或作為法律顧問、咨詢者、顧問或律師的人。從代表SRO或SRO所屬機(jī)構(gòu)實(shí)質(zhì)上取得收入的律師事務(wù)所的合伙人或其他雇員也屬于證券業(yè)。
仲裁員的指定
仲裁員名冊(cè)被送回后,行政處將比較他們建議的仲裁員名字是否雙方都接受。相互接受的仲裁員由行政處來聯(lián)系,看該仲裁員是否能參加仲裁。如果雙方不能同意任何一個(gè)給予的名單上的仲裁員,協(xié)會(huì)有權(quán)依規(guī)則指定一個(gè)不在名單上的仲裁員。
仲裁員的回避
被指定的仲裁員必須完全公正的審理案件。他有義務(wù)披露任何過去或現(xiàn)在與當(dāng)事人、當(dāng)事人的律師、證人和其它可能與該案有關(guān)人員的親屬或商業(yè)、個(gè)人的關(guān)系。AAA在認(rèn)為所披露的關(guān)系可能影響仲裁的公正性時(shí)有權(quán)更換案件的仲裁員。
仲裁員的報(bào)酬
仲裁員按審理時(shí)間來計(jì)收?qǐng)?bào)酬。在證券規(guī)則下,仲裁員被要求義務(wù)服務(wù)1天。這樣可以降低當(dāng)事人的仲裁費(fèi)用。同時(shí),為了吸引足夠資格的仲裁員審理證券爭(zhēng)議案件,規(guī)則規(guī)定在一個(gè)案件的進(jìn)行超過1天時(shí),由雙方當(dāng)事人給予仲裁員第二次開庭及以后審理時(shí)的報(bào)酬。
5、審理前程序
對(duì)于較復(fù)雜的證券仲裁案件,仲裁規(guī)則提供了一種行政會(huì)議或初步審理程序。行政會(huì)議由協(xié)會(huì)高級(jí)職員組織,主要討論指定仲裁員的技術(shù)資格和方法,報(bào)酬協(xié)議,估計(jì)審理時(shí)長(zhǎng),開庭日期,審理地點(diǎn)的設(shè)施安排等。初步審理在仲裁員指導(dǎo)下進(jìn)行,其目的在于建立一個(gè)為雙方準(zhǔn)備和出庭的較大和較復(fù)雜的案子有序的程序。所討論的議題涉及案件請(qǐng)求額大小,反請(qǐng)求,未驗(yàn)證事實(shí)情況,交換材料的安排,包括任何來自專家的報(bào)告,證人名單,物證的同一認(rèn)定等。交換文件和其它材料的指導(dǎo)在庭審前程序中也要確認(rèn)。
證券仲裁規(guī)則還提供一種調(diào)解程序。調(diào)解須在雙方自愿前提下進(jìn)行,調(diào)解人一般非案件中指定的仲裁員。調(diào)解根據(jù)商業(yè)仲裁規(guī)則進(jìn)行,無需交納額外的處理費(fèi)用。調(diào)解成功,調(diào)解人協(xié)助雙方達(dá)成和解協(xié)議,但不能作出約束性的決定或裁決。在美國(guó)仲裁協(xié)會(huì),調(diào)解成功率高達(dá)75-80%.
6、開庭審理
在仲裁員確定后不久案件就將安排開庭審理。審理日期通常要征得雙方當(dāng)事人同意,并且要至少提前14天通知。但在必要情況下,仲裁員/庭也可以自行確定開庭時(shí)間。
依據(jù)證券仲裁規(guī)則,仲裁當(dāng)事人有權(quán)委派律師或其他代表出席庭審。審理以非正式方式進(jìn)行(相對(duì)于法院而言)。仲裁員不受證據(jù)的嚴(yán)格規(guī)則約束,仲裁員在是否接受證據(jù)以及接受什么樣的證據(jù)上有很大的自由。一些必須程序同法院程序相同,比如,當(dāng)事人的公開陳述,證據(jù)取得及出示,交叉詢問證人和證據(jù)引入。
7、裁決
仲裁員的裁決必須在審理結(jié)束后30天內(nèi)做出,除非當(dāng)事人雙方同意延長(zhǎng)。根據(jù)證券仲裁規(guī)則,只有當(dāng)事人可以延長(zhǎng)首次到期日,協(xié)會(huì)和仲裁員都沒有這種權(quán)力。開庭審理結(jié)束并不一定是審理結(jié)束,如果雙方當(dāng)事人在開庭后還準(zhǔn)備了法律意見書,則審理并未正式結(jié)束。這要等到仲裁員確定的收到該意見書的最后日期才為審理結(jié)束。
裁決必須由獨(dú)任仲裁員或多個(gè)仲裁員中的多數(shù)簽字才生效。除非雙方特別要求,裁決一般情況下不附意見。裁決可以援引任何公平或衡平法上的及雙方協(xié)議范圍內(nèi)的任何救濟(jì)。
8、其他
AAA證券規(guī)則進(jìn)一步保證了仲裁的快捷和低廉。例如,證券規(guī)則特別允許使用電子交換如傳真、電傳、電報(bào)等書面形式。在加速程序中,電話也是通知的一種方式。為降低費(fèi)用和方便當(dāng)事人,規(guī)則還規(guī)定一方可以通過繳納300美元文件費(fèi)的形式提起仲裁,余下的費(fèi)用在協(xié)會(huì)行政處理開始后90天內(nèi)支付。協(xié)會(huì)還規(guī)定對(duì)超過5000萬(wàn)美元的案件給予優(yōu)惠收費(fèi),以減少當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)。
(二)對(duì)我國(guó)證券仲裁的反思
根據(jù)證券仲裁規(guī)則,AAA每年受理300件以上的證券爭(zhēng)議案件,涉及標(biāo)的幾億美元。從這方面看AAA的證券仲裁及其證券仲裁規(guī)則取得了巨大成功,盡管這得益于美國(guó)證券業(yè)的異常繁榮。我國(guó)自建立股票、債券市場(chǎng)以來尤其是在1992年以后,證券業(yè)也是飛速發(fā)展。1994年國(guó)家證券委員會(huì)授權(quán)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)為股票爭(zhēng)議的仲裁機(jī)構(gòu)。同期,STAQ交易系統(tǒng)的國(guó)債回購(gòu)協(xié)議也將中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁解決爭(zhēng)議規(guī)定在標(biāo)準(zhǔn)合同中。中國(guó)證券仲裁自此開始。筆者曾為此歡欣鼓舞,也經(jīng)辦了中國(guó)第一起證券仲裁案。六年以來,中國(guó)股市、債券市場(chǎng)的迅猛發(fā)展居世界前列,二板市場(chǎng)也開鑼在即,但中國(guó)的證券仲裁依然寥寥無幾。比較紅火的美國(guó)證券仲裁,不能不讓我們反思。
證券仲裁的發(fā)展外部及前提條件是證券市場(chǎng)的繁榮。市場(chǎng)繁榮帶來證券交易的增加和更多爭(zhēng)議的發(fā)生。貿(mào)仲在1996、1997年商事爭(zhēng)議仲裁大量增加并創(chuàng)受案量歷史之最,即是緣于這一時(shí)期中國(guó)進(jìn)出口貿(mào)易的增加和大量三資企業(yè)的設(shè)立。美國(guó)道瓊斯指數(shù)的節(jié)節(jié)攀升,納斯達(dá)克指數(shù)的翻倍,為美國(guó)證券仲裁的發(fā)展提供了可能。同樣,中國(guó)(以上海為例)上證指數(shù)從100點(diǎn)到從破2000點(diǎn)大關(guān),也為中國(guó)證券仲裁的發(fā)展提供了條件。與美國(guó)相比,中國(guó)并不缺少證券仲裁發(fā)展的外部條件。中國(guó)缺少的是證券仲裁的內(nèi)部條件。
從已經(jīng)審理的證券仲裁案件看,中國(guó)證券仲裁適用的是貿(mào)仲國(guó)際商事仲裁規(guī)則,這一規(guī)則規(guī)定的程序期限較長(zhǎng),費(fèi)用也不低,所以很難以此吸引證券爭(zhēng)議的當(dāng)事人。證券的特點(diǎn)是時(shí)效性強(qiáng),瞬息萬(wàn)變。所以解決其爭(zhēng)議的第一要求是快速。美國(guó)證券仲裁切合證券爭(zhēng)議的特點(diǎn),既快捷又低廉。無論是電話口頭通知、電子交換方式送達(dá)還是在審理結(jié)束后30天內(nèi)作出裁決,都保證爭(zhēng)議快速解決。貿(mào)仲組庭后9個(gè)月結(jié)案,仲裁庭還可申請(qǐng)延期,這相對(duì)于證券爭(zhēng)議而言,無疑是稍顯漫長(zhǎng)了些。
美國(guó)證券仲裁兼顧了證券專業(yè)性和法律公正性,它很細(xì)致地規(guī)定了證券爭(zhēng)議案件的仲裁員(三位仲裁員時(shí))只有一人可以從證券業(yè)人士中選定,且不能擔(dān)任首席仲裁員。仲裁庭中有一人為證券業(yè)內(nèi)人士,可以使案件審理和裁決能考慮到證券業(yè)的特殊規(guī)定。同時(shí),只能有一人又可以避免證券業(yè)內(nèi)人士在一般法律認(rèn)識(shí)上可能存在的不足,以及對(duì)同業(yè)人員可能存在的偏袒。中國(guó)證券仲裁顯然考慮到了證券爭(zhēng)議的專業(yè)性,貿(mào)仲也單列了一些證券仲裁員名單,但是否考慮了證券爭(zhēng)議的一般法律特性呢?美國(guó)證券仲裁中這一避免證券業(yè)仲裁員認(rèn)識(shí)偏頗的規(guī)定值得借鑒。
第十二章第一審普通程序
第一節(jié)和受理
第一百零八條必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第一百零九條應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀,并按照被告人數(shù)提出副本。
書寫狀確有困難的,可以口頭,由人民法院記入筆錄,并告知對(duì)方當(dāng)事人。
第一百一十條狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng):
(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
第一百一十一條人民法院對(duì)符合本法第一百零八條的,必須受理;對(duì)下列,分別情形,予以處理:
(一)依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;
(二)依照法律規(guī)定,雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院的,告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁;
(三)依照法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議,告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決;
(四)對(duì)不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權(quán)的人民法院;
(五)對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外;
(六)依照法律規(guī)定,在一定期限內(nèi)不得的案件,在不得的期限內(nèi)的,不予受理;
(七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個(gè)月內(nèi)又的,不予受理。
第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭,經(jīng)審查,認(rèn)為符合條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案,并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理;原告對(duì)裁定不服的,可以提起上訴。
第二節(jié)審理前的準(zhǔn)備
第一百一十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。
被告提出答辯狀的,人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
第一百一十四條人民法院對(duì)決定受理的案件,應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù),或者口頭告知。
第一百一十五條合議庭組成人員確定后,應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人。
第一百一十六條審判人員必須認(rèn)真審核訴訟材料,調(diào)查收集必要的證據(jù)。
第一百一十七條人民法院派出人員進(jìn)行調(diào)查時(shí),應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示證件。
調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后,由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。
第一百一十八條人民法院在必要時(shí)可以委托外地人民法院調(diào)查。
委托調(diào)查,必須提出明確的項(xiàng)目和要求。受委托人民法院可以主動(dòng)補(bǔ)充調(diào)查。
受委托人民法院收到委托書后,應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的,應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。
第一百一十九條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。
第三節(jié)開庭審理
第一百二十條人民法院審理民事案件,除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。
離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的,可以不公開審理。
第一百二十一條人民法院審理民事案件,根據(jù)需要進(jìn)行巡回審理,就地辦案。
第一百二十二條人民法院審理民事案件,應(yīng)當(dāng)在開庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開審理的,應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時(shí)間、地點(diǎn)。
第一百二十三條開庭審理前,書記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭,宣布法庭紀(jì)律。
開庭審理時(shí),由審判長(zhǎng)核對(duì)當(dāng)事人,宣布案由,宣布審判人員、書記員名單,告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù),詢問當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng)。
