時間：2022-04-23 01:50:19
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇遺囑公證細則，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
一、辦理遺囑公證所涉及的財產問題
根據司法部頒布的《遺囑公證細則》第七條之規定,申辦遺囑公證應當提交遺囑涉及的不動產、交通工具或其他有產權憑證的財產的產權證明。現實中筆者遇到的情況比較復雜,如居住權能否在遺囑中處分,僅有購房合同的房產能否處分,夫妻共同財產有一方去世未進行遺產分割,能否只對自己的一半和應繼承份額加以處分。
1、房屋居住權能否通過遺囑處分的問題
房屋居住權是個人對單位公有房屋基于租賃關系產生的房屋使用權,該房屋的所有權人是單位,公民個人沒有所有權,而法律規定公民僅對享有所有權的財產能進行遺囑處分,因此,該房屋不能作為遺囑處分的財產,公民的合法繼承人享有優先租賃的權利。
2、沒有房產兩證的房產能否通過遺囑處分
公證實務中常有當事人來咨詢,自己的房產僅有購房合同能否辦理遺囑公證。有的公證員擔心無兩證的房產手續不完備,存在債務糾紛,提出不予辦理。《遺囑公證細則》規定的是“遺囑涉及的不動產、交通工具或者其他有產權憑證的財產的產權證明”。而司法部《遺囑公證細則》(征求意見稿)第十七條規定:“對于符合下列條件的遺囑公證申請,公證機構應當出具公證書:其中第(三)條規定:遺囑人提供了所處分的財產是其個人財產的證明;無法提供證明的,承諾所處分的財產是其個人財產……”。司法部《遺囑公證細則》(征求意見稿)實際上采取了折衷的辦法:以遺囑人提供財產權利證明為原則,以遺囑人個人承諾(僅限無法提供證明的前提下)為例外。
二、關于夫妻共同遺囑
根據司法部頒布的《遺囑公證細則》第十五條之規定“遺囑人堅持申請辦理共同遺囑公證的,共同遺囑中應當明確遺囑變更、撤銷及生效的條件”,可見我國法律允許共立遺囑。但是對于共同遺囑,在遺囑生效時間和可否撤銷或變更上不易確定,會影響到設立遺囑的效力,達不到預防糾紛,減少訴訟的目的,原因有如下幾點。
第一,遺囑的生效問題。在遺囑中約定雙方均過世后將財產留給其合法繼承人之一,遺囑的生效時間是雙方均過世,倘若一方過世,另一方還健在,其他合法繼承人只要有人提出繼承析產的問題,依照我國《繼承法》的規定,就可以繼承析產,但此時該遺囑尚未生效,因此,無法體現遺囑人的真實意愿。
第二,共同遺囑還存在保密問題。一方死亡后繼承開始,就要公開遺囑內容;而此時另一方尚未死亡,遺囑不宜公開,影響了遺囑的執行及效力。
第三,如果雙方均健在,一方希望變更時,另一方不愿意,又會造成個人的意思無法自由表達。
共同遺囑有很多的弊端,建議需要設立共同遺囑的夫妻分別設立遺囑。這樣,既有利于保護遺囑人、配偶以及遺囑繼承人的利益,也有利于實現遺囑的目的和維護家庭穩定。
三、如何確認遺囑是否是遺囑人的最后一份遺囑
根據遺囑公證管轄的特點,自然人可以在其住所地或行為發生地申請辦理遺囑公證;即遺囑公證在若干個公證處均可辦理。如何在遺囑生效時確定該遺囑是否是遺囑人的最后一份遺囑,成了遺囑繼承的一件重要問題,也是一個難點問題,目前我國未設立相關的法律規定這一問題,業內存在有幾種不同的意見。
第一,直接采用公證遺囑,認為遺囑繼承人只要持遺囑公證原件及遺囑人死亡證明材料,財產、親屬等相關證明即可辦理。
第二,認為由遺囑人的法定繼承人共同對遺囑的內容做出確認,是否同意該遺囑的處理意見;倘若遺囑人的法定繼承人之一不是遺囑繼承人,其不同意遺囑人的處分財產的意見,該如何處理?如果法定繼承人不是受益人,其不愿到公證處表示意見,又該如何處理?是否按法定繼承呢?如果按法定繼承,這是否有違遺囑人當初辦理遺囑的初衷了,是否也是對立遺囑人生前意愿的不尊重呢?
第三,設立公告制度,公證處受理遺囑繼承公證后,在媒體(如報刊、網絡)上公告,期限屆滿,如無人提出疑義,即可辦理遺囑繼承公證。
第四,核實制度,向遺囑人的法定繼承人通過電話、信函告知遺囑的情況,可采用保全送達公證的方式處理,如當事人有更新的遺囑,讓當事人在一個合理的期限內到公證處提交相關資料,如到期沒有異議,公證處即給予辦理遺囑繼承公證。
對于這種情況,建議以后全國的公證系統建立聯網,搞好遺囑的登記工作,數據統一才方便查詢,不管當事人在哪里辦過公證遺囑,都可以查到,這樣才能知道當事人辦了幾份遺囑,哪是最后一份遺囑,而不是無據可查,心中沒底。
四、在設立遺囑時是否應公開
在實際案例中,曾有當事人要求所有的子女都到場,將遺囑公開讓子女們心中都有數。而目前我國《遺囑公證細則》規定“公證人員詢問遺囑人,除見證人、翻譯人員外,其他人員一般不得在場”,因此,一般在辦證過程中即使當事人有子女陪同前來均要求回避,今后,在遺囑人自愿并告知其不受脅迫地表達真實意愿的前提下,能否根據其請求,在一定程度上公開,也是值得大家探討的問題。
我國法律規定賦予公證遺囑最高法律效力,但在實踐中公證遺囑的最高效力未能得到更好的體現,存在著立法相對滯后的問題,對遺囑效力的確認未曾設立專門的法律程序,有時甚至給遺囑的繼承設置了障礙。因為我們無從查找被繼承人是否有變更后的遺囑,是否存在第二份、第三份等遺囑,而要求其他非遺囑繼承人或非受遺贈人予以確認時還可能會遭到拒絕,使得公證的效力受損,影響了公證的法律效力。在設立遺囑時允許所有繼承人參加有時能更好地防止日后根據遺囑辦理繼承權公證時其他非受遺贈人不合作的問題。
五、完善遺囑公證證據的問題
近來,常常有一些遺囑繼承糾紛訴至法院,對公證遺囑的效力產生質疑,公證處要怎樣為自己辯護?怎樣讓遺囑的證據效力更強?首先,應該嚴格依照程序規則來辦,該由兩名公證員承辦,不是特殊情況下一定不要一個人辦。立遺囑人不會寫字又沒有印章的,按規定要提取十個手指的指模,千萬不能只提一個手指的指摸。程序的不完備最終可能導致整個遺囑公證被,立遺囑人的意愿不能受到保護,公證處的公信力下降。其次,《遺囑公證細則》僅規定對年老體弱、危重傷病人、聾、啞、盲人、間歇性精神病患者、弱智者辦理遺囑公證時進行錄像,有條件的公證機構應添置專門的錄音、攝像設備,對所有遺囑公證的受理、承辦過程攝像、錄音,并轉刻錄成光盤,并將光盤由當事人、在場人員簽字封存附卷。遺囑人的聲、像等情況均一覽無遺,能有力的避免今后可能出現的糾紛。
六、公證處能否確認遺囑效力的問題
之前公證業對于能否確認遺囑的效力持不同見解,確認遺囑的效力直接關系到遺產的歸屬,產生的法律后果和責任重大,出于規避執業風險,不少公證員的觀點是由法院來確認遺囑的效力。2009年10月22日中國公證員協會第五屆常務理事會第九次會議通過《辦理繼承公證的指導意見》,其中第十四條規定公證機構辦理遺囑繼承公證應當按照下列方式審查確認遺囑的效力:第一,遺囑為公證遺囑的,公證機構應當對遺囑內容是否符合法律規定進行審查,并向全體法定繼承人核實,核實的內容包括詢問被子繼承人有無其他遺囑或者遺贈扶養協議,法定繼承人中有無缺乏勞動能力又沒有生活來源的人。法定繼承人對公證機構的核實沒有回復的,或者無法與法定繼承人取得聯系的,公證機構在對遺囑進行審查后,可以確認遺囑的效力。第二,遺囑為公證遺囑以外的其他符合法定形式的遺囑的,公證機構應當取得全體法定繼承人對遺囑內容無異議的書面確認,并經審查認為遺囑的內容符合法律規定,可以確認遺囑的效力。根據上述規定,明確了公證處具有確認遺囑效力的權利,確認的關鍵在于向所有法定繼承人核實遺囑是否真實,對遺囑的內容有無異議,有無其他遺囑或扶養協議以及該遺囑是否最后的遺囑,法定繼承人中有無缺乏勞動能力又沒有生活來源的人這些問題。這一規定操作性強,能更有效地保護遺囑人的真實意愿得以實現,是公證的一大進步。
關健詞：遺囑公證；風險；防范對策
一、遺囑公證面臨風險分析
（一）遺囑公證面臨撤證之較大風險
