時間：2023-07-11 17:36:29
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇境外投資外匯管理辦法，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
論文摘要:為鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資，我國已制定并陸續(xù)出臺了包括產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等在內(nèi)的一系列相關(guān)的法律政策。在當(dāng)前形勢下，需要進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)體系以提高我國企業(yè)境外投資的規(guī)范性和有效性。
近兩年，在全球金融危機(jī)的影響下，伴隨著人民幣國際化進(jìn)程的加速以及境外投資成本的降低，我國企業(yè)境外投資積極性高漲。然而，境外投資是一種國際戰(zhàn)略行為，除了企業(yè)不斷提高自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風(fēng)險規(guī)避能力外，還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持，以保證投資行為的規(guī)范性和有效運行。本文擬分析我國境外投資的相關(guān)界定及立法體系現(xiàn)狀，并就我國企業(yè)境外投資法律制度的完善提出建議。
一、境外投資與境外并購
境外投資與境外并購是兩個相關(guān)聯(lián)的概念。境外投資是指我國企業(yè)通過新設(shè)(獨資、合資、合作等)、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)、管理權(quán)或產(chǎn)品支配權(quán)等權(quán)益的經(jīng)濟(jì)活動。而境外并購系指國內(nèi)企業(yè)及其控股的境外中資企業(yè)通過購買境外企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)的方式(包括參股、股權(quán)置換等)獲得該企業(yè)的資產(chǎn)或經(jīng)營控制權(quán)的投資行為。
無論是新設(shè)還是收購、兼并或其他方式，企業(yè)投資的目的都是為了享有收益，使投資取得更大的回報。從現(xiàn)實來看，誰實際控制了企業(yè)，成為事實上的決策者，就可以享有各種收益。除了新設(shè)方式，要想取得境外企業(yè)的控制權(quán)，一般需要通過控股權(quán)取得，而控股權(quán)是由收購股權(quán)實現(xiàn)的，因此作為實現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的主要手段的收購與兼并(即境外并購)便成為了眼下多數(shù)企業(yè)境外投資熱衷的模式。
二、我國企業(yè)境外投資法律政策支持體系現(xiàn)狀
為支持企業(yè)境外并購，我國政府已制定并陸續(xù)出臺了一系列相關(guān)的法律政策，鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資。這些法律法規(guī)大致可分為產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等類別。
(一)產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策
在產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策方面，國家發(fā)改委和商務(wù)部制定了一系列法律法規(guī)，從項目立項、前期報告、項目審核到撤銷境外投資，為企業(yè)的境外并購行為提供了相應(yīng)的法律依據(jù)，主要包括《境外投資項目核準(zhǔn)暫行管理辦法》、《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》、《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》、《境外中資企業(yè)(機(jī)構(gòu))報到登記制度》、《關(guān)于規(guī)范境外中資企業(yè)撤銷手續(xù)的通知》、《關(guān)于調(diào)整境外投資核準(zhǔn)有關(guān)事項的通知》等。
2009年3月，商務(wù)部了《境外投資管理辦法》，除了保留商務(wù)部對少數(shù)重大或敏感性(包括1億美元以上的境外投資、特定國別的對外投資等)的境外投資的核準(zhǔn)權(quán)限外，大部分權(quán)限下放到省級，同時大大簡化對外投資的核準(zhǔn)程序。6月8日，國家發(fā)展改革委了《關(guān)于完善境外投資項目管理有關(guān)問題的通知》，通知明確了由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)或由國家發(fā)展改革委審核后報國務(wù)院核準(zhǔn)的境外投資項目，包括境外收購項目和境外競標(biāo)項目。
(二)政府服務(wù)政策
在我國企業(yè)實施“走出去”的過程中，商務(wù)部等有關(guān)部委一直致力于建設(shè)和完善境外投資信息平臺，開展境外投資綜合績效評價，建立企業(yè)境外投資意向信息庫，實行國別投資經(jīng)營障礙報告制度，并成立中國企業(yè)境外商務(wù)投訴中心，為企業(yè)開展境外投資提供權(quán)威的信息和相關(guān)技術(shù)指導(dǎo)。