第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行:
(一)當(dāng)事人陳述;
(二)告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;
(三)出示書證、物證和視聽資料;
(四)宣讀鑒定結(jié)論;
(五)宣讀勘驗(yàn)筆錄;
第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。
當(dāng)事人經(jīng)法庭許可,可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。
當(dāng)事人要求重新進(jìn)行調(diào)查、鑒定或者勘驗(yàn)的,是否準(zhǔn)許,由人民法院決定。
第一百二十六條原告增加訴訟請(qǐng)求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求,可以合并審理。
第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進(jìn)行:
(一)原告及其訴訟人發(fā)言;
(二)被告及其訴訟人答辯;
(三)第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯;
(四)互相辯論。
法庭辯論終結(jié),由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。
第一百二十八條法庭辯論終結(jié),應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的,還可以進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。
第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。
第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。
第一百三十一條宣判前,原告申請(qǐng)撤訴的,是否準(zhǔn)許,由人民法院裁定。
人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以缺席判決。
第一百三十二條有下列情形之一的,可以延期開庭審理:
(一)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的;
(二)當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的;
(三)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定、勘驗(yàn),或者需要補(bǔ)充調(diào)查的;
(四)其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。
第一百三十三條書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動(dòng)記入筆錄,由審判人員和書記員簽名。
法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀,也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對(duì)自己的陳述記錄有遺漏或者差錯(cuò)的,有權(quán)申請(qǐng)補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正,應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)記錄在案。
法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的,記明情況附卷。
第一百三十四條人民法院對(duì)公開審理或者不公開審理的案件,一律公開宣告判決。
當(dāng)庭宣判的,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書;定期宣判的,宣判后立即發(fā)給判決書。
宣告判決時(shí),必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。
宣告離婚判決,必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。
第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的,由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn),可以延長(zhǎng)六個(gè)月;還需要延長(zhǎng)的,報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。
第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)
第一百三十六條有下列情形之一的,中止訴訟:
(一)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;
(二)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定人的;
(三)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;
(四)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;
(六)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后,恢復(fù)訴訟。
第一百三十七條有下列情形之一的,終結(jié)訴訟:
(一)原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的;
(二)被告死亡,沒有遺產(chǎn),也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的;
(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的;
(四)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。
第五節(jié)判決和裁定
第一百三十八條判決書應(yīng)當(dāng)寫明:
(一)案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由;
(二)判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù);
(三)判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān);
(四)上訴期間和上訴的法院。
判決書由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。
第一百三十九條人民法院審理案件,其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚,可以就該部分先行判決。
第一百四十條裁定適用于下列范圍:
(一)不予受理;
(二)對(duì)管轄權(quán)有異議的;
(三)駁回;
(四)財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行;
(五)準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴;
(六)中止或者終結(jié)訴訟;
(七)補(bǔ)正判決書中的筆誤;
(八)中止或者終結(jié)執(zhí)行;
(九)不予執(zhí)行仲裁裁決;
(十)不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書;
(十一)其他需要裁定解決的事項(xiàng)。
對(duì)前款第(一)、(二)、(三)項(xiàng)裁定,可以上訴。
裁定書由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。口頭裁定的,記入筆錄。
第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定,以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
第十三章簡(jiǎn)易程序
第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件,適用本章規(guī)定。
第一百四十三條對(duì)簡(jiǎn)單的民事案件,原告可以口頭。
當(dāng)事人雙方可以同時(shí)到基層人民法院或者它派出的法庭,請(qǐng)求解決糾紛。基層人民法院或者它派出的法庭可以當(dāng)即審理,也可以另定日期審理。
第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡(jiǎn)單的民事案件,可以用簡(jiǎn)便方式隨時(shí)傳喚當(dāng)事人、證人。
第一百四十五條簡(jiǎn)單的民事案件由審判員一人獨(dú)任審理,并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。
第一百四十六條人民法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。
第十四章第二審程序
第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由;上訴的請(qǐng)求和理由。
第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。
當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
第一百五十條原審人民法院收到上訴狀,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人,對(duì)方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對(duì)方當(dāng)事人不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
原審人民法院收到上訴狀、答辯狀,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù),報(bào)送第二審人民法院。
第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。
第一百五十二條第二審人民法院對(duì)上訴案件,應(yīng)當(dāng)組成合議庭,開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查,詢問當(dāng)事人,在事實(shí)核對(duì)清楚后,合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的,也可以逕行判決、裁定。
第二審人民法院審理上訴案件,可以在本院進(jìn)行,也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。
第一百五十三條第二審人民法院對(duì)上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:
(一)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;
(二)原判決適用法律錯(cuò)誤的,依法改判;
(三)原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;
(四)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定,可以上訴。
第一百五十四條第二審人民法院對(duì)不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理,一律使用裁定。
第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件,可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后,原審人民法院的判決即視為撤銷。
第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前,上訴人申請(qǐng)撤回上訴的,是否準(zhǔn)許,由第二審人民法院裁定。
第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件,除依照本章規(guī)定外,適用第一審普通程序。
第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定。
第一百五十九條人民法院審理對(duì)判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的,由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。
人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。
第十五章特別程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件,適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的,適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。
第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。
第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中,發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭(zhēng)議的,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序,并告知利害關(guān)系人可以另行。
第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的,由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。
第二節(jié)選民資格案件