《繼承法》第二十二條規定：“無行為能力或限制行為能力人所立的遺囑無效”、“遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效”。在公證實務中，對無行為能力的人，公證人員綜合各種因素有能力判斷出來，但是對限制行為能力人和立遺囑人在其立遺囑時是否是其真實意思表示，是否受他人脅迫、欺騙下所立的遺囑，公證人員較難判斷、審查出來。一旦出現《繼承法》第二十二條規定的情況，遺囑公證將面臨撤證之風險。
（二）遺囑公證會帶來公證賠償之潛在風險
公證賠償是公證機構承擔公證責任的一種表現形式，《公證法》第43條第1款規定：“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的，由公證機構承擔相應的賠償責任；公證機構賠償后可以向有故意或者重大過失的公證員追償。”在公證實務中公證人員在辦理遺囑公證時未注意到‘謹慎、勤勉’的法定審查義務或違反《最高人民法院關于貫徹執行〈繼承法〉若干問題的意見》第三十七條的規定時（必留份問題）給公證當事人及公證利害關系人造成損失的、無法挽回的，公證機構應承擔相應的賠償責任。
（三）遺囑公證會潛在的動搖公證“預防糾紛、減少訴訟”本職職能之風險
公證界同仁均知道遺囑公證書不能作為房地產變更登記的最終依據，而是在立遺囑人死亡后，遺囑受益人須持遺囑公證書來公證機構申請辦理遺囑繼承權公證。公證機構會根據《公證法》、《公證程序規則》、《遺囑公證細則》的要求重點審查如下事實：（1）立遺囑人的其它法定繼承人手中是否有其它再經過公證的遺囑公證書；（2）立遺囑人生前是否同其法定繼承人以外的人簽訂過遺贈撫養協議。要審查上述（1）項下事實，公證實務中有兩種辦法：其一、公證機構公證人員應書面通知立遺囑人的其它法定繼承人到公證處確認其手中是否有其它再經過公證的遺囑公證書；其二、通過發函的方式確認其它法定繼承人手中是否有其它再經過遺囑公證書。不管現場確認的或發函調查核實又存在如下三種情況：其一、有的家庭兄弟姊妹之間的關系處理的好，無矛盾和糾紛，愿意配合遺囑受益人辦理遺囑繼承公證，共同來公證機構確認其手中沒有經過公證的遺囑公證書；其二、有的家庭兄弟姊妹之間的關系處理的不好，采取消極的做法，不愿意來公證處確認或者配合公證機構的調查，也不配合遺囑受益人辦理繼承權公證；使公證機構和公證人員在辦理遺囑繼承權公證時陷于尷尬的處境，原因系公證機構自己出具的遺囑公證書因其它法定繼承人不配合，遺囑受益人最終不能依據公證遺囑辦理繼承權公證，最終使立遺囑人的目的落空；其三、有的家庭采取積極的做法，直接來公證處大吵大鬧，拿出醫院出具的立遺囑人在當時立遺囑時頭腦、神志不清的住院證明。后兩種情況會使原本沒有矛盾和糾紛的家庭，無形中產生矛盾和糾紛，主要原因是立遺囑人的其它法定繼承人在得知遺囑受益人手中持有遺囑公證書時，心中難免會有憤憤然或不平衡的心理，其認為對立遺囑人生前也盡了贍養義務，憑什么公證遺囑將房屋留給他人而不給自己。當公證機構公證通知其來公證處現場確認或調查核實時手中有無經公證的遺囑時，他們不但不愿配合，而且會更進一步激化家庭予盾。故而從根本上動搖、削弱公證系“預防糾紛、減少訴訟”本職職能之風險。
（四）遺囑公證會引發公證行業公信價值下降之風險
公證的公信價值是指社會公眾對公證活動的認可，即社會公眾對公證活動具備誠信的公證活動的內心推崇與信仰。老百姓信仰的公證機構一旦發生賠償、錯證事件，各大媒體就會頭版頭條的爭向報導，最終會把公證機構推向風口浪尖，使公證的公信價值在老百姓的心目中大打折扣，如西安“寶馬案”的發生、某省繼承權公證“活人變死人案”的發生，直接使公證行業遭受信用危機，公信價值也直線下降。眾所周知遺囑公證書不能作為房屋變更登記最終法律依據，通過前述所論，言外之意遺囑公 證可能會使立遺囑人的真實意愿落空，從而間接導致公證行業公證價值下降。
（五）潛在的會使立遺囑人的遺愿落空之風險
不言自明，立遺囑人只所以在公證處訂立遺囑，是因為公證當事人相信公證處，其一，在老百姓的心目中公證處系國家的，某種意義上代表的國家（傳統的觀念）；其二、公證處有一支懂法律的專業人才。試想如出現上述不配合遺囑受益人辦理繼承權公證的情況，公證當事人的遺愿可能會落空，如果遺囑公證不能順利實現立遺囑人的遺愿，立遺囑人怎能含笑九泉，立遺囑人生前做公證遺囑又有何意義。
二、防范遺囑公證風險的對策與建議
（一）規范遺囑公證的辦證流程及程序
公證員在辦理遺囑公證時應重點把握和審查如下幾個方面：
1.審查立遺囑人是否具備民事行為能力、立遺囑人的真實意思表示是否真實（有無受脅迫、欺騙）、立遺囑人的家庭成員情況（有無必留份問題）、立遺囑所處分的財產是否有物權憑證或財產權憑證等。
2.充分履行告知義務：（1）當事人在申辦公證中的權利和義務；（2）遺囑公證的法律意義和后果；（3）向當事人解釋其可能產生的誤解的遺囑公證內容；（4）遺囑公證中民事法律行為履行時應注意的法律問題；（5）告知申辦遺囑公證的法律文書中存在的瑕疵以及法律可能不予保護的內容；（6）告知遺囑人有權隨時撤銷遺囑，本公證書不作為過房憑證的依據；（7）其它辦證規則規定應告知的內容。
3.制作盡量詳細且全面的詢問筆錄，從客觀上最大限度地確認遺囑內容是立遺囑人的真實意思表示。
4.特殊情形的處理。公證員發現立遺囑人有如下情形之一的，在與其談話時應當錄音或者錄像：（1）遺囑人年老體弱； （2） 遺囑人為危重傷病人；（3）遺囑人為聾、啞、盲人遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者，錄像非常關鍵，但并不提倡全程錄像，而是在給當事人做筆錄時讓其說出重點錄入即可，否則言多必失。
（二）建立全國統一的遺囑公證登記備案制度
遺囑公證登記備案制度可有效防止立遺囑人在不同的公證機構申請辦理多份遺囑公證，避免在辦理遺囑繼承公證時調查核實所遇到的種種尷尬，同時也可防止公證司法資源的浪費。這樣做有如下益處：（1）有利于公證行業占有更多資源，最終達到資源的整合的效果；（2）節省了公證機構調查核實其它法定繼承手中是否有公證遺囑的程序；（3）立遺囑人的遺愿最終順利實現；（4）將公證的職能“預防糾紛，減少訴訟”的職能發揮的淋漓盡致。因此，建議由中國公證員協會牽頭建立全國統一的遺囑公證登記備案制度。
（三）規范遺囑繼承公證的辦證流程與程序
遺囑繼承公證是公證機構依據遺囑受益人的申請，依照《公證法》、《公證程序規則》、《繼承法》及其它與遺囑內容相關的法律、法規的規定，對遺囑受益人向公證機構申辦遺囑繼承公證行為的真實性、合法性，予以證明的活動。為此公證機構在受理遺囑繼承公證必須重點把握以下幾個方面：
1.被繼承人（立遺囑人）的死亡證明（派出所出具）或醫院提供的醫學死亡證明，被繼承人（立遺囑人）的親屬關系證明。
2.公證機構的承辦人員必須核查遺囑受益人提交的遺囑公證是否立遺囑人生前所立的最后一份有效公證遺囑。實務中通常有兩種不同的做法：（1）公證機構要求立遺囑人第一順序的法定繼承人都必須到場確認，如果有一個第一順序的法定繼承人不到場確認，就不予受理繼承權公證的申請。這種做法固然穩妥，但沒有法律依據，法理上也說不過去；（2）公證機構履行一個調查核實的義務（調查核實義務包括在受理遺囑公證繼承前、受理中、受理后）；履行調查核實的方式可以口頭、書面、電話的方式來進行，調查核實被繼承人其他的法定繼承人手中是否有被繼承人所立的其它經公證過的遺囑。核實時又有兩種情況：一、如果被調查的利害關系人（被繼承人的法定繼承人）配合公證機構的核查工作，一切都很順理成章；如果被調查當事人（被繼承人的法定繼承人）不配合我們公證處的工作。被繼承人的法定繼承人之間或多或少的存在家庭矛盾或家庭糾紛，說明他對被繼承人生前所立公證遺囑有異議，此時公證機構的承辦公證員可公開自己的聯系方式讓利害關系人（異議人）用口頭、書面、電話的方式在合理期限內舉證（提出異議），公證機構可以綜合相關的材料、證據及相關的異議情況，決定是否受理或繼續辦理繼承權公證。公證機構在合理期限內履行了核查義務，不管被繼承的其它法定繼承人配合與否，公證機構照樣可以受理遺囑公證繼承公證。筆者贊同第二種做法，理由有二：（1）這樣做有利于整個遺囑公證與繼承權公證業務的發展，處理好遺囑公證，對繼承權公證可以形成良性發展。（2）在辦理繼承權公證時要求被繼承人所有第一順序的法定繼承到公證處是沒有理論依據和法律依據的，反而會浪費大量的人力、物力、財力和司法資源，更違背立遺囑人的意愿。