此外，商務(wù)部、外交部、國家發(fā)展改革委等部門分別于2004年7月、2005年10月及2007年1月了《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》(一)(二)和(三)，凡符合導(dǎo)向目錄并經(jīng)核準(zhǔn)持有對外投資批準(zhǔn)證書的企業(yè)，優(yōu)先享受國家在資金、外匯、稅收、海關(guān)、出入境等方面的優(yōu)惠政策。
2009年7月，商務(wù)部對外經(jīng)濟(jì)合作網(wǎng)對外正式161個國家和地區(qū)的《對外投資合作國別(地區(qū))指南》。《指南》既介紹了所在國(地區(qū))與投資合作有關(guān)的基本信息，包括有關(guān)法律法規(guī)、官方統(tǒng)計數(shù)據(jù)和其他政治、經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展等方面的情況，又指出了我國企業(yè)在所在國家(地區(qū))開展業(yè)務(wù)可能遇到的問題，給企業(yè)以必要提示和建議。
(三)金融支持
從金融支持來看，發(fā)改委與中國進(jìn)出口銀行在2004年10月下發(fā)的《關(guān)于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持的通知》中，提出了雙方共同建立境外投資信貸支持機(jī)制，如果企業(yè)由于資金等問題，無法承擔(dān)對國家利益有重大影響的海外投資任務(wù)，政府所提供的“境外投資專項貸款”將發(fā)揮巨大的作用。此后，相關(guān)部門陸續(xù)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)對境外投資重點項目融資支持有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于對外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作專項資金支持政策有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于金融支持服務(wù)業(yè)加快發(fā)展的若干意見》、《關(guān)于服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)發(fā)展融資支持工作的指導(dǎo)意見》等文件。
2008年12月，銀監(jiān)會《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險管理指引》特別要求，符合條件的商業(yè)銀行對資質(zhì)優(yōu)良的中國企業(yè)在海外市場實施產(chǎn)業(yè)重組、升級和整合等操作時，提供必要的金融支持。
(四)外匯管理
早在1989年2月，國家外匯管理局就了經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的《境外投資外匯管理辦法》，又于次年6月了《境外投資外匯管理辦法實施細(xì)則》，對境外投資的外匯管理方面的事項做出了明確規(guī)范。此后，國家外匯管理局相繼了《關(guān)于簡化境外投資外匯資金來源審查有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于進(jìn)一步深化境外投資外匯管理改革有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于跨國公司外匯資金內(nèi)部運營管理有關(guān)問題的通知》等文件，不斷放松外匯管制，簡化外匯管理審批流程。
2005年8月，國家外匯局《關(guān)于調(diào)整境內(nèi)外匯指定銀行為境外投資企業(yè)提供融資性對外擔(dān)保管理方式的通知》，將境內(nèi)外匯指定銀行為中國境外投資企業(yè)融資提供對外擔(dān)保的管理方式由逐筆審批調(diào)整為年度余額管理。次年6月，外匯局不再對各分局核定境外投資購匯額度，并且允許境內(nèi)投資者先行匯出與其境外投資有關(guān)的前期費用。
2008年8月新修訂的《中華人民共和國外匯管理條例》，又簡化了對境外直接投資外匯管理的行政審批，增設(shè)境外主體在境內(nèi)籌資、境內(nèi)主體對境外證券投資和衍生產(chǎn)品交易、境內(nèi)主體對外提供商業(yè)貸款等交易項目的管理原則。
2009年7月，國家外匯局《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外直接投資外匯管理規(guī)定》，取代1989年的《境外投資外匯管理辦法》，進(jìn)一步緩解境外投資企業(yè)融資難的問題，以支持境內(nèi)企業(yè)“走出去”。
(五)稅收政策
為配合“走出去”戰(zhàn)略的實施，我國不斷完善稅收政策，制定實施境外所得計征所得稅暫行辦法，初步形成了我國企業(yè)境外投資稅收管理制度;加快稅收協(xié)定談簽和執(zhí)行力度，建立稅收情報交換機(jī)制，規(guī)范相互協(xié)商程序，為我國境外投資企業(yè)解決稅務(wù)糾紛，提供了良好的稅收服務(wù)，較好地維護(hù)了企業(yè)利益。
(六)特殊類別專項立法