第一百六十四條公民不服選舉委員會(huì)對(duì)選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。
第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后,必須在選舉日前審結(jié)。
審理時(shí),人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。
人民法院的判決書,應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和人,并通知有關(guān)公民。
第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百六十六條公民下落不明滿二年,利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其失蹤的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求,并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十七條公民下落不明滿四年,或者因意外事故下落不明滿二年,或者因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存,利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求,并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后,應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月,宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的,宣告死亡的公告期間為三個(gè)月。
公告期間屆滿,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn),作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請(qǐng)的判決。
第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn),經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
第四節(jié)認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件
第一百七十條申請(qǐng)認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力,由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實(shí)和根據(jù)。
第一百七十一條人民法院受理申請(qǐng)后,必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)被請(qǐng)求認(rèn)定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進(jìn)行鑒定。申請(qǐng)人已提供鑒定結(jié)論的,應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。
第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件,應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人,但申請(qǐng)人除外。近親屬互相推諉的,由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的,還應(yīng)當(dāng)詢問本人的意見。
人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請(qǐng)有事實(shí)根據(jù)的,判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人;認(rèn)定申請(qǐng)沒有事實(shí)根據(jù)的,應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。
第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請(qǐng)。證實(shí)該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的,應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
第五節(jié)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件
第一百七十四條申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主,由公民、法人或者其他組織向財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明財(cái)產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主的根據(jù)。
第一百七十五條人民法院受理申請(qǐng)后,經(jīng)審查核實(shí),應(yīng)當(dāng)發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無人認(rèn)領(lǐng)的,判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主,收歸國(guó)家或者集體所有。
第一百七十六條判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主后,原財(cái)產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn),在民法通則規(guī)定的訴訟時(shí)效期間可以對(duì)財(cái)產(chǎn)提出請(qǐng)求,人民法院審查屬實(shí)后,應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
第十六章審判監(jiān)督程序
第一百七十七條各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。
最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的,有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。
第一百七十八條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌V古袥Q、裁定的執(zhí)行。
第一百七十九條當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:
(一)有新的證據(jù),足以原判決、裁定的;
(二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;
(三)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;
(四)人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;
(五)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,,枉法裁判行為的。
人民法院對(duì)不符合前款規(guī)定的申請(qǐng),予以駁回。
第一百八十條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的,可以申請(qǐng)?jiān)賹彙=?jīng)人民法院審查屬實(shí)的,應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十一條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決,不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
第一百八十二條當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。
第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件,裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長(zhǎng)署名,加蓋人民法院印章。
第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,當(dāng)事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
人民法院審理再審案件,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。
第一百八十五條最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴:
(一)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;
(二)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;
(三)人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;
(四)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,,枉法裁判行為的。
地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。
第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十七條人民檢察院決定對(duì)人民法院的判決、裁定提出抗訴的,應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。
第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件,人民法院再審時(shí),應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。
第十七章督促程序
第一百八十九條債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券,符合下列條件的,可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令:
(一)債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的;
(二)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明請(qǐng)求給付金錢或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。
第一百九十條債權(quán)人提出申請(qǐng)后,人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。
第一百九十一條人民法院受理申請(qǐng)后,經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù),對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的,應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令;申請(qǐng)不成立的,裁定予以駁回。
債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù),或者向人民法院提出書面異議。
債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。
第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序,支付令自行失效,債權(quán)人可以。
第十八章公示催告程序
第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人,因票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請(qǐng)公示催告。依照法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng),適用本章規(guī)定。
申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請(qǐng)書,寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請(qǐng)的理由、事實(shí)。
第一百九十四條人民法院決定受理申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)同時(shí)通知支付人停止支付,并在三日內(nèi)發(fā)生公告,催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。公示催告的期間,由人民法院根據(jù)情況決定,但不得少于六十日。
第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知,應(yīng)當(dāng)停止支付,至公示催告程序終結(jié)。
公示催告期間,轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。
第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報(bào)。
人民法院收到利害關(guān)系人的申報(bào)后,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序,并通知申請(qǐng)人和支付人。
申請(qǐng)人或者申報(bào)人可以向人民法院。
第一百九十七條沒有人申報(bào)的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng),作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告,并通知支付人。自判決公告之日起,申請(qǐng)人有權(quán)向支付人請(qǐng)求支付。