3.完善、細化遺囑繼承公證的告知內容，重點告知遺囑公證事項的法律意義和可能產生的法律后果。
4.在要素式遺囑繼承公證書中，增加免責條款。可以在公證書中增加這樣的條款：“截止本公證處出具遺囑繼承公證書之日，當事人及利害關系人均未能提出上述公證遺囑之后的有效公證遺囑和經公證的遺贈撫養協議，如在本公證書生效后，發現另有最后的有效公證遺囑或遺贈撫養協議的事實，本處有權依據《公證法》第三十九條之規定，撤銷該遺囑繼承權公證書，該公證書自始無效。”
（四）在遺囑公證中設立遺囑執行人制度
遺囑執行人是實現遺囑內容的人，根據《繼承法》第十六條的規定和司法實踐中的經驗不難得出，在遺囑中設立遺囑執行人制度具有法律依據。遺囑執行人制度有其特殊作用：（1）遺囑執行人可以使遺囑人的遺囑得以實現，有利于遺囑人的意志得以公正的體現；（2）遺囑執行人制度的確立有利于維護遺囑繼承人和受遺贈人的利益；（3）遺囑執行人制度的確立可以使遺產的分割得以順利進行，從而避免紛爭，有利于促進當事人的家庭和睦團結。因此，建議在遺囑公證中設立遺囑執行人制度，并由中國公證員協會制定出實施細則來豐富遺囑執行人制度的可操作性。
（五）進一步明確遺囑公證的業務管轄權
關鍵詞 公證遺囑 生效要件 立法完善
一、公證遺囑在我國的現狀
在經濟與社會不斷發展的大背景下，私人財富不斷累積，公民的法制意識也在不斷增強。為妥善解決未來可能發生的家庭財產糾紛，以較慎重的公證形式來處置遺產日益成為處置個人財產的主流。在遺囑公證辦理數量日益增長的大背景下，我們發現公證遺囑呈現出以下幾個特點：
（一）遺囑人日趨年輕化
越來越多的中、青年人開始立遺囑，而非以前的特定老年人群，這表明公證遺囑已不再是生命無多之人的專屬行為，而屬于一種慎重處理財產的方法。有關調查數據表明，我國有近20%的公證遺囑為40歲以下的人所立，且有上漲趨勢。此類人大多身體健康，進行遺囑公證只為提前防范，以免未來意外后出現財產糾紛。此類人主要是以下兩個群體：一是社會精英人士，這些人收入都比較高，受教育的程度也較高，財富豐厚，大多具有本科或以上的學歷。除了不動產以外，他們的財富還有汽車、存款、期權等形式。二是再婚家庭人士，此類人大多各自有子女，出于將自己的財產只交付到自己親生子女手上的目的，有必要立遺囑。
（二）遺囑涉及的財產分布地區廣
我國當前城鎮化腳步不斷加快，人口的流動性也遠超以往。因為人口的不斷流動，所以住所地、行為地與財產所在地不在一起的情況較為常見，遺囑所涉及的財產分布地區也可能是非常廣泛的，可能在大城市，也可能是在農村。依據我國公證法及相關遺囑公證條例之規定：立遺囑人可以在戶籍所在地、經常居住地或遺囑行為發生地的公證處申辦遺囑公證。這樣，流動性較強的人群就有了在多種地區立遺囑的選擇。同時，我國缺乏遺囑備案、驗證制度的規定，如果遺囑人不提供相關信息，那么公證處就無法核實哪一份遺囑是最后一份公證遺囑。在遺囑人過世后，這種情形極易產生糾紛，辦理遺囑公證以預防糾紛的作用也就蕩然無存。
（三）遺囑人要求對受益人附加義務
一般而言，遺囑都是為了對身后財產在繼承人之間的分配做一個處置和分割，故而無須附隨義務。但是在當前的社會背景下，人們之間的信任度不如以往，戒備心也重于以往，遺囑人在立遺囑處置財產時難免存在較多顧慮，如是否之后受益人會不照顧、不關心他等。因此，不少遺囑人要求在辦理公證時附加義務。實務中，由于對附隨義務是否完成以及完成是否存在瑕疵的判定極為困難，所以公證處為了規避自身的風險，基本不受理此種遺囑公證。但是這并不表明這種遺囑不能公證，《繼承法》規定，“遺囑繼承或者遺贈附有義務的，繼承人或者受遺贈人應當履行義務。沒有正當理由不履行義務的，經有關單位或者個人請求，人民法院可以取消他接受遺產的權利”。設立遺囑是可以附隨義務的，對此辦理公證也是可以的。只是要考慮其在執行時的可行性，公證處無法判定的事實，當事人可以通過其他法律部門判定。而最高法院出臺的繼承法意見也于第43條指出，附義務的遺囑可以經法院審判裁決后，付諸執行。換句話說，此時我們的公證遺囑也就起到了強有力的證明作用。
二、我國法律關于公證遺囑及其生效要件之規定
（一）我國關于公證遺囑之規定
我國繼承法規定，可以通過公證、自書、代書、口頭和錄音遺囑等五種方式設立遺囑。《繼承法》第20條規定：“自書、代書、口頭、錄音遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。”但是其司法解釋中又有如下規定：“遺囑人以不同方式立有數份內容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立的公證遺囑為準；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準。”這就是說，相對于其他形式而言，我國法律賦予了公證遺囑一種法律效力上的優先性，至于其他的遺囑形式，法律則未有效力大小之規定。
（二）公證遺囑之生效要件
1.公證遺囑必須反映立遺囑人的真實意愿。由于公證機關參與證明，公證遺囑具有其他遺囑形式所不具有的權威性。公證遺囑的權威和優先之特性，決定了它必須反饋出遺囑人的內心真意。《繼承法》22條明文規定，“遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的，篡改的內容無效”。也就是說，公證之遺囑要想發生其應有之效力，必須保證遺囑人未受其他壓力的逼迫或誘惑，必須是遺囑人的內心真意。在某些情況下，遺囑人之真意可能會與其口頭表達或其文字手寫內容不一致，公證員有必要仔細審查遺囑內容，在進行遺囑登記時可以要求其他人回避，單獨與遺囑人交談，啟發其講出自己的內心真意。同時，遺囑內容應要求遺囑人親自寫，告知其注意事項即可，若在特殊情況下進行，也必須有其他公證員在場才可完成。
2.公證遺囑必須符合遺囑公證的程序要件。公證遺囑在程序上要求公證行為必須完整、真實、合法，沒有明顯瑕疵。我國《遺囑公證細則》第12條要求，公證人員在對遺囑人進行詢問時，只允許見證人、翻譯人員在場，其他人一律排除在外。另外，公證人員談話筆錄之制作也應依據《公證程序規則》第24條之規定。談話筆錄應包含以下內容：第一，記錄遺囑人的身體、精神狀況；如果遺囑人年老、精神異常或患有傷病，則應對其認知反應能力進行記錄。第二，應對遺囑人家庭成員的基本情況進行詳細的記錄。第三，應對遺囑人所處分之財產之詳細情形進行記錄，包括是否具有所有權、是否曾經處分過、該財產之物權是否存在其他權利如擔保、抵押等情況。第四，應對遺囑人遺囑的做出時間，做出方式、地點、是否有修改，是否附條件、是否自書以及是否簽章、簽章是否本人所為等信息進行記錄。第五，遺囑人未提供遺囑或者遺囑草稿的，應當詳細記錄其處分遺產的意思表示。第六，應記錄是否存在指定遺囑執行人，如若存在，還應對遺囑執行人的相關情況進行記錄。第七，除此之外，公證人員還應詢問一些其所認為有必要了解之內容。另，談話筆錄完成后，應交由遺囑人閱讀或向遺囑人宣讀，若無異議，則由參與人員簽字確認。
3.公證遺囑要排除合理的懷疑。要使公證遺囑完全生效，在達到遺囑人意思表示真實、公證程序合法的基礎之上，還要滿足排除其他一切合理懷疑的要求。也就是說，必須保證公證機關并與受益人合謀共同炮制公證遺囑，不然公證遺囑就成了公證受益人與公證機關牟利之幫兇了，尤其是當遺囑人處于弱勢地位如患病、年老、傷殘等情況時。且公證作為民事行為之一種，依據我國民法之關于民事行為無效之規定：惡意串通損害國家、集體或第三人利益的民事行為無效。
三、我國公證遺囑的缺陷及完善