此外，對于一些特殊行業(yè)或企業(yè)的海外投資，相關(guān)部門出臺了單項法規(guī)予以規(guī)范，包括《煙草行業(yè)企業(yè)境外投資項目管理辦法》、《鐵路事業(yè)單位對外投資管理辦法》、《全國社會保障基金境外投資管理暫行規(guī)定》以及《保險資金境外投資管理暫行辦法》。而為規(guī)范國有企業(yè)的境外投資、保證國有資產(chǎn)的保值增值，國資委等部門制定出臺了更具體的法律法規(guī)，主要有《境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法實施細(xì)則》、《境外國有資產(chǎn)管理暫行辦法》、《關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)重大投資項目管理有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范中央企業(yè)投資管理的通知》等。
以上簡要列出了我國現(xiàn)有的規(guī)范企業(yè)境外投資領(lǐng)域的法律法規(guī)，可以看出，相關(guān)法律政策主要散見于各類部門規(guī)章中，數(shù)量還比較有限，有一些規(guī)定缺乏實際可操作性，隨著我國企業(yè)境外投資的活動越來越頻繁，有進(jìn)一步完善的必要性和緊迫性。
三、完善我國企業(yè)境外投資法律制度的若干建議
第一，需要將境外投資領(lǐng)域某些帶有根本性質(zhì)的規(guī)定上升到法律層面，提高立法層級，制定統(tǒng)一完整的《境外投資促進(jìn)法》、《境外投資責(zé)任法》、《境外投資規(guī)劃法》(包括產(chǎn)業(yè)政策、投資主體、投資地區(qū)、投資行業(yè)的規(guī)劃)、《境外投資保險法》等等，改變境外投資法律規(guī)定過于分散的現(xiàn)狀。
第二，需要進(jìn)一步明確對外投資管理的職責(zé)與分工。強(qiáng)調(diào)商務(wù)部作為政府主管部門的角色，與國有資產(chǎn)管理委員會、國家外匯管理局、稅務(wù)總局、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等多個專業(yè)監(jiān)管部門的分工，在相應(yīng)的法律法規(guī)的約束范圍內(nèi)，各自做好自身的工作。在積極促進(jìn)、大力服務(wù)、有效監(jiān)管的前提下，加強(qiáng)信息交流、溝通與共享，相互配合，減少不必要的環(huán)節(jié)，盡量減少企業(yè)的負(fù)擔(dān)，提高效率，使企業(yè)的各類境外投資活動有法可依、有章可循。
第三，相關(guān)部門需要制定境外投資行業(yè)指導(dǎo)，明確國家重點支持的企業(yè)境外投資的重點領(lǐng)域，比如境外石油、天然氣和重要礦產(chǎn)資源等領(lǐng)域、先進(jìn)制造業(yè)領(lǐng)域、對外基礎(chǔ)設(shè)施等領(lǐng)域，引導(dǎo)企業(yè)的境外投資行為，避免盲目性。
第四，完善稅收政策，進(jìn)一步做好對境外投資企業(yè)的稅收服務(wù)與管理。為提高和保護(hù)企業(yè)境外投資的積極性，結(jié)合新的企業(yè)所得稅法的實施，制定間接抵免的具體操作辦法，以便使境外投資的企業(yè)能夠盡快地享受稅法規(guī)定的間接抵免優(yōu)惠。此外，應(yīng)充分發(fā)揮和其他國家已簽訂的《避免雙重征稅協(xié)定》，避免和消除雙重征稅;應(yīng)通過外交等手段與合同國建立起良好的溝通渠道，形成相應(yīng)的爭端解決機(jī)制。除了所得稅以外，還要進(jìn)一步完善企業(yè)境外投資運輸設(shè)備的出口退稅政策，針對不同類型的企業(yè)充分考慮其對外投資的特點，改進(jìn)政策支持方式，加大政策支持力度，規(guī)范管理程序，促進(jìn)企業(yè)對外投資的順利開展。
第五，進(jìn)一步加強(qiáng)境外投資的金融支持并放寬企業(yè)海外投資的外匯管制。這主要包括以下幾個方面:第一，進(jìn)一步改進(jìn)和完善境外投資外匯管理，健全境外投資項下跨境資金流入出的統(tǒng)計檢測和預(yù)警機(jī)制;第二，政府適當(dāng)放松對企業(yè)的金融控制，賦予適合條件的并購企業(yè)以必要的海外融資權(quán)，開拓國際化的融資渠道，并由國家給予必要的擔(dān)保，允許其通過發(fā)行股票和債券、成立基金等方式在國際金融市場上直接融資;第三，積極推進(jìn)投資企業(yè)與國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)滲透，組成大型跨國企業(yè);第四，進(jìn)一步構(gòu)建適合投資業(yè)務(wù)的合理開放的融資環(huán)境，鼓勵投資公司通過信貸、擔(dān)保等多種形式給予企業(yè)境外投資以必要的融資支持;第五，明確重點項目，給出定量標(biāo)準(zhǔn)，在給予重點項目以信貸支持的同時，也照顧到非重點項目的海外拓展。
總之，為了給我國企業(yè)從事國際化經(jīng)營提供更好的法律政策環(huán)境，需要盡快建立起企業(yè)境外投資的一整套法規(guī)體系，可喜的是，我國政府的相關(guān)部門已以更積極的姿態(tài)加快完善我國企業(yè)海外并購的法律體系的步伐，為中國企業(yè)“走出去”保駕護(hù)航。我們有理由相信，隨著相關(guān)法律法規(guī)的陸續(xù)出臺，政府對境外投資的力度不斷加大，中國企業(yè)境外投資之路將會越來越廣闊，腳步也會越來越穩(wěn)健!