第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報(bào)的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi),可以向作出判決的人民法院。
第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損,無力清償?shù)狡趥鶆?wù),債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債,債務(wù)人也可以向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)還債。
第二百條人民法院裁定宣告進(jìn)入破產(chǎn)還債程序后,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人,并發(fā)出公告。
債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi),未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個(gè)月內(nèi),向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)債權(quán)的,視為放棄債權(quán)。
債權(quán)人可以組成債權(quán)人會(huì)議,討論通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。
第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配。清算組織可以依法進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。
清算組織對(duì)人民法院負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。
第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議的,經(jīng)人民法院認(rèn)可后,由人民法院公告,中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。
第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn),銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價(jià)款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的,超過部分屬于破產(chǎn)還債的財(cái)產(chǎn)。
第二百零四條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后,按照下列順序清償:
(一)破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;
(二)破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款;
(三)破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債,由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。
中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)深圳分會(huì)(下稱深圳分會(huì))根據(jù)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的"××號(hào)貨物進(jìn)口合同"中的仲裁條款,以及申請(qǐng)人提交的仲裁申請(qǐng)書,依據(jù)中華人民共和國(guó)仲裁法和中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則(1998年5月10日施行文本,下稱仲裁規(guī)則)的規(guī)定,于1998年11月25日受理了雙方當(dāng)事人之間關(guān)于上述合同的爭(zhēng)議案。
申請(qǐng)人指定了仲裁員。因被申請(qǐng)人未在規(guī)定的20天內(nèi)指定或委托指定而由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)主任指定了仲裁員。因雙方未在規(guī)定的期限內(nèi)共同指定而由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)主任指定了首席仲裁員。以上三名仲裁員于1999年3月1日組成仲裁庭審理本案。
1999年4月21日,仲裁庭在深圳開庭審理本案。申請(qǐng)人的人出席了庭審。被申請(qǐng)人沒有出席。按照仲裁規(guī)則的規(guī)定,仲裁庭進(jìn)行了缺席審理。
庭后,申請(qǐng)人補(bǔ)充了材料。
深圳分會(huì)秘書處依仲裁規(guī)則的規(guī)定,將申請(qǐng)人提交的所有材料、有關(guān)仲裁程序的一切文書、通知、材料均郵寄給被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人收到后沒有作出任何回應(yīng)。
1999年5月28日,仲裁庭對(duì)本案作出書面裁決,現(xiàn)將本案案情、仲裁庭的意見及裁決分述如下。
一、案情
1997年1月28日,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在××簽訂"××號(hào)貨物進(jìn)口合同",合同標(biāo)的為馬來西亞膠合板4,000立方米,合同總金額1,980,000美元,裝運(yùn)港為馬來西亞港,目的港為汕頭港,裝運(yùn)期在1997年3月1日前。合同同時(shí)還約定:1.任何因本合同而發(fā)生或與本合同有關(guān)的爭(zhēng)議,應(yīng)提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì),按該會(huì)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁地點(diǎn)在中國(guó)深圳。仲裁裁決是終局的,對(duì)雙方均有約束力。
2.本合同之簽訂地,或發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)貨物所在地在中華人民共和國(guó)境內(nèi)或被訴人為中國(guó)法人的適用中華人民共和國(guó)法律,除此規(guī)定外,適用《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》。
在合同的履行過程中,雙方發(fā)生爭(zhēng)議。1998年10月29日,申請(qǐng)人依據(jù)合同中的仲裁條款,向深圳分會(huì)提起仲裁,請(qǐng)求:1.要求被申請(qǐng)人退還因未按約定提供貨物而占用申請(qǐng)人已付的貨款526,961.15美元及該筆資金的銀行信用證墊款利息106,314.41美元,本息合計(jì)633,275.56美元;并要求被申請(qǐng)人賠償未提供貨物而給申請(qǐng)人造成不同的直接利益損失98,501.58美元。上述各項(xiàng)總計(jì)731,777.14美元。
2.要求被申請(qǐng)人支付本次仲裁的全部仲裁費(fèi)。
申請(qǐng)人稱:
1997年3月24日,被申請(qǐng)人將商業(yè)發(fā)票、裝箱單、提貨單等1套寄至申請(qǐng)人,申請(qǐng)人根據(jù)中國(guó)工商銀行××支行的進(jìn)口付款通知書于4月2日予以承兌,(申請(qǐng)人仲裁申請(qǐng)書中原為:申請(qǐng)人遂按對(duì)方提單金額于4月2日開出不可撤銷跟單信用證。后在庭后提交"仲裁申請(qǐng)書內(nèi)容更正"中予以更正--仲裁庭注)總金額1,980,405.50美元。因申請(qǐng)人未收到該合同項(xiàng)下的貨物,對(duì)方于1997年4月15日退還申請(qǐng)人1,453,444.35美元,卻將剩余貨款526,961.15美元扣壓至今,不予返還。此外,申請(qǐng)人還從1997年4月10日起,一直為該筆款項(xiàng)支付銀行信用證墊款利息至今。
申請(qǐng)人基于對(duì)被申請(qǐng)人的信任,將全部貨款如數(shù)支付。但由于申請(qǐng)人一直未收到對(duì)方提供的合同項(xiàng)下的貨物,致使申請(qǐng)人未能實(shí)現(xiàn)訂立合同預(yù)期的利益。事實(shí)上,申請(qǐng)人于履行了申請(qǐng)人支付義務(wù)后,即與國(guó)內(nèi)需方訂立了以該批貨物為標(biāo)的購(gòu)銷合同,該合同約定每張膠合板的銷售價(jià)為37元人民幣,而申請(qǐng)人該批進(jìn)口膠合板的成本價(jià)為每張36.19元人民幣。依此計(jì)算,申請(qǐng)人損失因合同可產(chǎn)生的合理利益399,168元人民幣,以當(dāng)時(shí)中國(guó)銀行外匯牌價(jià)折算為48,501.58美元。不但如此,申請(qǐng)人還因無法履行該購(gòu)銷合同之供貨義務(wù)而向需方支付了50,000美元的違約金。預(yù)期利益與違約金之和為98,501.58美元。
被申請(qǐng)人沒有進(jìn)行答辯。
二、仲裁庭的意見
(一)關(guān)于法律適用
本案爭(zhēng)議合同的簽訂地點(diǎn)在中國(guó)××。按照合同規(guī)定,合同簽訂地在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的,適用中華人民共和國(guó)法律。因此,本案應(yīng)適用中華人民共和國(guó)法律。
(二)關(guān)于剩余貨款526,961.15美元及其利息106,314.41美元經(jīng)查,1997年1月28日,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂了本案爭(zhēng)議合同。1997年3月7日,經(jīng)申請(qǐng)人申請(qǐng),中國(guó)工商銀行開出以被申請(qǐng)人為受益人,總金額為1,980,000.00美元的不可撤銷信用證,編號(hào)為lc44605970087。1997年3月26日,被申請(qǐng)人開出一張商業(yè)發(fā)票,編號(hào)為df1-63012,金額為為1,980,405.50美元。1997年4月1日,中國(guó)工商銀行××支行向申請(qǐng)人發(fā)出"進(jìn)口付款通知書",并附上有關(guān)單據(jù)(包括提單、裝箱單、品質(zhì)證書、重量證書等),要求申請(qǐng)人審核。1997年4月2日,申請(qǐng)人根據(jù)上述付款通知書,對(duì)編號(hào)為lc44605970087信用證下的1,980,405.50美元予以承兌。但此后申請(qǐng)人未得到被申請(qǐng)人的提貨通知。申請(qǐng)人于1997年4月初與被申請(qǐng)人通過電話交涉,在得知被申請(qǐng)人無法交貨的情況下,要求被申請(qǐng)人退款并由申請(qǐng)人在香港的客戶××集團(tuán)有限公司(下稱××公司)代收。1997年4月17日,被申請(qǐng)人根據(jù)申請(qǐng)人的指示匯款1,453,444.35美元予××公司。
仲裁庭認(rèn)為,被申請(qǐng)人沒有依"××號(hào)貨物進(jìn)口合同"的約定,向申請(qǐng)人履行交貨義務(wù),已構(gòu)成違約,應(yīng)將上述申請(qǐng)人已支付的金額1,980,405.50美元全部返還申請(qǐng)人。證據(jù)表明,被申請(qǐng)人已經(jīng)向申請(qǐng)人返還1,453,444.35美元。被申請(qǐng)人在其給許××先生的函中承認(rèn)lc44605970087信用證下的尚欠款為526,961.15美元,而認(rèn)為銀行費(fèi)用、180天銀行利息、政府稅務(wù)應(yīng)由申請(qǐng)人承擔(dān)而不返還,但是并沒有說明理由。仲裁庭認(rèn)為,銀行費(fèi)用、180天銀行利息、政府稅務(wù)應(yīng)由被申請(qǐng)人自己承擔(dān)。因此,除被申請(qǐng)人已經(jīng)返還的1,453,444.35美元外,剩余款526,961.15美元也應(yīng)由被申請(qǐng)人返還申請(qǐng)人。
被申請(qǐng)人還應(yīng)承擔(dān)因其拖欠該筆資金而產(chǎn)生的銀行信用證墊款利息。中國(guó)工商銀行××市分行××支行出具的證明表明,截止至1998年10月19日,申請(qǐng)人在該支行有信用證墊款66.7萬(wàn)美元(信用證號(hào)為:446059760087),墊款利率:1997年10月21日至1997年12月15日為12.3%,1997年12月16日至1997年12月30日為10.26%,1997年12月31日至今為14.4%,據(jù)上述證據(jù),對(duì)于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人償還自1997年4月10日至1998年10月9日的墊款利息106,314.41美元的請(qǐng)求,仲裁庭予以支持。
(三)關(guān)于因合同可產(chǎn)生的合理利潤(rùn)及其申請(qǐng)人向國(guó)內(nèi)需方支付的違約賠償金申請(qǐng)人稱由于其一直未收到對(duì)方提供的合同項(xiàng)下的貨物,致使其未能實(shí)現(xiàn)訂立合同預(yù)期的利益,計(jì)人民幣399,168元,以當(dāng)時(shí)中國(guó)銀行外匯牌價(jià)折為48,501.58美元。經(jīng)查,1998年9月10日,申請(qǐng)人在給其律師的函中,稱:"我公司訂合約時(shí),馬來西亞膠合板國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格為每立方米450美元,國(guó)內(nèi)市場(chǎng)價(jià)格每立方米4,150元人民幣(每立方米以112張板計(jì)算,每張37.00-37.30元左右)。"被申請(qǐng)人沒有答辯,也沒有對(duì)申請(qǐng)人提供的市場(chǎng)價(jià)格提出異議。仲裁庭認(rèn)為,以每張人民幣37.00元確定當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格比較合理,申請(qǐng)人該項(xiàng)主張應(yīng)得到支持。