前文已經介紹，在我國公證機關目前處理的公證事務中，公證遺囑的數量占有相當的地位，但是基于遺囑這一事務的特殊性，遺囑只能在遺囑人過世后才能發生法律效力。故要想較為徹底地解決公證遺囑的一些爭議，從立法上來處理才是治本之策。而我們的公證實踐往往是問題不斷，除了公證機關在制作錄音、錄像以及儲存當事人的指紋信息等方面的問題外，還有飽受詬病的公證遺囑過程中見證人不合理的問題。從大陸與港澳臺的立法來看，我國大陸和澳門地區對于遺囑以及公證遺囑之立法規定較為簡單，在實務操作上，必須參照公證法之規定處理；而臺灣地區在此基礎上還對公證人以及見證人都進行了規定；香港地區的遺囑法中并未對公證遺囑進行規定，但是從其他立法及相關判例來看，公證遺囑如果符合了香港《遺囑條例》對遺囑的相關程序和實質的要求，仍然可以得到法律確認。從橫向上看，我國大陸與港澳臺地區的顯著差別無非兩點：一是公證遺囑之法律效力高于其他形式之遺囑，二是見證人可不出席。再從我國具體的遺囑規定上看，我國公證遺囑還存在以下幾個問題：首先是我國對于公證遺囑的規定仍然過于抽象簡單，可操作性并不強，難以很好地實現對遺囑人財產之保護。在現實中，盡管公證機關有其權威性，但是公證遺囑所涉及的財產數額往往較大，而公證遺囑生效時遺囑人已經過世，所以雖然存在公證遺囑，但財產歸屬糾紛仍然不斷。我們的立法應在這一層面上多加關注，深入地分析如何完善公證遺囑的立法規定，以保護遺囑人之意志和財產。其次，我國對見證人之規定并不完善，現存之規定也并不科學。再次，我國對公證遺囑的無效情形和被撤銷的情形之規定不明確，難以充分保護遺囑人及受益人之利益。在司法實踐中，由于遺囑糾紛而最終導致法院裁判公證遺囑無效或者公證遺囑被撤銷的案例并不算少。但是，這種情況也只是個例，并未形成立法規定或指導案例，所以難以形成普遍適用的指導性，一旦不同的法官對此有不同的認識，案件結果可能就有天壤之別。這種情形下，我們的公證秩序也難以統一和規范。
針對上述之情況，筆者主張應從以下幾個角度入手，完善立法：首先，必須明確規定公證遺囑生效的要件，包括實質要件和形式要件。同時還應在公證法中明確規定公證機關在辦理遺囑公證時應進行實質審查和形式審查；如若公證機關未進行相應審查，或者未審查完整，那么將對最后所形成的公證證明書形成何種效力上的削弱，公證機關將承擔何種不利法律后果都應進行明確規定。特別在公證遺囑中涉及錄音、錄像以及遺囑人指紋等重要特殊問題的處理上，應予以明確規定，以免對此產生爭議。其次，建立完善的見證人制度，明確規定見證人的資格和條件。與遺囑人存在血緣、親屬或其他利害關系的人以及限制或無民事行為能力人均不能作為見證人。再次，應參照民法中規定合同無效或可撤銷的形式，規定公證遺囑無效和可撤銷的情形，以方便爭議發生后，法院能快速便捷地處理，及時解決遺囑繼承糾紛。例如，對遺囑進行公證過程中違反了保密或者回避等原則的情況，公證遺囑應屬無效。而在公證遺囑存在某些需要補正的情況時，相關當事人可以申請撤銷該遺囑公證。
（作者單位為廣東省廣州市荔灣公證處）
[作者簡介：葉月華（1981―），女，廣東汕尾人，本科。]
參考文獻
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第一條 為了加強我省城市房屋產權產籍管理，保護房屋所有權人的合法權利，根據中華人民共和國建設部的《城市房屋產權籍管理暫行辦法》的規定，結合我省實際，制定本實施細則。
第二條 本細則所稱城市，指設市城市和建制鎮。
本細則所稱城市房屋產權，是指有墻、頂、門、窗，具有一定生活設施供人居住或作其他用途的房屋、建筑物的所有權。
本細則所稱城市房屋產籍，是指房屋的產權檔案、帳卡及其反映產權現狀和歷史沿革情況的資料。
第三條 城市房屋的產權與該房屋使用范圍內的土地使用權（以下簡稱土地使用權）如宅基地、圍墻、花園、綠化地、道路、院壩等實行權利人一致的原則，除國家法律、法規另有規定的外，不得分離。
第四條 省人民政府建設行政主管部門負責全省城市房屋產權產籍的管理工作。
地、州、市、縣房地產管理局、處或建委（建設局）是各級地方人民政府、行政公署的房地產行政主管部門，負責本行政區域的城市房屋產權產籍的管理工作。
第五條 市、縣人民政府房地產行政主管部門應當依照國家和省有關房地產管理的法規、規章和政策，負責做好城市房屋產權產籍管理的六項基本工作：
（一）登記發換房屋所有權證；
（二）產權監理；
（三）房屋地籍圖的測繪、補測；
（四）房屋異動變更登記；
（五）產權產籍報表的統計；
（六）產權產籍檔案資料的管理。
第六條 未經省人民政府建設行政主管部門的批準，市縣不得停止、中斷對房屋的登記發證工作和產權監理工作。
第二章 城市房屋產權管理
第七條 房屋產權人對城市房屋產權的取得、轉移、變更和他項權利的設定，均須符合有關法律、法規、規章和政策的規定。
第八條 共有房屋的產權，按共有人應占份額面積進行分割，屬于戶與戶共有的，按戶應占份額面積進行分割；使用土地不便、不能分割的，應當維持土地的共同使用權。
第九條 城市房屋設定抵押及涉及房屋產權有關債務，建房投資比例，分期付款購置商品房、舊有公房辦理設定他項權利時，其使用范圍內的土地使用權包括在內。
第十條 城市房屋有下列情況之一的，禁止買賣、價撥、作價投資、收購、贈與、交換等產權轉移或設定抵押。依法繼承或者人民法院判決的除外。
（一）在城市改造拆遷公告實施范圍內的；
（二）在國家建設、住宅小區開發征用土地范圍內的；
（三）經市、縣以上房屋安全鑒定辦公室鑒定為危房的；
（四）未取得房屋所有權證的；
（五）未取得省“房地產開發”資質證書開發建蓋的商品房及未經有權部門批準補貼出售的；
（六）其他依法禁止轉移、變更的。
本條前款除三、四、五、六項外，禁止期限不得超過一年。
第十一條 城市房管部門直管公有房屋、全民所有制單位自管公有房屋、集體所有制單位自管公有房屋（以下簡稱公房）、私有房屋（以下簡稱私房）產權的取得和他項權利的設定由單位或個人（以下簡稱產權人）向房屋所在地的市、縣房地產行政主管部門的房屋所有權登記機關（以下簡稱登記機關）提出申請，經土地管理部門認定土地權屬合法并經登記機關審查確認房屋產權后，發給房屋所有權證。同時到縣級以上人民政府土地管理部門辦理土地登記手續。
第十二條 房屋登記分為申請登記和受理登記兩個階段。
（一）申請登記，指產權人向房屋所有權登記機關申請辦理房屋產權的行為。申請登記時，產權人須使用真實戶籍姓名，寫出反映產權來源和述明產權人、產權共有人及涉及有關他項權利方面的書面申請，并按登記類別提交相關的證件、契證、法律文書及登記機關組織測繪的房產分幅平面圖（以下簡稱分幅圖），房產分丘平面圖（以下簡稱分丘圖），房屋分層分戶平面圖（以下簡稱分戶圖）。
集資或合作建房、商品房、拆遷用新建房屋作產權調換的登記，須先由建房單位統一填報《新建房屋申報登記表》（表1）、（表2）。經對房屋來源、房產權利進行驗證后，集資或合作建房，購房，房屋調換產權人方能申請登記。
產權人因故不能親自辦理登記的，可委托專門的房地產咨詢服務機構或親友代為辦理。代辦時人須持證明產權人身份的證件和產權人委托書及代辦人身份證明。
（二）受理登記，指登記機關根據產權人的申請，準予辦理登記的行為。受理登記時，對收取的證件、契證、法律文明及相關的圖紙應開具“收件收據”。
收件收據是產權人領取房屋所有權證時的憑證，領證后，產權人應將收件收據交登記機關歸卷。
第十三條 房屋登記類別分為換證登記、新建登記、轉移登記、變更登記和注銷登記五類。
（一）產權人和房屋均未發生變動，產權人憑原有契證、紙契、房屋所有權證換取新證的登記為換證登記。對原有契證、紙契、房屋所有權證遺失的，產權人須提交足以反映產權來源的四鄰證明或當地基層組織證明。
（二）新征土地建房、原有空地上建房、危房拆除、拆遷后建蓋的房屋，取得房屋產權的登記為新建登記。登記時，除提交本細則第二十九條第一款規定的相關的圖紙外。公房同時提交計劃管理部門或有計劃審批權的部門批復的投資文件，規劃管理部門批準的建設工程規劃許可證，建設管理部門的項目竣工驗收報告、竣工驗收紀要及竣工圖，土地管理部門批準的建設用地批準文件；私房同時提交建設管理部門簽發的建設工程規劃許可證或準建證，土地管理部門簽發的土地使用證。