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根據(jù)規(guī)定，國家外匯管理局及省、自治區(qū)、直轄市分局、深圳分局是境外投資(不包括商業(yè)銀行和其他信貸機(jī)構(gòu)的境外投資。)的外匯主管部門。外匯主管部門依據(jù)《境外投資外匯管理辦法》、《境外投資外匯管理辦法實施細(xì)則》、《境外投資外匯風(fēng)險及外匯資金來源審查的審批規(guī)范》、《關(guān)于援外項目外匯管理有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于部分項目免繳境外投資匯回利潤保證金的通知》、《關(guān)于調(diào)整資本項下部分購匯管理措施的通知》等法律法規(guī)，負(fù)責(zé)審查境外投資項目的外匯風(fēng)險和外匯來源，以及對投資資金的匯出和回收、投資利潤和其它外匯收益的匯回進(jìn)行監(jiān)督和管理。外匯主管部門對境外投資的管理包括以下幾個方面：
(一)境外投資項目立項后審批前的外匯風(fēng)險和外匯來源審查
境外投資外匯風(fēng)險審查主要是審查投資所在國（地區(qū)）的信譽、投資風(fēng)險等級，投資所在國（地區(qū)）有關(guān)投資項目方面的法律、法規(guī)，投資所在國（地區(qū)）外匯管制狀況，以及投資回收計劃的期限是否合理。外匯資金來源審查主要是審查境內(nèi)投資者是否利用自有外匯進(jìn)行投資，根據(jù)《境外投資管理辦法實施細(xì)則》規(guī)定，用于境外投資的外匯資金限于境內(nèi)投資者的自有外匯，未經(jīng)國家外匯管理局批準(zhǔn)，不得使用其他外匯資金。使用國際商業(yè)貸款進(jìn)行境外投資須報國家計委審批。外匯主管部門受理后30日之內(nèi)出具正式批復(fù)。
(二)批準(zhǔn)境外投資項目后的外匯管理
境外投資項目經(jīng)有關(guān)審批部門批準(zhǔn)后，境內(nèi)投資者到所在地外匯管理部門辦理登記建檔、匯出投資資金等有關(guān)手續(xù)。隨后，境內(nèi)投資者須向外匯管理部門定期報送境外投資企業(yè)的年度財務(wù)報表，接受外匯管理部門的監(jiān)管。
(三)對境外投資利潤匯回保證金的管理
按照規(guī)定，境外投資企業(yè)在匯出資金前必須交納外匯匯出金額5%的利潤匯回保證金，但援外項目、不涉及購匯及匯出外匯的境外帶料加工裝配項目和中方全部以實物出資的境外投資項目，可以用境外投資利潤匯回承諾書代替保證金支付。保證金存入外匯局在指定銀行開立的保證金專用帳戶。
(四)對境外投資項目境外融資的管理
對境內(nèi)投資者利用國際商業(yè)借款進(jìn)行境外投資，需要經(jīng)過國家計委批準(zhǔn)。境外投資企業(yè)根據(jù)經(jīng)營需要，可以在境外自行籌措和運用資金，對此不列入國家外債管理范疇，但如果需要境內(nèi)母公司、境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)以及其他部門、單位提供擔(dān)保，則必須經(jīng)境內(nèi)投資者所在地外匯管理部門審查，并報國家外匯管理局審批。
二、現(xiàn)行境外投資外匯、外債管理中存在的問題
(一)資本項目外匯管制過嚴(yán)，阻礙了境外投資的發(fā)展