申請(qǐng)人稱其因無法履行國(guó)內(nèi)購(gòu)銷合同而向國(guó)內(nèi)需方支付了50,000美元的違約賠償金。經(jīng)查,1997年4月28日,申請(qǐng)人與××工貿(mào)公司在深圳簽訂了以本案爭(zhēng)議合同項(xiàng)下貨物為標(biāo)的的工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同(下稱購(gòu)銷合同),約定售價(jià)每張人民幣37元。但是,申請(qǐng)人在此之前(據(jù)申請(qǐng)人方許××先生書面證言,約在4月6日左右)已得知被申請(qǐng)人不能交貨;且被申請(qǐng)人已經(jīng)于1997年4月17日依申請(qǐng)人指示向××公司匯出1,453,444.35美元。而在其后的1997年4月28日,申請(qǐng)人仍簽訂了上述購(gòu)銷合同。申請(qǐng)人在明知對(duì)方無法交貨而且也收到被申請(qǐng)人歸還的部分貨款的情況下,仍然與第三方簽訂了合同。申請(qǐng)人稱這是由于其內(nèi)部不同部門之間未及時(shí)溝通而造成的,這說明由此產(chǎn)生的損失理應(yīng)由申請(qǐng)人自行承擔(dān),據(jù)此,申請(qǐng)人無權(quán)要求被申請(qǐng)人賠償50,000美元。
三、裁決
綜上所述,仲裁庭裁決如下:
(一)自本裁決作出之日起40天內(nèi),被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人支付尚欠的申請(qǐng)人已付貨款526,961.15美元及利息106,314.41美元,賠償給申請(qǐng)人造成的利益損失中的預(yù)期利潤(rùn)48,501.58美元。合計(jì)為681,777.14美元。
(二)駁回申請(qǐng)人要求賠償利益損失中的違約金的請(qǐng)求。
(三)本案仲裁費(fèi)用全部由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰案件的立卷過程,應(yīng)本著便于管理和利用的原則合法地收集、整理材料,并嚴(yán)格按規(guī)定程序和要求進(jìn)行立卷和編目,以提高案卷質(zhì)量。
1.1結(jié)案的條件
依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定,動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰案件結(jié)案必須具備下列條件之一。(1)公民死亡,無近親屬或近親屬放棄訴訟權(quán)利的;(2)動(dòng)物防疫監(jiān)督主管部門依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,法院執(zhí)行終結(jié)的;(3)當(dāng)事人違法事實(shí)較輕,動(dòng)物防疫監(jiān)督主管部門決定免于處罰的;(4)經(jīng)查后認(rèn)定當(dāng)事人不構(gòu)成違法,決定不予立案的;(5)處罰人自覺履行動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰決定的;(6)已移交有關(guān)部門處理的。
1.2立卷的原則和要求
案件應(yīng)按照“材料齊全、排列有序、裝訂整齊、便于查閱”的原則進(jìn)行立案。案卷材料必須做到一案一卷、文書齊全、手續(xù)完備,所有文字材料必須用鋼筆或毛筆書寫。
1.3案卷的內(nèi)容
案卷的內(nèi)容主要包括在動(dòng)物防疫監(jiān)督行政執(zhí)法過程中形成的,作為重要的證據(jù)并具有保存價(jià)值的各種文字、照片、圖樣、錄音、錄像等資料。
1.4案卷的裝訂順序
(1)封面:封面應(yīng)載明全宗號(hào)、分類目錄號(hào)、案卷號(hào)(各類案卷合并后統(tǒng)編的流水號(hào))、立卷機(jī)關(guān)全稱、案由、案號(hào)(行政處罰決定書編號(hào))、歸檔日期,保管期限等。(2)案卷材料目錄:載明文件作者、形成日期、材料名稱、所在頁(yè)數(shù)、備考等。(3)處罰決定書。(4)結(jié)案報(bào)告:由承辦對(duì)案件由來、調(diào)查過程、違法事實(shí)認(rèn)證、處罰決定、送達(dá)情況、履行情況、聽證、復(fù)議及訴訟情況進(jìn)行總結(jié),提出結(jié)案建議,經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)結(jié)案。(5)立案審批表。(6)證據(jù)材料。(7)聽證材料:包括聽證申請(qǐng)書、聽證通知書、聽證筆錄、聽證意見書。(8)復(fù)議材料:包括復(fù)議受理通知、申請(qǐng)復(fù)議書、答辯書、復(fù)議筆錄、復(fù)議決定書。(9)訴訟材料:包括訴訟受理通知書、狀、答辯狀、開庭通知、訴訟裁定書。(10)申請(qǐng)執(zhí)行材料:包括執(zhí)行申請(qǐng)書、結(jié)案證明或撤銷執(zhí)行申請(qǐng)、法院裁定書。(11)財(cái)務(wù)處理單據(jù):包括沒收憑證、扣留通知或暫扣憑證、登記保存通知。憑證單據(jù)應(yīng)粘貼在統(tǒng)一規(guī)格的紙上,便于裝訂。(12)其他有關(guān)材料。(13)封底:封底應(yīng)載明案卷連面帶底頁(yè)材料,其中文字頁(yè)數(shù)、圖樣頁(yè)數(shù)、錄音、錄像等附件材料情況、立卷人姓名、立卷時(shí)間。以上一般程序處理的動(dòng)物防疫行政處罰案件、案卷內(nèi)容視具體的材料而定,不一定要拘泥于上述內(nèi)容。以簡(jiǎn)易程序處理的動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰案件,案卷內(nèi)容除現(xiàn)場(chǎng)筆錄、當(dāng)場(chǎng)處罰決定書、罰沒單據(jù)、結(jié)案報(bào)告等材料必須齊全外,可適當(dāng)簡(jiǎn)化,并按時(shí)間順序裝訂成冊(cè)。
1.5案卷裝訂
案卷裝訂材料以蠟線為宜,在案件左側(cè)自上而下采取三眼定位裝訂,裝訂后封底背面裝訂線接口處,用案卷專用封條封貼。
1.6案卷的歸檔
檔案管理人員收到承辦人員交來的案卷,經(jīng)驗(yàn)收合格后,在封條騎縫處加蓋專用印章,并填寫動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰案件總目錄(總目錄應(yīng)載明序號(hào)、分類目錄號(hào)、案卷號(hào)、案由、案號(hào)、結(jié)案日期、頁(yè)數(shù)和案卷存放區(qū)域號(hào)),然后將案卷材料置專用柜存放。
2嚴(yán)格動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰案件檔案管理制度
動(dòng)物防疫監(jiān)督行政案件檔案管理是一項(xiàng)專業(yè)性強(qiáng)、業(yè)務(wù)要求高的工作,因此,必須建立相應(yīng)的制度加以規(guī)范。
2.1明確專人負(fù)責(zé)
動(dòng)物防疫監(jiān)督行政機(jī)關(guān)必須從動(dòng)物防疫監(jiān)督行政執(zhí)法人員中選配政治思想好、業(yè)務(wù)素質(zhì)高、責(zé)任心強(qiáng)、愛崗敬業(yè)的同志擔(dān)任檔案管理人員,并加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn),明確工作職責(zé),實(shí)行過錯(cuò)追究。
2.2明確檔案程序
包括建檔范圍、立卷方法、編號(hào)順序、保管原則等。
2.3明確借閱制度
動(dòng)物防疫監(jiān)督行政處罰案卷立卷歸檔后,未經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),任何單位和個(gè)人不得外借和查閱案卷;查閱檔案的單位和個(gè)人也不得對(duì)檔案進(jìn)行涂改、污損、拆散、調(diào)換、損壞或私自增添和抽取材料。
2.4明確銷毀制度
最近,秋生可謂經(jīng)歷了人生最大的苦痛―父母在兩個(gè)月內(nèi)先后去世。好不容易辦完遺體告別儀式,心力交瘁的他又迎來了另一個(gè)打擊。
喪事過后,秋生到住房與建設(shè)委員會(huì)房屋登記大廳詢問父親在世時(shí)的房產(chǎn),以便和妹妹有個(gè)合理的分配。然而秋生得到的答案卻是:“這房子不是你父親王憲卿的名字,一年前就過戶到一個(gè)叫王紅丹的人名下了。”秋生一愣,什么時(shí)候父親把房子過戶給妹妹了?自己怎么一點(diǎn)都不知道?
父母身先去,兒女興風(fēng)波
事情還得從秋生的父親再婚說起。
原來,秋生的父親王憲卿中年喪妻,后經(jīng)鄰居介紹和一個(gè)叫谷麗娟的老姑娘結(jié)婚,父親與繼母婚后第二年生下了妹妹紅丹。
轉(zhuǎn)眼秋生也成家立業(yè),日子過得還算紅火,婚后買了兩套房。妹妹紅丹3年前也結(jié)了婚,對(duì)象是一個(gè)外地來京的小伙子,由于房?jī)r(jià)太高,兩個(gè)年輕人根本買不起房,婚后一直跟父母住。父親老年得女,對(duì)紅丹一直非常寵愛,多次囑咐秋生要照顧好妹妹,讓妹妹住大房子。秋生每次都默不作聲,自己不想跟妹妹爭(zhēng),可他哪里做得了老婆阿鳳的主。
父母去世后,秋生居然查出這樣的事實(shí)。夫妻倆合計(jì)半天,決定先不露聲色,明天到妹妹家打聽虛實(shí)。
秋生夫妻倆一進(jìn)門,妹妹臉上就沒了往日的和氣,也不招呼哥嫂,一直自顧自做家務(wù)。阿鳳給丈夫使了個(gè)眼色,秋生便跟紅丹說起了房子。妹妹說:“事到如今,我也沒有什么可瞞著的,父母在世前一年,就已經(jīng)把房子賣給我,只不過怕你有想法就沒有告訴你,不信你看買賣合同和房產(chǎn)證。”
哥哥還沒弄明白是怎么回事,嫂子就不干了:“我們兩口子也贍養(yǎng)老人,你別想拿這兩張紙唬我,我不是你哥,不吃你這一套!你大哥平日對(duì)你不薄啊!竟然做出這么忘恩負(fù)義的事情來!”王紅丹平日被家里上上下下地寵著,哪里受過這個(gè)氣,姑嫂兩人從語(yǔ)言升級(jí)到了廝打。王紅丹畢竟年輕,嫂子阿鳳吃了虧,回家后氣得一病不起。
見老婆病成這樣,秋生心里也怪妹妹,再想到自己對(duì)父母一向贍養(yǎng)到位,如今房子給妹妹竟然連聲招呼也不打,心里越想越氣。第二天找律師咨詢,律師建議他先去房管登記處查詢一下當(dāng)初過戶的詳細(xì)檔案。在登記處秋生看到買賣合同的落款處雖然“有”父親的簽字,但這個(gè)簽字根本不是父親本人的,而是妹妹王紅丹的。
秋生一紙?jiān)V狀把房屋所在區(qū)的住建委告上了法庭,要求住建委撤銷給王紅丹頒發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證書,理由是父親根本沒有把房屋賣給紅丹,合同上的名字是紅丹代簽的,建委給王紅丹頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證屬行政行為違法。法院受理案件后,通知王紅丹為第三人參加了案件訴訟。
【法律點(diǎn)】
為什么法院會(huì)通知王紅丹出庭?這個(gè)行政訴訟第三人到底是什么?
王芳釋疑:我國(guó)行政訴訟法規(guī)定,與提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或其他組織,可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。
根據(jù)該條可知,本案秋生要求確認(rèn)建委給妹妹紅丹頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的行為違法,法院認(rèn)為紅丹作為現(xiàn)在房屋的產(chǎn)權(quán)人,與建委頒發(fā)房產(chǎn)證的行政行為之間有很大利害關(guān)系,因此將其列為了行政訴訟第三人參加行政案件的審理。
兩度“法庭會(huì)”,遺愿終成空
經(jīng)過庭審,雖然買賣合同上賣方的簽字鑒定后確實(shí)不是父親的簽字,但住建委卻出示了當(dāng)初辦過戶手續(xù)時(shí),父親王憲卿在其他材料上的親筆簽名。法院認(rèn)為從雙方舉證情況來看,將房產(chǎn)過戶給第三人,確系王憲卿的真實(shí)意思表示,雖然過戶材料有些瑕疵,但這不足以影響該轉(zhuǎn)讓行為的效力,所以判決駁回秋生的訴訟請(qǐng)求。
秋生兩口子不服,決定找個(gè)更專業(yè)的律師重新上訴。一個(gè)禮拜后,王紅丹接到了法院電話,說是哥哥又把自己給告了,讓她去法院領(lǐng)書和傳票。
秋生這回提起的是民事訴訟,書上寫明要求確認(rèn)當(dāng)初紅丹與父親簽訂的買賣合同無效。很快案件如期開庭。
法庭上秋生聘請(qǐng)的錢律師陳述說:王憲卿患有小腦萎縮很多年,早就有行為障礙,已經(jīng)不能正確表達(dá)自己的意思,這種情況下簽訂的房屋買賣合同當(dāng)視為無效。并當(dāng)場(chǎng)向法庭提交了一部分王憲卿在醫(yī)院看病的診斷證明,上面清楚地寫明王憲卿患有小腦萎縮癥。同時(shí),錢律師申請(qǐng)法院前往王憲卿看病的醫(yī)院調(diào)取其近些年看病的全部病歷。
紅丹向法官解釋說:“我爸去世前半年是自己騎車去單位交黨費(fèi),還能提著籃子去菜市場(chǎng)買菜,怎么可能無民事行為能力?我爸單位的同事和鄰居都能為我作證。”紅丹的人也補(bǔ)充:“小腦萎縮是人類衰老的必經(jīng)階段,很多老年人都患有不同程度的小腦萎縮,即使患有小腦萎縮也不意味就沒有行為能力。為了證明王憲卿有行為能力,我們要求法庭給舉證期,我方將提交新證據(jù)證明這一點(diǎn)。”于是法院宣布休庭。
第二次開庭,法院調(diào)取來了醫(yī)院病歷記錄,里面記載了王憲卿患有小腦萎縮、流口水、反應(yīng)呆滯等癥狀。紅丹找到了兩位重要證人出庭作證,一個(gè)是父親單位的會(huì)計(jì),他證明父親去世半年前曾親自來單位辦理醫(yī)療報(bào)銷手續(xù)和交黨費(fèi),當(dāng)時(shí)神志清醒。老街坊也出庭作證,證明王憲卿生前腦子清醒得很。
這時(shí),錢律師把準(zhǔn)備好的申請(qǐng)書遞交到法官手上,向法庭提出申請(qǐng),要求對(duì)去世的王憲卿做行為能力鑒定,錢律師還特別說明,要對(duì)簽訂房屋買賣合同時(shí)的王憲卿行為能力做鑒定。
“給我爸做鑒定?王秋生,你是不是人啊?你要讓九泉之下的爸爸死后不得安寧嗎?”秋生聽到這里,心里也不好受,沒想到錢律師會(huì)申請(qǐng)對(duì)去世的父親做鑒定,這怎么使得?