集資或合作建房、商品房、因拆遷用新建的房屋作產權調換的，須按第十二條第一項（表1）、（表2）的有關內容審查。產權人除提交經濟決算憑證外，集資合作建房同時提交房地產管理部門批準的集資合作建房計劃及載明有各權利人權利的集資協議；商品房同時提交房地產交易所的交易監證批件；拆遷用新建房屋作為產權調換的，同時提交產權調換協議書，用舊有房屋作產權調換的，按本條第三項有關交換房屋的規定辦理，屬自建統建的，按本項有關公、私房登記的規定辦理。
危房拆除后重建房屋的登記，提交注銷登記憑證及房屋安全鑒定通知書。公房同時提交拆除批文和重建批文。
（三）因買賣、價撥、作價投資、收購、贈與、交換等發生房屋產權轉移的登記為轉移登記。買賣、價撥、作價投資房屋的登記，提交房地產交易所監證批件及房屋估價單。價撥的同時提交上級主管部門有關固定資產轉移的批文；作價投資的同時提交作價投資協議。
收購的房屋，提交縣以上人民政府或房地產行政主管部門批準的收購文件和付款憑證及被收購方的房屋所有權證。
贈與的房屋，提交公證機關公證的贈與文書。
交換的房屋，提交房屋所有權證，交換協議及差價決算憑證。
（四）因改建、繼承、分割、合并、更名而使房屋改變現狀或產權變更的登記為變更登記。登記時，改建的房屋，提交房屋所有權證、規劃管理部門批準的建設工程規劃許可證及本細則第二十九條第一款規定的相關的圖紙。公房，同時提交計劃管理部門或有計劃審批權的部門批復的投資文件。
繼承的房屋，分為法定繼承和遺囑繼承，法定繼承的，提交公證機關公證的繼承文書。遺囑繼承的，提交公證機關公證的產權人遺囑。
分割、合并、更名的房屋，除提交房屋所有權證外，分割的同時提交公證機關公證的產權分割協議書。合并的，公房同時提交上級主管部門的合并批文，私房提交公證機關公證的合并協議書，屬以房作價合并經營的還需同時提交房地產交易所的交易監證批件；更名的，公房同時提交上級主管部門更名批文，私房提交戶籍管理部門的戶口說明或戶籍說明。
（五）因房屋拆除（拆遷）、塌沒后進行的登記為注銷登記。注銷時，拆除的，除提交房屋所有權證外，拆遷房同時提交拆遷許可證；危房同時提交房屋安全鑒定通知書及拆除批文。塌沒的，公房提交固定資產核消批文；私房提供戶口本。因房屋的塌沒而發生房屋所有權證、契證遺失的，可憑房地產行政主管部門的產權檔案注銷。
拆遷房屋由拆遷單位統一注銷。
本條第一款除第（五）項外，涉及他項權利的，應同時提交他項權利的有關依據。在提交產權債務、建房投資比例依據時，須經公證機關公證。
第十四條 新建、轉移、變更、注銷房屋的登記最長時限為3個月，產權人須在房屋竣工、轉移、變更、拆除、塌沒后之日起，均在有效時限內辦理登記手續。到期不辦理登記的，視為逾期登記。
登記機關在登記期內不得無故拖延受理登記或不準予登記。
第十五條 界定四至。四至經界的界定按房屋座向由東、南、西、北方位依次進行，使用0.5毫米粗實線或套紅線加以標注，并附以文字記述。
第十六條 四至經界的專用名詞定義如下：
（一）獨有墻，權利屬一戶產權人所有的墻為獨有墻。界定時，產權人一方表述為獨有墻；另一方則表述為至該產權人獨有墻外墻皮止。涉及有夾墻的毗連部分，雙方均表述為獨有墻。
（二）共有墻，屬兩戶以上產權人共有的墻為共有墻。界定時，產權人雙方均表述為共有墻。
（三）借用墻，指使用人借用毗連房屋墻體作自己建筑物墻體，供自己用，使用人不涉及墻體所有權的稱之為借用墻。界定時使用人表述為借用墻；產權人表述為獨有墻。涉及屋檐或屋檐滴水部分的應標注到屋檐滴水止。
屋檐交錯房屋的界定，其四至界定到低層房屋外墻皮止。外墻皮與外墻皮之間實有部分的界定，可視具體情況酌定。
臨街、臨巷、兩戶或兩戶以上產權人集居的院落，其臨街、臨巷、臨院壩、臨通道一側的房屋，有維護結構的界定到維護結構的外墻皮止，無維護結構的界定到檐口柱外圍止。
前款規定適用于樓層共用走廊、通道、樓梯間的界定。
第十七條 房屋產權的認定。
（一）換證的房屋，其產權及產權人的認定為原契證、紙契、房屋產權證標明的產權和產權人。對房屋契證、紙契、所有權證遺失的，應結合產權人提交的證明，查閱產權檔案核實，經登報公告后15天無爭議，方可換證。報紙作產籍資料歸檔。
（二）新征土地或在原有空地上建蓋的房屋，公房以計劃管理部門或有計劃審批權的部門批復的投資文件及載明的權利人認定；私房以建設工程規劃許可證或準建證及載明的建房人或建房投資權利人審查認定。
（三）集資或合作建房，以《新建房屋申報登記表》（表2）提交的集資或合作建房人及集資協議所載明的權利人認定。
（四）商品房，以《新建房屋申報登記表》（表2）提交的購房人及房地產交易所監證的買房人認定。
（五）拆遷用新建的房屋作產權調換的，以《新建房屋申報登記表》（表2）提交的權利人及產權調換協議書載明的調換人認定；超出調換協議載明面積部分，按本條第四項規定辦理。
（七）危房拆除重建后的房屋，公房，以重建批文認定；私房，以建設工程規劃許可證或準建證認定。
（八）買賣的房屋，以房地產交易所監證批件載明的買房人過戶。
（九）價撥的房屋，以上級主管部門關于固定資產轉移的批文及房地產交易所監證批件載明的買方認定。
（十）作價投資房屋，以投資協議書及房地產交易所監證認定。
（十一）收購的房屋，以縣以上人民政府或房地產行政主管部門的批件及載明的收購方和房屋的細目表認定。
（十二）贈與的房屋，以公證機關公證的贈與文書及所載明的被贈與人認定。
（十三）交換的房屋，以交換協議及交換雙方的產權證過戶。公房須結合提交上級主管部門的批文認定。
拆遷用舊有房屋作產權調換超出面積部分，結合本條第五項有關超出面積的規定認定。
（十四）改建的房屋，以原有的房屋所有權證及規劃管理部門批準的建設工程規劃許可證及載明的權利人認定。
（十五）繼承的房屋，以公證機關公證的繼承、遺囑繼承文書及載明的繼承人認定。
（十六）分割的房屋，以房屋所有權證、公證分割協議及載明的權利人認定。
（十七）合并的房屋，私房以雙方房屋所有權證及公證協議及載明的權利人認定。公房以上級主管部門批復及載明的權利人認定。
屬以房作價合并經營的同時結合房地產交易所的交易監證認定。
（十八）更名的房屋，公房以原房屋所有權證及上級主管部門更名批復認定；私房以戶口或戶籍說明結合原房屋所有權證審查認定。
（十九）沒收或以房作價罰款的房屋，以司法機關罰沒判決及移交批文、清單認下。
前款各項涉及設定他項權利的，結合權利人所交協議審查認定。
第十八條 因證件、契證、法律文書不全，不規范等，需產權人補交其他證明或作其權利關系說明的，登記機關應在登記期內通知產權人，產權人須按通知要求在30天內辦理補證手續。時限以郵戳日期或送達日期為準。一時騅以補證或補證有困難的，產權人應補證有效時限內向登記機關作出書面說明或申請緩期登記。到期不交證件，不作書面說明又不申請緩期登記的視為逾期登記。
第十九條 下列房屋，可準予延期登記：
（一）房屋產權有爭議，且爭議方持有司法機關或縣級以上地方人民政府房地產行政主管部門文件認為有權利關系，尚待解決的。
（二）在通知補交證件期內因故不能按期補交并作了說明的。
（三）各種原因在登記期內確屬不能提交證件，登記機關又一時騅以確認權屬關系的。
（四）屬并易行為但未經當地房地產交易所進行過監證的。
本條延期登記的期限不得超過1年，超過時限的視為逾期登記，登記機關有明文認可繼續延期登記的除外。
第二十條 房屋產權審查。
初審，鄧對房屋產權來源的初步審查。審查時應根據實際情況內外業結合進行，其內容包括：
（一）收件，并審查證件、契證、法律文書的提交與登記類別須提交的證件是否相符，所交證件是否齊全、規范。
（二）收件，并審查證件、契證、法律文書的提交與登記類別須提交的證件是否相符，所交證件是否齊全、規范。