為了平衡國際收支，防止外部金融風(fēng)險向國內(nèi)傳遞，我國一直實行嚴(yán)格的資本項目外匯管制。在亞洲金融風(fēng)暴中，資本項目外匯管制成為維護(hù)我國金融安全的重要手段。此后，資本項目外匯管制雖然有所放松，但對境外投資的管制仍很嚴(yán)格。目前，我國限制企業(yè)購匯進(jìn)行境外投資，除戰(zhàn)略性項目、援外項目和帶料加工項目可以購匯進(jìn)行投資外，其余項目的境外投資以企業(yè)的自有外匯為主。企業(yè)有自有外匯的，首先使用自有外匯進(jìn)行投資；沒有自有外匯的，可通過貸款等進(jìn)行投資。另外，我國鼓勵企業(yè)使用實物投資，或以設(shè)備投資，或允許企業(yè)不結(jié)匯出口。企業(yè)能用于境外投資的自有外匯和籌措貸款的能力十分有限，依靠實物投資也存在很大的困難，這些都不利于境外投資企業(yè)的經(jīng)營和規(guī)模的擴(kuò)大。調(diào)查中，企業(yè)普遍反映以現(xiàn)有設(shè)備投資難以符合項目的需要，因為有些設(shè)備技術(shù)落后，甚至是國內(nèi)已經(jīng)淘汰的設(shè)備，為適應(yīng)東道國的競爭需要，許多投資項目需要購買新設(shè)備。而以貨物不結(jié)匯出口的方式投資，雖然可以部分解決企業(yè)投資資金的問題，但輸出的貨物必須銷售后才能變成資本，企業(yè)的投資能力受到其銷售能力的制約，結(jié)果許多項目因無法及時獲得外匯資金而喪失有利商機(jī)。
(二)利潤匯回保證金管理，對企業(yè)資金周轉(zhuǎn)不利
為保證企業(yè)境外投資資產(chǎn)不流失，我國要求境內(nèi)投資者交納外匯匯出金額5%的利潤匯回保證金。利潤匯回保證金管理也屬于資本項目外匯管制的重要內(nèi)容，其本意是鼓勵境內(nèi)投資者將境外投資所得匯回國內(nèi)，但對企業(yè)來說，卻占壓了大量資金，妨礙了企業(yè)競爭力的提高，尤其是在境外投資的初創(chuàng)階段，境外企業(yè)多半無法創(chuàng)造利潤，保證金的占壓增加了企業(yè)的負(fù)擔(dān)。調(diào)查中，許多企業(yè)反映保證金管理對促進(jìn)利潤匯回的作用并不明顯，有時會迫使企業(yè)采用規(guī)避保證金管理的投資渠道。境外投資企業(yè)在獲得盈利以后，多半希望擴(kuò)大規(guī)模，進(jìn)一步提高盈利能力，如果將利潤匯回后再投資，則將再一次面臨繁瑣的審批程序。雖然利潤直接轉(zhuǎn)為再投資也需要主管部門的審批，但手續(xù)相對容易。許多企業(yè)為了降低擴(kuò)大規(guī)模的成本，傾向于將利潤留存在境外。為解決保證金資金占壓問題，需要用現(xiàn)匯進(jìn)行境外投資的企業(yè)，有時不得不轉(zhuǎn)向境外帶料加工貿(mào)易的投資方式，或是一些非正常的投資渠道，造成資源不必要的浪費。
(三)對國際商業(yè)融資的控制，阻礙了企業(yè)利用國際資金市場
境內(nèi)投資者如果使用國際商業(yè)貸款進(jìn)行境外投資，屬于我國外債管理的范疇，需要國家計委的審批。境外投資企業(yè)的境外借款則不受此規(guī)定的管轄。但如果需要境內(nèi)投資者、金融機(jī)構(gòu)或其他部門、單位提供擔(dān)保，則要經(jīng)過外債管理部門的批準(zhǔn)。對境內(nèi)投資者使用國際商業(yè)貸款進(jìn)行境外投資的限制，實際上阻礙了企業(yè)對外部資金市場的利用，而利用外部資金市場，企業(yè)往往可以獲得更有利的融資條件，對降低成本，提高其國際競爭力大有裨益。調(diào)查中有些企業(yè)反映，在其對項目進(jìn)行調(diào)研論證的過程中，許多得到消息的外國金融機(jī)構(gòu)也會對該項目進(jìn)行考察，如果認(rèn)為該項目有利可圖，則會為企業(yè)提供信息便利和附有有利條件的貸款承諾。但由于上面提到的原因，使用這部分資金非常困難。
三、境外投資對國際收支的綜合影響