【法律點(diǎn)】
父親已經(jīng)去世,還能做行為能力鑒定嗎?
王芳釋疑:我國(guó)法律規(guī)定近親屬或者其他利害關(guān)系人是可以向人民法院提出申請(qǐng)認(rèn)定某人為無民事行為能力人或限制行為能力人的。
法院接到申請(qǐng)后,首先應(yīng)按照程序確定有資質(zhì)的專業(yè)司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行具體鑒定工作,并依據(jù)鑒定結(jié)果來認(rèn)定公民的行為能力。本案中被鑒定人父親王憲卿已經(jīng)去世,那么兒子秋生要提供王憲卿在世時(shí)的相關(guān)診斷證明、病歷等詳實(shí)的證明資料,才可以申請(qǐng)對(duì)王憲卿在簽訂房屋買賣合同時(shí)的民事行為能力做鑒定。司法實(shí)踐中把這種給已經(jīng)去世的人做的行為能力鑒定叫做既往行為能力鑒定。
所以,實(shí)際上既往行為能力鑒定并不非要利用尸體才能做司法鑒定,僅憑書面的診斷材料、檢驗(yàn)報(bào)告等也是可以做行為能力認(rèn)定的。
法院接受了錢律師的申請(qǐng),給鑒定中心提交了所有王憲卿的病歷資料。一個(gè)月后鑒定結(jié)果出來了,結(jié)果顯示王憲卿在簽訂房屋買賣合同時(shí)為無民事行為能力。法院依據(jù)該份鑒定結(jié)果,最終判決認(rèn)定紅丹與父親當(dāng)初所簽訂的房屋買賣合同無效。
乙方:
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》等民事法律法規(guī),本著平等、自愿的原則,經(jīng)甲乙共同協(xié)商一致,達(dá)成如下協(xié)議,供雙方共同遵守。
第一條 為緩解勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案力量不足的突出矛盾,甲方同意聘任乙方為甲方的兼職仲裁員,并向乙方發(fā)放聘書。
第二條 聘期為一年。聘期滿后根據(jù)需要和乙方的考核情況可以續(xù)聘。
第三條 甲乙雙方之間建立的是勞務(wù)關(guān)系,并非勞動(dòng)關(guān)系,故雙方間的法律關(guān)系不受勞動(dòng)法律法規(guī)調(diào)整,甲方無需為乙方繳交工傷、醫(yī)療、生育、失業(yè)、養(yǎng)老保險(xiǎn)及住房公積金,也無需根據(jù)勞動(dòng)法律法規(guī)等規(guī)定支付乙方津貼、補(bǔ)貼、獎(jiǎng)金等勞動(dòng)待遇。
第四條 聘期內(nèi),乙方享有以下權(quán)利:
(一)有權(quán)使用甲方提供的辦案所需的辦公場(chǎng)所(主要為仲裁庭和辦公室),辦公設(shè)備(如電腦、打印機(jī)、電話等);
(二)根據(jù)辦案數(shù)量和質(zhì)量獲得勞務(wù)費(fèi)。勞務(wù)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)《江西省勞動(dòng)人事爭(zhēng)議兼職仲裁員管理辦法(試行)》規(guī)定為每人每案200元,若聘期內(nèi)上級(jí)通過有關(guān)規(guī)定對(duì)辦案補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)整的,乙方的辦案勞務(wù)費(fèi)根據(jù)規(guī)定同步調(diào)整。
(三)依法依規(guī)進(jìn)行辦案,有權(quán)拒絕聘任單位及其他相關(guān)單位及其領(lǐng)導(dǎo)發(fā)出的有違法律法規(guī)的指令。
(四)享有與甲方專職仲裁員同等的培訓(xùn)、受教育的權(quán)利。
(五)在不違反法律法規(guī)的情況下,根據(jù)甲方指導(dǎo),自行安排有關(guān)文書的送達(dá)、開庭及書寫法律文書的時(shí)間。
(六)在聘期內(nèi),若甲方不按規(guī)定或約定支付勞務(wù)費(fèi)、不按要求提供辦案所需必要條件的,乙方可單方解除本協(xié)議。
第五條 聘期內(nèi),乙方應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù):
(一)聘任期間不得在本區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)處理的案件中擔(dān)任人。
(二)在法律規(guī)定的時(shí)限內(nèi)根據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn)和甲方指定的合理標(biāo)準(zhǔn)辦結(jié)甲方交辦的案件。
(三)乙方在辦案時(shí)需獨(dú)立完成以下工作后方可結(jié)案:
1、從甲方立案人員中接受案件并簽名確認(rèn):
2、根據(jù)甲方指導(dǎo)安排案件開庭時(shí)間及法定期限內(nèi)完成申請(qǐng)書副本、開庭通知書及答辯通知書等文書的送達(dá)事宜;
3、在庭審中以仲裁員身份參與審理案件;
4、書寫調(diào)解或裁決法律文書;
5、依法將調(diào)解或裁決法律文書送達(dá)至相關(guān)當(dāng)事人;
6、根據(jù)上級(jí)規(guī)范性文件及甲方指定的合理標(biāo)準(zhǔn)將案卷進(jìn)行歸檔。
(四)乙方在辦案過程中,應(yīng)愛護(hù)和合理使用辦案場(chǎng)所及相關(guān)物品,若因故意或重大過失造成場(chǎng)所或物品毀壞的,應(yīng)照價(jià)賠償。
(五)維護(hù)甲方名譽(yù)和榮譽(yù),若因乙方的不當(dāng)言行給甲方造成不良影響的,應(yīng)通過賠禮道歉等方式以恢復(fù)甲方名譽(yù)或榮譽(yù)等。
第六條 乙方有下列行為之一的,甲方可視情節(jié)輕重予以批評(píng)教育或解除聘任合同:
(一)嚴(yán)重違反庭審紀(jì)律的;
(二)無正當(dāng)理由未能在規(guī)定審理期限內(nèi)完成辦案任務(wù)的;
(三)因工作失職造成仲裁案件材料被盜、丟失、損毀的;
(四)無正當(dāng)理由未參加仲裁員培訓(xùn)的;
(五)其他不認(rèn)真履行仲裁職責(zé)的行為。
第七條乙有下列情形之一的,甲方可隨時(shí)單方予以解聘:
(一)因個(gè)人原因不宜繼續(xù)擔(dān)任兼職仲裁員;
(二)聘期內(nèi)未能完成年度辦案任務(wù)的;
(三)有《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁組織規(guī)則》第32條規(guī)定的行為,且情節(jié)嚴(yán)重的;
(四)在聘期受到刑事處罰、勞動(dòng)教養(yǎng)及有玩忽職守、濫用權(quán)等嚴(yán)重違法違紀(jì)行為的。
因上述第(三)、(四)項(xiàng)原因解聘的兼職仲裁員,甲方今后不再聘任。
第八條解聘由甲方的辦案機(jī)構(gòu)仲裁院提出,報(bào)經(jīng)甲方同意后予以解聘。甲方對(duì)被解聘的兼職仲裁員,給予書面通知并說明理由。
第九條按月支付兼職仲裁員的辦案勞務(wù)費(fèi)。以當(dāng)月結(jié)案數(shù)為計(jì)算基數(shù),當(dāng)月勞務(wù)費(fèi)于次月的20日前予以發(fā)放。
第十條甲方為乙方購(gòu)買人身意外傷害保險(xiǎn),乙方在辦案或從事與辦案有關(guān)的事宜時(shí)以及因其他意外事故受到傷害的,保險(xiǎn)賠付責(zé)任外的損失甲方不再負(fù)擔(dān)。
第十一條本協(xié)議自雙方簽字或蓋章之日起生效,一式兩份,甲方雙方各執(zhí)一份,具有同等效力。協(xié)議未盡事宜,適用《江西省勞動(dòng)人事爭(zhēng)議兼職仲裁員管理辦法(試行)》等規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定,有關(guān)規(guī)范性文件未作規(guī)定的,可由甲乙雙方協(xié)商一致后形成補(bǔ)充協(xié)議,補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。
甲方(蓋章)
負(fù)責(zé)人(簽字):
年 月 日
(1)訴訟方式簡(jiǎn)便。
依據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定,適用第一審普通程序?qū)徖淼陌讣瓌t上應(yīng)采取書寫狀的方式,口頭僅僅是例外。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼暮?jiǎn)單的民事案件,法律明確規(guī)定可以口頭,省去了原告人因準(zhǔn)備訴狀而花費(fèi)的時(shí)間。
(2)受理程序簡(jiǎn)便。
在普通程序中,受理案件必須向原、被告分別發(fā)送受理案件通知書和應(yīng)訴通知書,還須在5日內(nèi)向被告發(fā)送狀副本,被告在接到狀15日內(nèi)可以提交答辯狀,人民法院在收到答辯狀之日起5日內(nèi)還要向原告發(fā)送答辯狀副本等等。而在簡(jiǎn)易程序中,受理無須發(fā)出受理案件通知書,開庭審理也無須進(jìn)行公告、通知。如果雙方當(dāng)事人可以同時(shí)到基層人民法院或者其它派出的法庭,則可以同時(shí)、應(yīng)訴和答辯。案情特別簡(jiǎn)單的,時(shí)間和人力又允許的,還可以當(dāng)即審理。
(3)傳喚方式簡(jiǎn)便。
在普通程序中,傳喚當(dāng)事人、證人必須用傳票,并且必須在開庭3日前通知。而適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣t可以用簡(jiǎn)便的方式,即人民法院認(rèn)為適宜的任何方式進(jìn)行傳喚,比如打電話、捎口信、有線廣播或口頭約定等方式。當(dāng)然,通知應(yīng)以直接通知本人為原則,未直接通知本人的傳喚不能視為合法的傳喚。
(4)實(shí)行獨(dú)任制審理。
人民法院審理民事案件,其組織形式有合議制和獨(dú)任制兩種。合議制是最基本的、最普遍的審判組織形式,適用于第一審普通程序和第二審程序。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣捎锚?dú)任制,從開庭前的準(zhǔn)備、開庭審理到依法裁判或調(diào)解,都是只有審判員一人擔(dān)任,不必進(jìn)行合議。審判員在獨(dú)立審理時(shí),必須配備書記員專門負(fù)責(zé)記錄,不得自審自記。
(5)開庭審理程序簡(jiǎn)便。
適用簡(jiǎn)易程序的案件,其開庭審理程序的簡(jiǎn)便主要表現(xiàn)在以下幾方面:
第一,不受庭審前通知當(dāng)事人的手續(xù)和時(shí)間的限制。在普通程序中,人民法院必須在開庭3個(gè)月,而且該期限不得延長(zhǎng)。如果在3日以前通知當(dāng)事人及其他訴訟參與人。而在簡(jiǎn)易程序中,法庭審理可在受理后立即進(jìn)行,無須辦理傳喚手續(xù),即使另行指定開庭日期的,也不受日前通知的限制,可以以任何適宜的方式通知、傳喚當(dāng)事人,通知和傳喚均不辦理專門的文書手續(xù),只須記錄即可。
第二,法庭調(diào)查不受《民事訴訟法》第124條規(guī)定的順序的限制,即不必受普通程序中法庭調(diào)查的法定順序的限制,而可以以查清案件事實(shí)為目的,依據(jù)案件的具體情況隨意選擇程序的先后。
第三,法庭辯論的順序不受《民事訴訟法》第127條所規(guī)定順序的限制,審判人員可根據(jù)案件審理需要,指令或允許某一方當(dāng)事人或其人發(fā)言。但一般情況下,第一輪法庭辯論仍應(yīng)按《民事訴訟法》第127條的順序,即原告及其訴訟人發(fā)言、被告及其訴訟人發(fā)言、第三人及其訴訟人發(fā)言。
適用簡(jiǎn)易程序地法庭調(diào)查和法庭辯論兩個(gè)步驟不必嚴(yán)格劃分,可以結(jié)合進(jìn)行,以達(dá)到查清事實(shí)、分清是非、正確正確解決糾紛的目的。
(6)審結(jié)期限較短。
依《民事訴訟法》第146條的規(guī)定,人民適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣瑢徑Y(jié)期限為3個(gè),而且該期限不得延長(zhǎng)。如果在3個(gè)月內(nèi)不能審結(jié),則應(yīng)轉(zhuǎn)入普通程序繼續(xù)審理。而普通程序的審結(jié)期限為6個(gè)月,依《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,一審普通程序的審結(jié)期限經(jīng)本院院長(zhǎng)批準(zhǔn),可以延長(zhǎng)一次6個(gè)月,經(jīng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn),還可以延長(zhǎng)不特定的期限。
(一)的概念和條件
公民、法人和其他組織認(rèn)為自己的民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生了爭(zhēng)議,以自己的名義,請(qǐng)求人民法院通過審判給予法律保護(hù)的訴訟行為,就叫作。
和訴、訴權(quán)是三個(gè)不同而又緊密相聯(lián)的概念。訴是一種請(qǐng)求;訴權(quán)是請(qǐng)求的權(quán)利;而才是實(shí)現(xiàn)這種請(qǐng)求的行為。應(yīng)將三者區(qū)別開來。
是一種民事訴訟法律行為,可能引訟程序的發(fā)生和訴訟活動(dòng)的進(jìn)行。因此,必須符合法定的條件。根據(jù)民事訴訟法第一百零八條規(guī)定,必須符合以下條件:
(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民。法人和其他組織。凡是有訴訟權(quán)利能力的人都可以作為民事訴訟當(dāng)事人,既可以成為原告,也可以成為被告。但要成為一個(gè)具體案件的原告,還必須與本案有直接的利害關(guān)系。即原告請(qǐng)求人民法院予以確認(rèn)和保護(hù)的,發(fā)生爭(zhēng)議或受到侵害的民事權(quán)益必須是自己的或依法受自己保護(hù)的民事權(quán)益,如果與本案沒有直接的利害關(guān)系,即屬于當(dāng)事人不合格,就不能作為原告向人民法院。能夠通過成為民事案件原告的有公民、法人或者其他組織。其中:其他組織是指不具備法人條件的組織,例如企業(yè)的籌備處、分支機(jī)構(gòu)等不夠法人條件的社會(huì)團(tuán)體等。
(2)有明確的被告。所謂明確的被告,是指原告認(rèn)為侵犯了自己權(quán)益或與自己發(fā)生爭(zhēng)議的公民、法人或者其他組織必須明確,不能泛泛而指。如果沒有明確的被告,原告的請(qǐng)求就無人承認(rèn),法律關(guān)系無法證實(shí),人民法院也無從開始審判活動(dòng)。
(3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由。所謂具體的訴訟請(qǐng)求,是指原告要求人民法院予以確認(rèn)或保護(hù)的民事權(quán)益的內(nèi)容和范圍必須具體,即原告通過訴訟要求達(dá)到什么具體目的。如果原告不提具體訴訟請(qǐng)求,人民法院也無從進(jìn)行審理和裁判。所謂事實(shí),是指原、被告之間法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實(shí),以及被告侵權(quán)的事實(shí)或與原告發(fā)生爭(zhēng)議的事實(shí)。同時(shí)還包括證明案件事實(shí)存在的證據(jù)事實(shí)。所謂理由,就是原告為什么要向人民法院提出具體訴訟請(qǐng)求的主要依據(jù)。如果原告提不出具體訴訟請(qǐng)求的事實(shí)和理由,法院就難以作出正確的判斷,就有可能導(dǎo)致敗訴。這里應(yīng)當(dāng)注意的是,民事訴訟法規(guī)定的是“事實(shí)理由”,而不是“事實(shí)根據(jù)”。在審判實(shí)踐中,有的審判人員分不清證據(jù)和勝訴證據(jù)的區(qū)別,把“事實(shí)根據(jù)”誤認(rèn)為就是勝訴證據(jù)。在時(shí)就要求原告提供,否則就駁回原告的,從而加重了當(dāng)事人“告狀難’。民事訴訟法擯棄“事實(shí)根據(jù)”;規(guī)定為“事實(shí)、理由”,就是為了明確,原告在時(shí)只要能提出案件的事實(shí)和證明訴訟請(qǐng)求的理由,如果其他條件也符合的話,人民法院就應(yīng)當(dāng)依法受理。
(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。屬于人民法院受理民事訴訟的范圍有兩層含義,第一是指人民法院與其他國(guó)家機(jī)關(guān),組織職權(quán)劃分的范圍,即指案件應(yīng)當(dāng)屬于人民法院主管,人民法院依法有權(quán)對(duì)這一案件進(jìn)行審判;第二是指在人民法院內(nèi)部與刑事訴訟、行政訴訟分工負(fù)責(zé)的范圍,即必須屬于民事訴訟的受理范圍,也就是說這一爭(zhēng)議是公民之間、法人之間、其他組織之間以及公民、法人、其他組織相互之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系或者人身關(guān)系方面的爭(zhēng)議。屬于受訴人民法院管轄,是指接受的人民法院按照民事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定,對(duì)這個(gè)民事案件享有管轄權(quán)。只有依法由人民法院主管和受訴人民法院管轄的民事案件,受訴人民法院才能按民事訴訟法規(guī)定進(jìn)行受理和依法審判。
以上四個(gè)條件缺一不可,不符合其中任何一個(gè)條件,均不能成立。
(二)方式
民事訴訟法規(guī)定的方式有書面和口頭兩種。民事訴訟法第一百零九條規(guī)定:“應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀。并按照被告人數(shù)提出副本。”只有書寫狀確有困難的,才可以口頭,由人民法院將原告口頭陳述記入筆錄,并告知對(duì)方當(dāng)事人。
狀是原告向人民法院提出訴訟請(qǐng)求的書面依據(jù)。根據(jù)民事訴訟法第一百一十條規(guī)定,狀應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:
1)當(dāng)事人的自然情況。包括當(dāng)事人的姓名,性別,年齡,民族。職業(yè)、工作單位和住所。法人或者其他組織的名稱。住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。這部分內(nèi)容反映雙方當(dāng)事人的身份情況,使原、被告特定化。
2)訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由,這部分是狀的主要內(nèi)容。原告要在狀中寫明具體的訴訟請(qǐng)求和提出這種請(qǐng)求所根據(jù)的事實(shí)與理由,包括法律關(guān)系存在的事實(shí)、發(fā)生糾紛的事實(shí)、提出訴訟請(qǐng)求的理由等。
3)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。案件事實(shí)是否存在,需要證據(jù)證明。民事訴訟法規(guī)定了原告的舉證責(zé)任。因此,原告在書寫狀時(shí),對(duì)提出的訴訟請(qǐng)求和提出這種請(qǐng)求的理由,都應(yīng)該提供證據(jù)證明。提供書證、物證的,應(yīng)在遞交狀時(shí)一并遞交人民法院。提供證人證言的,應(yīng)當(dāng)寫明證人的住址,便于人民法院調(diào)查核對(duì)。人民法院記錄原告的口訴,必須逐一問清上述內(nèi)容,記入筆錄。
(三)受理和審判
人民法院對(duì)進(jìn)行審查并決定受理案件后,審理前的準(zhǔn)備工作包括:
1)依法發(fā)送狀、答辯狀。人民法院立案之日起五日內(nèi)向被告發(fā)送狀副本;被告收到狀副本后十五日內(nèi)提出答辯狀;人民法院收到答辯狀五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。
2)告知當(dāng)事人有關(guān)訴訟權(quán)利和義務(wù)。人民法院決定受理的案件,應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,當(dāng)事人的訴訟權(quán)利主要有:委托訴訟人,申請(qǐng)回避,收集、提出證據(jù),進(jìn)行辯論,請(qǐng)求調(diào)解,提起上訴,申請(qǐng)執(zhí)行,查閱或復(fù)制本案的有關(guān)材料,自行和解;原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求;被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求并有權(quán)提起反訴等。訴訟義務(wù)主要有:必須依法行使訴訟權(quán)利、遵守訴訟秩序,履行發(fā)生法律效力的法律文書等。