（二）房屋產權審查公告。產權公告期為15天。產權公告均由產權人按登記機關指定的位置粘貼，期滿，產權人須將公告及四鄰或居委會、街道委員會、街道辦事處出具的證明粘貼情況一并交登記機關驗證。證件不全的登記機關應要求產權人登報公告。
（三）實際復核分幅圖、分丘圖、分戶圖與實物是否吻合。
（四）界定房屋四至，填寫產權審查登記審批表。
二審，即對初審后資料的綜合審查。內容有：
（一）按登記類別逐一接收初審資料，并作全面復核。
（二）審查產權的認定依據是否符合法律、法規及本細則規定。
（三）實物界定與圖紙是否相符，所涉及的房屋四鄰經界表述是否一致。
（四）產權審查登記審批表的填寫是否規范，有無漏項。
（五）簽署審查意見。
三審，即市、縣人民政府對房屋產權的最終審定。主要審核產權來源是否清楚，有無產權糾紛、爭議及對糾紛、爭議的調解處理是否符合法律、法規、政策的規定。
第二十一條 產權審查無誤后，由登記機關核發房屋所有權證。
共有的房屋，除發給房屋所有權證由共有人推舉的執證人收執外，并對其房屋的共有人各發給共有權保持證各一份。
涉及他項權利的房屋，同時發給權利人他項權證。
新證發出，產權人或權利人保存的原有契證、紙契同時作廢。
登記發證工作自收件之日起均在4個月內完成。需產權人補交證件或作其他權利關系說明的時間除外。
房屋所有權證是房屋產權的合法憑證，受到法律的保護。任何單位或個人不得涂改或偽造，不得擅自吊銷、停權或有其它形式的侵權行為。
第二十二條 省人民政府建設行政主管部門根據國家有關法律、法規和政策規定，在全省行政區域內組織對房屋的總登記和總驗證。各地除做好省人民政府建設行政主管部門組織的登記驗證工作外，還可根據管理工作的需要定期或分年度在本行政區域內組織驗證。市、縣組織驗證的起止時間由市、縣人民政符具體頒布，政府授權的可以由房地產行政主管部門頒布。
特殊情況下的驗證亦可分街道、工礦區片分別進行。
總登記中未申請登記的房屋，按逾期登記規定辦理。
第二十三條 市、縣人民政府房地產行政主管部門在本行政區域內進行房屋登記、驗證時，均按照本細則規定準予產權人申請登記和驗證。對于房屋的登記、驗證，產權人應按云南省城鄉建設委員會、省財政廳、省物價局關于房產管理收費有關問題的通知的收費標準交納登記費。
第二十四條 無人申請登記的房屋，或雖有人申請登記，但不能證實其所有權的，可視同無主房由當地房地產管理部門向登記機關申請辦理代管手續，經登記機關公告審查后予以代管。如產權人要求確權的，登記機關應準予登記，經審查確認權屬關系后可發還產權解除代管。解除代管房屋，產權人除按規定交納登記費外，須同時交納該房屋標的物10％的房屋代管費。
第二十五條 房屋所有權證遺失，產權人應及時登報聲明作廢。登報可由房屋所在地的登記機關代為辦理。見報后15天，登記機關方能給予補發新證。登報的報紙作為產籍資料歸檔。
第三章 城市房屋產籍管理
第二十六條 城市房屋產籍由縣級以上地方人民政府房地產行政主管部門統一管理。產籍管理工作應配備相應的管理人員，健全必要的檔案室、材料整理辦公室、檔案查閱等設施及配備好其它管理設備、設施。房屋所有權證一經發出，發證有關人員須在15天內完成立卷工作，并移交歸檔。
第二十七條 產籍檔案管理人員在接收檔案時，須對卷內材料作逐一清點，檢查材料是否齊全完整，并對應四鄰經界統一后方能入庫。對達不到要求的，產籍檔案管理人員有權責成發證人員按規定進行整理合格后方予接收。
第二十八條 城市房屋產籍檔案的建立，設市城市及地、州所在建制鎮按房地丘（地）號建立；其它建制鎮、工礦區片，按街道，自然區、片建立。按房地丘（地）號管理的市、鎮，房地丘（地）號的編定按照房產測量規范執行。
第二十九條 分幅圖，分丘圖，分戶圖，繪制的一般規定：
（一）連片、成院落的，繪制1比500的分幅科；
（二）整幢或成單元的，繪制1比500的分丘圖；
（三）一般的繪制1比200比例尺的分戶圖。
房產圖的測繪由登記機關組織，由經省管理測繪工作的部門核發具備相應資質的測繪單位測繪。制圖時須用文字標明房屋的結構、層數、層次、用途。一幢房屋有兩種或兩種以上用途的，以其中的主要一種標注。房產圖測繪的內容與基本要求，按《房產測量規范》執行。
房產圖的測繪收費，按省測繪局、物價局、財政廳統一核定的收費標準執行。
房產圖測繪的質量監督按《測繪產品質量監督抽查管理辦法（試行）》辦理；房產圖成果質量評分標準參照《測繪產品質量評定標準》執行。
第三十條 城市房屋產權檔案，應以產權人為宗立卷。全宗內目錄的排列，以產權的發生、變化時間為序。第一次確權的檔案資料，由產權人申請、收件收據、產權審查登記審批表、產權認定證件、產權審查公告、房屋所有權證存根為主體；圖紙、產權調查記錄、其它取證的資料以及登記時按登記類別提交的其他證件為從件組成。
[關鍵詞]數字遺產；數字財產；遺產繼承
中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）03-078-02
互聯網時代到來的最大影響是對人們生活方式改變，人們越來越離不開網絡。但一些新的法律問題也隨之產生，網絡遺產也逐漸成為引起人們關注的一個法律的問題。依賴于虛擬網絡的人們都普遍擁有一種新的財產：數字財產。這種財產能否繼承？如果可以繼承，其法律依據何在？由此可以看出，數字遺產能否繼承的問題成為了立法所急需解決的問題。
一、數字遺產的特征
數字遺產是互聯網時展的產物，是數字技術的運用而產生的一個全新的概念，是指運用數字技術以數字信息形式存儲在一定載體或網絡中的物品，包括個人網頁、個人相冊、個人文檔、視頻、游戲賬號（包括其中的虛擬貨幣、游戲裝備）、電子郵箱、原創網絡作品等。雖然數字遺產都是虛擬的，但是數字遺產也具有財產的屬性，也存在一定的價值。同時又不同于傳統意義上的財產，具有一些新的特征。
文章認為，數字遺產具有如下幾個新特征：1.虛擬性。數字遺產運用一定的數字技術，通過數字信息的形式以網絡或者網絡硬盤為載體，而并不占據真實的物理空間，依托存在于互聯網之中，故具有虛擬性。但這種虛擬性并不排除部分數字遺產具有從虛擬財產轉為真實財產的可能性，如網絡游戲裝備、Q幣等。2.私密性。數字遺產是網絡環境下的一種個人數字信息，各種網絡服務商都做出了對用戶注冊的個人信息嚴格保密的承諾，很多用戶正是因為互聯網對個人的隱私提供了有效保護而樂此不疲，通過這種保密協議，他人無法通過適當的途徑查知用戶的網絡財產狀況。因此數字遺產具備了與真實中的財產所不具有的私密性。3.占有主體的雙重性。眾所周知，數字遺產是基于企業開發建設和運營網站和網絡游戲，通過搭建網絡服務平臺，這樣網絡用戶可以通過使用個人賬號和密碼登錄服務平臺后占有、使用、支配和處分所形成的。
由此可見，網絡運營商和所有者或使用者之間相互依存，利用網絡信息技術，共同控制、共同創造了這些數字遺產。用戶及其繼承人要想取得這些數字遺產，一般要取得網絡運營商的授權或配合。因此，與其他具有專屬性和排他性的現實財產有所不同，數字財產具有雙重主體性。
二、數字遺產繼承在我國法律中的現狀
（一）學術界關于數字遺產能否作為繼承財產的爭論
目前，學術界對數字遺產法律歸屬及其可否歸入我國可繼承財產范疇存在著諸多的爭議。
一種觀點認為數字遺產應該受到法律保護，應該納入繼承遺產的范圍。數字遺產本身具有重要的價值是不可否認的事實。這種價值體現在經濟價值和精神價值上。經濟價值表現為，數字遺產往往是與現實的財產掛鉤的，具有財產屬性，如游戲賬號中的游戲貨幣、游戲裝備、QQ幣、電子貨幣，可以與現實中財產相互兌換。精神價值體現在，這些數字遺產中的影像、音帶、照片、軟件、網頁等等是用戶花費大量的時間和精力而形成的虛擬財產，不僅是用戶日常生活的精神家園，也能夠通過繼承使親屬得到精神上的撫慰。
另一種觀點認為，數字遺產不屬于繼承財產的范疇。物權法上所說的“物”并不包括數字遺產在內，數字遺產的虛擬性和不穩定性并不支持其在法律上具有排他支配和管理的可能性。同時，《繼承法》中所說的“公民死亡時遺留的合法財產”必須是不具有人身屬性的財產，帶有人身屬性的財產是不能夠作為繼承的對象的。而數字遺產是以用戶的個人信息予以注冊的，更多帶有人身性質的權利數字遺產之中的個人賬號、密碼以及網頁等等主要是跟用戶自身密切相關的信息材料，具有很強的人身屬性財產，因此本身也不適合繼承。也就是說，我國現有法律保護的財產，只是現實中的財產而不包括虛擬財產。