我國對境外投資進(jìn)行嚴(yán)格的外匯管理的主要目的在于維護(hù)國際收支平衡，防范外部金融風(fēng)險。短期內(nèi)，境外投資增加了資本項目下外匯支出，對國際收支產(chǎn)生負(fù)面影響，但這只是境外投資引起的國際收支平衡表的直接變化。為全面評價境外投資對國際收支的影響，我們還要考察境外投資對國際收支的長期、間接影響，包括對國民經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展的影響，對經(jīng)常項目和資本項目的影響，子公司和母公司盈利能力的變化對國際收支的影響等方面。
(一)利用自有資金的境外投資對國際收支的綜合影響
對于資源類項目，境外投資雖然增加了外匯支出，但彌補(bǔ)了我國資源的不足，對國民經(jīng)濟(jì)總體發(fā)展非常有益，而國民經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展是國際收支平衡的根本保證。我國在境外投資開發(fā)國內(nèi)稀缺資源，可以直接控制境外資源，保證國內(nèi)資源的及時供應(yīng)，而且在國際市場價格變動頻繁時，也可以起到穩(wěn)定國內(nèi)資源價格的作用。寶鋼在巴西投資開采的礦石就全部運回國內(nèi)。進(jìn)口到國內(nèi)的資源，國內(nèi)進(jìn)口商支付的外匯最終會成為境外企業(yè)的利潤。這些利潤作為投資收益計入我國國際收支經(jīng)常項目，因此國內(nèi)企業(yè)控制的境外資源進(jìn)口對我國國際收支不會產(chǎn)生負(fù)面影響。而且有的項目在彌補(bǔ)國內(nèi)資源不足的同時，也在國際市場上銷售，從而可以增加我國的外匯收入，有利于國際收支的改善。例如，農(nóng)化集團(tuán)公司每年可以為國內(nèi)提供50～100萬噸磷肥，其余的大部分均銷往國際市場。
對于市場開拓類項目，境外投資有利于提高產(chǎn)品的知名度，促進(jìn)出口的增加。如果境外企業(yè)盈利增加，境外投資收益的增加計入經(jīng)常項目，國際收支得到改善。即便企業(yè)在境外的工廠虧損，只要能夠增加母公司的國際競爭力，帶動國內(nèi)產(chǎn)品的出口，也會改善國際收支的經(jīng)常項目。例如，海爾公司在美國建廠后，在國際市場上的商譽大大提高，其產(chǎn)品出口每年翻一番，2001年出口額高達(dá)4.2億美元，2002年計劃出口8億美元。在境外進(jìn)行以加強(qiáng)技術(shù)研發(fā)、收集市場信息和加強(qiáng)售后服務(wù)等為目的的投資，也可以通過增加母公司的國際競爭力，促進(jìn)國內(nèi)產(chǎn)品的出口，對改善國際收支有促進(jìn)作用。
對于尋求有利投資環(huán)境的項目，如利用當(dāng)?shù)亓畠r的勞動力，避開某些發(fā)達(dá)國家的配額限制等，只要這些項目不與國內(nèi)生產(chǎn)商形成競爭關(guān)系，對國際收支的影響也將是積極的。目前華源在加拿大、墨西哥、泰國等國進(jìn)行的紡織服裝加工投資就屬于此類。受當(dāng)?shù)貏诠す芾淼南拗疲@些項目并不能帶來大量的勞務(wù)輸出。但由于這些國家的紡織服裝出口沒有受到像我國那樣的配額限制，我國企業(yè)就可以繞過發(fā)達(dá)國家的貿(mào)易壁壘。這些企業(yè)如果在國內(nèi)擴(kuò)大生產(chǎn)，產(chǎn)品根本無法出口或出口成本很高。可以說，這種項目不但不會與國內(nèi)產(chǎn)品形成正面沖突，反而可以擴(kuò)大國內(nèi)原材料的出口，促進(jìn)了我國出口的增加。
另外，還有一部分項目以帶動生產(chǎn)資料（包括設(shè)備、原材料、勞動力和技術(shù)）輸出為目的。這些項目對國際收支經(jīng)常項目的改善效果是顯而易見的。