3)依法組成合議庭。適用第一審普通程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)依法組成合議庭。從開庭前的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作到案件審結(jié),都應(yīng)當(dāng)在合議庭所有成員的參與下進(jìn)行,合議庭成員自始至終應(yīng)對(duì)全案的審理負(fù)責(zé),以充分發(fā)揮合議庭的作用,保證辦案質(zhì)量。合議庭組成人員確定后,應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人,如果在受理、立案后就已確定了合議庭組成人員的,也可以將合議庭組成人員在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中連同當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)一并告知當(dāng)事人。
4)審核訴訟材料,調(diào)查、收集必要的證據(jù)。合議庭組成人員要認(rèn)真審核訴訟材料,輪流閱卷。通過閱卷,找出雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn),明確下一步需要收集哪些必要的證據(jù)和需要進(jìn)一步查證的內(nèi)容,以便做好其他準(zhǔn)備工作。調(diào)查收集必要的證據(jù),這是審理前的準(zhǔn)備工作的重要內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)指出,在民事案件中,進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的舉證責(zé)任是完全必要的。這就是說,當(dāng)事人對(duì)自己提出的請(qǐng)求和需要證明的事實(shí)必須提供證據(jù)。在當(dāng)事人舉不出證據(jù)而法院也收集不到證據(jù)的情況下,負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人要承擔(dān)敗訴的法律后果。但當(dāng)事人舉證和法院調(diào)查、收集證據(jù)相結(jié)合,是我國(guó)民事審判工作的特點(diǎn)。
5)依法追加當(dāng)事人。根據(jù)民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定,必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟,追加為當(dāng)事人。這一規(guī)定說明,普通的共同訴訟不發(fā)生追加當(dāng)事人的問題,只有必要的共同訴訟才能適用此條規(guī)定。追加當(dāng)事人既可以由當(dāng)事人提出申請(qǐng),也可以由人民法院依職權(quán)主動(dòng)追加。當(dāng)事人提出申請(qǐng)的,人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查,申請(qǐng)無理由的,不予追加;申請(qǐng)有理的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟。追加的當(dāng)事人可以是這一案件的共同原告,也可以是共同被告。屬于共同原告的,如果被追加的當(dāng)事人放棄實(shí)體權(quán)利,不愿參加訴訟的,可不予追加;如果既不放棄實(shí)體權(quán)利,又不參加訴訟的,人民法院可以列為共同原告適用缺席判決,屬于共同被告的,在接到追加當(dāng)事人的通知后拒不到庭的,如果符合法律規(guī)定的拘傳條件,可以適用拘傳,不是必須到庭的被告,也可以適用缺席判決。這里要注意的是,人民法院不能依職權(quán)更換當(dāng)事人。因?yàn)楦鼡Q原告,涉及到原來的原告是否愿意退出訴訟,新更換的原告又是否愿意參加訴訟。尤其在多數(shù)原告的情況下,還可能發(fā)生有的愿意參加訴訟,有的不愿意參加訴訟的問題;如果更換被告,也涉及到原告是否愿意告這個(gè)被告的問題。為了尊重當(dāng)事人的訴權(quán),更好地維護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利,如果發(fā)生了或應(yīng)訴的人不符合當(dāng)事人條件的,人民法院可以裁定不予受理,是否更換,由當(dāng)事人自己決定,人民法院不應(yīng)依職權(quán)主動(dòng)更換。
(四)撤訴
申請(qǐng)撤訴是當(dāng)事人處分自己訴訟權(quán)利的行為,必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。根據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,申請(qǐng)撤訴應(yīng)當(dāng)符合以下條件:
1)提出撤訴申請(qǐng)的人必須是原告或者經(jīng)過原告特別授權(quán)的委托人。對(duì)沒有訴訟行為能力的原告,由他的法定人提出,其他訴訟參加人均不能提出撤訴。
2)申請(qǐng)撤訴必須自愿。撤訴是原告處分訴訟權(quán)利的行為,必須堅(jiān)持自愿的原則。強(qiáng)迫原告撤訴是法律不許可的,強(qiáng)行動(dòng)員原告撤訴,附加條件的撤訴,都是違背自愿原則的,也是不許可的。
3)申請(qǐng)撤訴必須符合法律規(guī)定。這就是說,撤訴不得侵犯國(guó)家、集體或者他人的合法權(quán)益,不得規(guī)避法律或者企圖逃避法律制裁。
4)申請(qǐng)撤訴必須在人民法院宣判前提出,宣判后原告不能再提出撤訴。原告申請(qǐng)撤訴,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交撤訴申請(qǐng)書。人民法院通過審查,認(rèn)為符合撤訴條件的,可以作出準(zhǔn)予撤訴的裁定;不符合撤訴條件的,人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對(duì)于有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后原告提出的撤訴申請(qǐng),人民法院在準(zhǔn)許原告撤訴后,有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟另行進(jìn)行。
裁定可以采用書面形式,也可以采用口頭裁定。采用書面形式的,裁定書由審判人員、書記員署名,并加蓋人民法院印章,送達(dá)雙方當(dāng)事人,口頭裁定的,應(yīng)當(dāng)記入筆錄。準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予撤訴的裁定,當(dāng)事人均不得上訴,也不得申請(qǐng)復(fù)議。
民事訴訟法第一百二十九條規(guī)定,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理。這里應(yīng)當(dāng)注意,根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,無論是按撤訴處理還是缺席判決,對(duì)那些并不是必須到庭的當(dāng)事人都無須一再傳喚,只須一次傳喚,但必須是“傳票傳喚”。而不是口頭傳喚或者電話傳喚。
此外,在審判實(shí)踐中,無訴訟行為能力的原告的法定人經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,以及有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,都可以比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定,按撤訴處理。原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi),人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交,通知后仍不預(yù)交或者申請(qǐng)減緩免未獲人民法院批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的,裁定按自動(dòng)撤訴處理。
當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴或者依法可以按撤訴處理的案件,如當(dāng)事人有違反法律的行為需要依法處理的,人民法院可以不準(zhǔn)撤訴或者不按撤訴處理。:
(五)缺席判決
缺席判決相對(duì)于對(duì)缺席審判而言。開庭審理案件時(shí),只有一方當(dāng)事人到庭,人民法院僅就到庭的一方當(dāng)事人核對(duì)證據(jù)、聽取陳述,在審查核實(shí)未到庭一方當(dāng)事人提出的狀或者答辯狀和證據(jù)后,依法作出的判決,就是缺席判決。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定和最高人民法院司法解釋,適用缺席判決,或有關(guān)訴訟參加人未到庭可以依法判決的,主要有以下幾種情況:
1)原告不到庭或中途退庭。原告在被告提起反訴的情況下,經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,按民事訴訟法第一百二十九條規(guī)定,可以缺席判決。
2)原告申請(qǐng)撤訴未獲準(zhǔn)許而拒不到庭。人民法院裁定不準(zhǔn)撤訴的案件,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,按民事訴訟法第一百三十一條規(guī)定,可以缺席判決。
3)被告不到庭或中途退庭。被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,按民事訴訟法第一百三十條規(guī)定,可以缺席判決。
4)被告法定人不到庭。人民法院對(duì)無訴訟行為能力的被告的法定人,經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以比照民事訴訟法第一百三十條的規(guī)定,缺席判決。
5)離婚案件原告或被告為無行為能力人的法定人不到庭。無民事行為能力人的離婚訴訟,當(dāng)事人的法定人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?法定人不到庭的,人民法院應(yīng)當(dāng)在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上,依法作出判決。