（二）我國《繼承法》修改，將數字遺產納入繼承財產范圍之中存在的障礙
1.數字遺產的自身的屬性阻礙其成為繼承的對象。在現行法律上，只有兩種財產可以繼承：一是有形財產（包括動產和不動產），比如房屋、車輛等；二是無形資產，比如知識產權、注冊權等。而數字遺產是依托于互聯網，具有虛擬性，在這種網絡環境下的個人賬號、密碼以及其他虛擬裝備和Q幣是與虛擬的空間脫節將失去存在的意義，顯然不屬于物權法中所指的財產的范圍，這種虛擬性也就不能夠使數字遺產納入到遺產范圍內。
2.現實網絡服務協議對數字遺產繼承權利的排除。數字遺產具有占有主體雙重性，是由網絡營運商和用戶共同創造而形成的。當前中國網絡運營商提供的數字產品服務協議，不管是免費還是付費的網絡服務賬號，使用者在一定時間內未使用或服務期滿之后，就有可能會被提供服務的公司收回其網絡服務賬號。
3.對數字遺產進行保護的立法成本過高。立法是一個高成本的工作，需要有現實問題的針對性、適用的普遍性以及立法需要的必要性。由于數字遺產對于我國而言還是一個新鮮的領域，而且網絡用戶多以年輕人為主，發生數字財產繼承糾紛的案件并不是一個普遍的社會現象。因此通過復雜的立法程序和花費巨大的立法成本去保護虛擬的且不普遍的財產，“立法保護數字遺產既不現實也沒必要”。
三、在我國《繼承法》的修改中，應確立數字遺產為可繼承財產的地位
為了適應司法實踐的需要，彌補法律缺失的尷尬境地，立法機關應及時修改現行的《繼承法》，對數字遺產這一問題做出明確的規定，將數字遺產歸入法定遺產繼承范圍，逐步建立健全數字遺產繼承制度。可行性體現在：
1.在法理上，數字遺產完全具備有民法中所指的“物”的特征，符合了法學學者“民法上的物，就是財產”的觀點。成為民法上所稱的“物”需有三個構成要件：一是能夠獨立于人身之外；二是能夠為人所支配；三是具有價值。隨著現代科技的發展，物權的客體范圍不單單限制在有形、有體的實質物的范圍之內，物必須有形地存在于一定的空間這種傳統觀念已經被打破。數字遺產存在于網絡空間，所有人能夠占有、使用、收益并排除他人干涉，這完全符合民法上的“物”的本質特征。因此數字遺產屬于民法上的物的范疇，也就應該是繼承關系調整的客體。
2.數字遺產兼具有財產屬性和非財產屬性，對于死者的親屬來說具有繼承價值和必要。有些數字遺產與現實財產相掛鉤，具有財產的價值性、有用性、可控制性等基本屬性。有些數字遺產凝聚了網絡用戶的精力和心血，數字遺產帶給人們精神上的巨大需求，具有精神屬性。正是基于這種精神屬性，更能體現網絡用戶繼承人在精神方面的需求，這一點在現代社會顯得非常重要，甚至超過了數字遺產的財產繼承。
3.可以通過完善相關的《繼承法》的相關條款，來調整數字遺產繼承的問題。我國的《繼承法》中由于缺乏法律依據，解決這一立法滯后問題的在立法上有兩種方法：其一，在修改我國《繼承法》應中明確數字遺產的內涵和范圍，將數字財產作為遺產直接寫入《中華人民共和國繼承法》第三條中公民法定繼承財產范圍之內；其二，由于現行《繼承法》中對遺產的列舉性定義最后一條是開放性的——“公民的其他合法財產”。所以可以通過對《繼承法》進行司法解釋，將其補充進到“公民其他合法財產”這一概括性條款之內。通過這兩種立法措施，可以減少和避免數字財產繼承糾紛，保護繼承人的合法權益。
四、我國《繼承法》的在未來的修改中應該細化數字遺產繼承規則
為了解決這種法律滯后的尷尬局面，我國《繼承法》應當做出相應的細則規定，以形成一套系統、有效的數字遺產繼承制度，能夠更好的處理有個數字遺產繼承案件。具體的繼承措施：
（一）修改網絡服務協議，并建立網絡遺產繼承服務網站
網絡服務提供商為了保護自身的利益，在涉及數字遺產的繼承問題上通過服務協議排除了對虛擬財產繼承的權利。所以為了與《繼承法》的修改相協調，應該修改網絡服務協議，從而解決用戶與網絡營運者之間信息的不對稱和力量的不對等的狀況。同時，為了解決數字遺產的繼承問題，在美國已經建立了一些為網民的數字財產專門提供繼承服務而網站——“數字遺產守護者”，這對于我國妥善處理數字遺產的繼承問題具有借鑒意義，我國應鼓勵網絡遺產繼承服務網站的建立，以第三方中介服務提供者的身份向數字財產使用者提供網絡遺產繼承協議、網絡遺囑、評估數字財產以及其他輔助，以更完善的處置數字遺產繼承。
（二）嚴格繼承人繼承條件
鑒于數字財產的不可分割性以及使用上的技術性，這決定了數字遺產難以像現實財產一樣分割成若干份留由多個親人分別繼承。所以數字遺產的繼承方式只能：是一個數字遺產以一個整體的形式繼承給某一個特定的親人或者多個繼承者對同一數字遺產只能以共有的方式參與繼承。更好的調整數字繼承關系減少繼承糾紛，如何確定繼承人顯得尤為重要。我國現行《繼承法》中所規定的在同一順位的繼承人比較多，在法定繼承中，有資格參與繼承的法定繼承人可以通過協商的方式確定最終的數字財產繼承人；協商不成的，可以按立法事先設定的繼承人確定標準實現數字遺產的規范性繼承。
（三）將網絡遺囑列為第六種法定遺囑形式
關鍵詞：夫妻財產制度，新婚姻法，舊婚姻法，立法建議
婚姻法的修訂，牽動全國上下十三億民眾之心，可以說民眾對此事的關心程度甚至超過對憲法的修改，因為它是老百姓的又一實實在在的“權利宣言”。修訂結果，共有三十三處變動或增刪[1]，而夫妻財產制，作為規范婚姻關系存續期間夫妻財產關系的法律制度，正是2001年婚姻法修正的重點。
夫妻財產制度，國外大體上有統一財產制、共同財產制、聯合財產制和分別財產制。以上四種夫妻財產制是按財產的歸屬和管理的角度劃分的，和法定財產制、約定財產制劃分的角度不同。按照我國婚姻法規定，夫妻關系存續期間財產的歸屬，夫妻之間有約定的，按照其約定，夫妻之間沒有約定的，視為夫妻共同財產。也就是說，我國法定財產制實行的是共同財產制。
一、新婚姻法較舊婚姻法關于夫妻財產制度規定的比較與進步
修訂后的《婚姻法》，明確規定了夫妻財產的三個部分：即夫妻約定財產、夫妻共同財產、夫妻個人財產，彌補了我國原有的婚姻法對夫妻財產界定上的一些漏洞，增強了法律的可操作性，具體表現在：
1、夫妻之間可約定財產。新婚姻法新增加一條作為第十九條規定了約定財產的相關內容，即夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分共同所有、部分各自所有等。此項規定充分反映了對民事權利主體意愿的尊重，體現了當事人之意思自治，符合私法自治的基本精神。
修訂后的《婚姻法》對夫妻之間可約定財產的規定，反映了以人為本的立法價值取向，符合世界各國民事法律發展之潮流，但對此規定也有些學者不甚贊成，認為“它是無異于對離婚訴訟的一種引誘”[2].對此觀點筆者不敢茍同，夫妻關系的建立除了感情基礎外，更需要物質作后盾。正是由于有了事先的財產約定，才會為日后可能產生之摩擦提供了劑，更能消弭雙方可能產生的不快，增加夫妻關系之間的向心力，又有何不可？再說我們經常說“親兄弟明算帳”，難道能說是對兄弟反目的一種引誘嗎？答案顯然是否定的。
2、完善了我國的物權制度，體現了物權法定原則。我國民法中未規定物權的取得時效制度，而婚姻法修訂以前出臺的《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》中卻規定：“一方婚前個人所有的財產，婚后由雙方共同使用、經營、管理的房屋及其他價值較大的生產資料經過8年，貴重的生活資料經過4年，同樣可視為共同財產。”該司法解釋其實創造了物權的時效取得制度，實際是典型的法官造法，這種造法并不符合立法法的規定，是對物權法定主義的違背，實有檢討之必要。此次《婚姻法》的修訂，對夫妻財產作了明確的規定，即除當事人之間另有約定外，依法屬于個人財產，不因婚姻關系的延續而轉化為夫妻共同財產，從而解決了我國以前婚姻立法中的這塊硬傷。