(二)利用國際商業(yè)融資進(jìn)行的境外投資對國際收支的綜合影響
隨著金融全球化的發(fā)展，大型金融機(jī)構(gòu)一般都在全球范圍內(nèi)尋求融資對象，并形成了高效的投資決策機(jī)制，對可能投資的項目進(jìn)行評估。如果項目收益前景良好，則這些機(jī)構(gòu)愿意為項目的投資主體提供各種服務(wù)，如信息咨詢、優(yōu)惠貸款承諾等，以此與這些投資主體保持良好的關(guān)系。一旦項目運行，這些機(jī)構(gòu)通過提供貸款從中獲利。由于這些機(jī)構(gòu)能夠提供比國內(nèi)銀行更好的服務(wù)和更優(yōu)惠的融資條件，且沒有換匯成本，我國企業(yè)很愿意利用境外融資進(jìn)行境外投資。目前，我國少數(shù)優(yōu)質(zhì)大型企業(yè)，如中集集團(tuán)已具備無需銀行擔(dān)保的國際融資信譽。
利用國際商業(yè)融資進(jìn)行境外投資，雖然增加了外債，在償還時增加了外匯支出，對國際收支長期平衡產(chǎn)生負(fù)面影響，但企業(yè)在獲得有利條件的融資后，盈利能力提高了。企業(yè)境外投資收益的增加可以反映在經(jīng)常項目上，有利于國際收支的改善。
四、政策建議
“走出去”戰(zhàn)略的實施旨在鼓勵企業(yè)擴(kuò)大境外投資，利用兩個市場、兩種資源增強(qiáng)國際競爭力。改善外匯、外債管理可以為企業(yè)擴(kuò)大境外投資提供便利，有助于更好地貫徹實施“走出去”戰(zhàn)略。為此，我們可以從下面幾個方面著手對現(xiàn)行管理制度進(jìn)行完善。
(一)適度放寬對境外投資用匯的限制
這順應(yīng)了境外投資發(fā)展的需要。在今后相當(dāng)長的時期內(nèi)，我國經(jīng)濟(jì)仍將保持良好的發(fā)展勢頭，外匯儲備還將維持在較高的水平，從而為境外投資用匯的放開提供了有利時機(jī)。但是，出于我國資本項目開放總體進(jìn)程的考慮，對境外投資外匯管制的放松必須是部分的、漸進(jìn)的。可以考慮由計委主導(dǎo)，并綜合各部門的意見，制定一個年度境外投資額度的總盤子。在額度內(nèi)，對符合境外投資鼓勵條件的企業(yè)和項目，從寬進(jìn)行外匯審批，并簡化審批手續(xù)，允許企業(yè)開立用于境外投資的資本項目外匯帳戶。
在這種管理模式下，如何制定年度境外投資總規(guī)模成為關(guān)鍵。在制定總規(guī)模時，需著重考慮境外投資引起的資本流出凈額對外匯儲備水平和國際收支平衡的影響，及境內(nèi)企業(yè)對境外投資用匯的需求。我國外匯儲備已經(jīng)超過2300億美元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于滿足3～4個月進(jìn)口需求的水平，即使將資本外流、償債等外匯儲備支出需求因素考慮在內(nèi)，比較保守的估計是，如果制定100億美元的境外投資額度，將不會降低我國的國際清償能力，而且可以滿足境內(nèi)企業(yè)境外投資的需要。對此，我們可以以1998年的資本外逃對國際收支的影響情況作參考。盡管當(dāng)年因外部沖擊，資本外逃情況相當(dāng)嚴(yán)重（經(jīng)查實在200多億美元的應(yīng)收未收外匯中，有100多億屬于逃套匯），資本項目下出現(xiàn)了逆差，但由于經(jīng)常項目有較大盈余，我國的國際收支仍表現(xiàn)穩(wěn)健，當(dāng)年外匯儲備增加50億美元，達(dá)到1450億美元左右。因此，如果我們將境外投資額度設(shè)定在100億美元左右，并不會威脅國際收支平衡。根據(jù)有關(guān)主管部門的分析，境內(nèi)企業(yè)是否進(jìn)行境外投資主要根據(jù)企業(yè)自身的發(fā)展?fàn)顩r和條件而定。由于國內(nèi)市場發(fā)展穩(wěn)定，放開外匯限制并不會造成大量資本流出的局面。現(xiàn)在我國每年境外投資額穩(wěn)定在20多億美元，如果放開對境外投資的外匯限制，那些過去沒有經(jīng)過正常渠道出去的投資將浮出水面。將這部分境外投資需求考慮在內(nèi)，估計我國每年的境外投資需求大約在30～50億美元。因此，100億美元的額度是可以滿足境外投資需要的。