3、規定夫妻個人財產制度，有利于提高婚姻當事人創造財富的積極性。我國原有的“夫妻共同財產”范圍規定過于寬泛，特別是隨著市場經濟的建立，個體業主、私營企業主大量出現，而他們的財產數額巨大，一旦發生繼承或贈與，將其個人財產規定為夫妻共同財產，會挫傷他們創造財富的積極性。司法實踐中，有人正是利用這種法律規定，通過不正當結婚、離婚等手段來斂富聚財，因此這種擴大夫妻共同財產的做法已證明是行不通的，甚至會引發道德災難。修訂后的《婚姻法》規定了夫妻個人財產制度，即新增加了一條作為第十八條，規定有下列情形之一的，為夫妻一方的財產：（1）一方的婚前財產；（2）一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用；（3）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產；（4）一方專用的生活用品；（5）其他應當歸一方的財產。這樣就免除了婚姻雙方當事人的后顧之憂。由于夫妻財產關系明確，也排除了第三人的交易顧慮，有利于推動整個社會資源的最有效利用。
4、夫妻財產內容進一步充實，反映了社會發展的要求。我國原有的夫妻財產制度為婚后所得共同所有制，但這種制度的內容卻幾乎一片空白。事實上此制度的核心是夫妻財產本身。我們知道財產包括有形財產和無形財產（知識產權等），原來的夫妻財產制度對無形財產未加規定，修訂后的《婚姻法》對此作了完善。如第十七條對夫妻關系存續期間所得財產列為共有財產，增加了“知識產權的收益”。
5、體現了對弱者的保護，更好的反映了私法本質——實質正義。修改后的《婚姻法》體現了對弱者的保護，反映了社會主義新型夫妻關系的要求。比如說第四十條規定了“一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權請求補償，另一方應當予以補償”；還有對婦女兒童有特殊的保護，比如說離婚時貫徹“兒童優先”原則等。
二、新婚姻法對于夫妻財產制度的規定存在的缺陷
我國新修訂的婚姻法在夫妻財產制度方面作了不少努力，為解決夫妻財產方面的爭議提供了有效的法律依據，有助于建立穩定的社會主義家庭關系。但筆者認為這次修訂仍存在許多缺陷，現略述如下：
1、共同財產規定得很不周延[3].婚姻法第十九條規定：沒有約定或約定不明確的適用本法第十七條或第十八條的規定。而第十七條和第十八條分別規定的是共同財產與個人財產，在此兩者并不兼容，更嚴重的是，第十七條第五款規定：其它應當歸共同所有的財產；第十八條第五款規定：其它應當歸一方所有的財產。兩者都是“口袋型”條款，都可以作擴張解釋，當二者發生沖突時，如何處理？立法者本意可能是避免不能窮盡共同財產與個人財產的范圍而有意為之，但卻留下更大的法律空子，甚至可能引起法律適用混亂。在這方面，日本的婚姻家庭法規定得比我們清楚得多，也爽快得多：“夫妻間歸屬不明的財產，推定為共有。”[4]法國民法典和德國民法典也有類似的規定。
2、夫妻財產契約的簽訂必須遵守誠信原則，不得有違社會之公序良俗，婚姻法對此有所疏漏。實踐中，夫妻之間的一方可能憑借其優勢地位，或者誘使、利用對方的無經驗，簽訂不公平之協議；或借財產協議規避債務。法律在這方面應作出規定和限制，而我國法律恰恰缺乏相應的規定。或許立法者以為這是不言而喻的，但往往是一些社會常理，法律不規定就會產生歧義，比如說關于丈夫是否享有生育權以及配偶權等問題的爭論[5]，就是因為法律規定不明或者缺乏規定而產生。
3、夫妻財產制度的約定缺乏公示程序的規定，令該約定缺乏公信力。我國婚姻法第十九條規定：夫妻可約定婚姻關系存續期間以及婚前財產歸各自所有。共同所有或部分各自所有、部分共同所有。雖然該規定約定必須采用書面形式。但是筆者以為，該約定毫無公信力，根本不足以對抗第三人。由于書面約定，乃是夫妻之間的合意，無公證機關的介入，其約定勢必可任意曲解，第三人根本不可能知情。于此，善意第三人利益不應因此受損，根據法律最終之價值取向，將不得不以犧牲該約定的公信力為代價，在與夫妻任何一方發生交易之時，第三人的債權可向夫妻任何一方主張債權。在這方面，許多發達國家法典比我們規定得明確：法國民法典規定夫妻所有財產協議，均應有公證人在場，當事人對此協定均表同意并且必須有公證人在契約上簽字，該證書必須指明在舉行結婚前交至身份官員[6]，德國法也有類似之規定[7].筆者認為，這些規定固然會增加財產約定的成本，但考慮到約定可能涉及第三人的利益，我們仍然應當借鑒。
4、與前一問題相關，夫妻財產制度缺乏協議變更程序。由于夫妻財產協議是夫妻雙方意思一致達成的結果，是其意思自治的反映，那么，當事人當然有權利對夫妻財產協議進行變更。遺憾的是，我國婚姻法對此卻沒有作出相應的規定。相比較而言，西方發達國家的婚姻家庭法對夫妻財產的協議變更有明確的規定，如法國民法典規定：夫妻之間對財產契約作任何更改，須具備前述簽訂財產契約的條件，并且必須以書寫在婚姻財產契約的原本之后，才能對抗第三人。這些都是值得我們學習和借鑒的。
5、婚姻法未規定別居制度[8]，造成夫妻在關系存續期間難以對財產進行分割。我國現行婚姻法規定，夫妻的財產分割必須是以婚姻關系破裂為代價，這就掐斷了當事人選擇的余地。實踐中，有的夫妻僅只想進行財產方面的分割，而不想婚姻關系破裂，走向離婚之路的情況也是普遍存在的。事實上，正是沒有規定別居制度，夫妻關系存續期間，一方當事人對個人財產行使完整的物權也顯得困難重重。
三、立法建議
由于《婚姻法》修改剛過兩年，再行對其修改的可能性已經不大，但卻可通過與之不相沖突的婚姻法實施細則或在以后民法典親屬篇的制訂中加以完善，就夫妻財產制度方面，具體說來可以作以下幾方面的完善：
1、法律中明確規定：夫妻財產約定不明或未加約定的，推定為共同共有。這樣規定可以明確夫妻雙方新增的但尚未約定權利歸屬財產的權利歸屬，有利于減少雙方因此發生的爭議。
2、夫妻財產協議應遵守誠信原則、公平原則、合法原則、不違背公序良俗等民法基本原則。即使是制訂民法典，仍然應當對夫妻財產協議應遵行上述原則作出特別規定，因為夫妻財產協議制度屬于民法中的一項特殊制度，無論從立法習慣還是守法意識方面講，這種規定都是必要的。
3、規范夫妻財產協議，規定登記公示程序，未經公示程序不得對抗第三人。這樣規定可以避免夫妻通過財產協議制度來逃避債務，甚至可以避免當事人利用現行《婚姻法》第三十九條規定規避對第三人所負債務。對于夫妻財產協議的公示程序，可借鑒法國民法典的一些做法。
4、增加財產協議變更程序，要求夫妻雙方進行財產協議時，必須按法定的程序進行。同時，為了確保協議的公信力，應當對夫妻財產協議的變更次數和條件作出必要限制，這也是對夫妻的財產協議變更沖動和輕率作出的必要規制。至于限制的方法，筆者認為不能簡單的規定變更的次數，而應當將變更條件和次數綜合考慮，針對夫妻制度的總體特點作出必要限制。
5、增設夫妻關系存續期間財產分割制度，既為更好地體現民事權利主體之意愿，也為挽救更多的婚姻。
完善婚姻家庭法律制度是一項艱巨復雜的任務，我們現在進行的工作，既是一個新的起點，也是以往修改婚姻法工作的繼續。筆者相信，隨著對婚姻家庭法律制度研究的深入和有關司法實踐經驗的豐富，經過立法機關，廣大法學、法律工作者和社會各界的共同努力，婚姻家庭法律制度一定會在民法典的制定過程中得到進一步的完善，婚姻家庭編也一定會成為我國民法典中的一個亮點。
注釋：
[1]新華社電，《專家闡述與修改婚姻法相關的六大問題》轉引自2001年1月27日海峽網。
[2]黨國英《關于我國婚姻家庭法基本原則的思考》轉引2001年5月9日北大法律信息網。
[3]田雨《學教授析婚姻法修正草案夫妻財產三大盲點》轉引自2001年12月27日海峽網。
[4]新華社電，《專家闡述與修改婚姻法相關的六大問題》轉引自2001年1月27日海峽網。
[5]李明舜《民法典的制定與結婚、夫妻法律制度的完善》，《民商法學》2003年第1期。
[6]羅潔珍譯《法國民法典》，中國法制出版社1999年10月第一版，第345頁。