(二)簡化境外投資外匯管理程序
根據(jù)有關(guān)部門的意見，外匯風(fēng)險和外匯來源的審查可并入主管審批部門的職責(zé)范疇，無須指派單獨的部門進(jìn)行審批。為簡化審批手續(xù)、提高效率，可考慮改變職能轉(zhuǎn)移后的外匯風(fēng)險和外匯來源審查方式。由于外匯風(fēng)險主要考查的是東道國的政治風(fēng)險、匯兌風(fēng)險等內(nèi)容，因此可將外匯風(fēng)險審查并入境外投資的國別政策管理。
外匯來源審查主要包括審查用于境外投資的外匯資金是企業(yè)的自有外匯，還是其它外匯資金（購匯，貸款等），外匯資金的來源是否合法等。原來審查外匯來源主要是在國家外匯短缺的歷史條件下考查企業(yè)的創(chuàng)匯能力或外匯平衡能力，將境外投資企業(yè)的外匯資金來源分為自有外匯和其他外匯資金（購匯和外匯貸款等），規(guī)定外匯來源以自有外匯為主。以購匯進(jìn)行投資雖然會改變外匯市場的供求狀況，但在實行總量控制的前提下，這種影響可以被控制在一定范圍內(nèi)，因此可取消以自有外匯為主的管理辦法，允許在額度內(nèi)購匯進(jìn)行境外投資。不再區(qū)分自有外匯和購匯以后，對企業(yè)只須進(jìn)行資金來源審查。在進(jìn)行資金來源審查時，對使用財政撥款、政策性銀行貸款的項目要嚴(yán)格，對使用自有（籌）資金的項目應(yīng)放寬，而不論企業(yè)的自有資金是外匯還是人民幣，因為企業(yè)使用自有資金，投資風(fēng)險由企業(yè)自己承擔(dān)。對外匯資金來源的合規(guī)性審查今后仍可由外匯主管部門執(zhí)行。
剝離審批職能后，外匯主管部門只負(fù)責(zé)為企業(yè)辦理外匯支付手續(xù)，監(jiān)督企業(yè)外匯收支情況。同時設(shè)立國際收支預(yù)警機(jī)制，由國家外匯管理局負(fù)責(zé)對國際收支進(jìn)行監(jiān)督。如果國際收支出現(xiàn)惡化，則應(yīng)立即通知審批部門放緩或停止對境外投資項目的審批。
(三)取消利潤匯回保證金
企業(yè)盈利后存在強(qiáng)烈的擴(kuò)大規(guī)模的傾向，而利潤即便留存在國外，同樣會改善國際收支狀況。因此，可考慮取消利潤匯回保證金要求，同時通過加強(qiáng)對境外投資項目的事后管理來防止國內(nèi)資產(chǎn)的流失。
(四)允許有條件的企業(yè)以境外投資為目的從事國際商業(yè)融資
近年來，隨著國內(nèi)經(jīng)濟(jì)、國際收支情況的變化，擴(kuò)大境外投資被提到更高的議事日程：一是經(jīng)過多年發(fā)展，企業(yè)已經(jīng)初步具備了境外投資的能力；二是國內(nèi)資源、能源、環(huán)境的硬約束，要求我們加快海外擴(kuò)張；三是國際貿(mào)易摩擦、市場分?jǐn)偝杀镜囊蛩兀?qū)動我國企業(yè)通過境外布點進(jìn)行“貿(mào)易轉(zhuǎn)移”；四是擴(kuò)大境外投資、從而促進(jìn)資本項目平衡，是解決當(dāng)前我國國際收支面臨問題的主要渠道；五是一些國家對外商直接投資的鼓勵政策，構(gòu)成吸引我國企業(yè)投資的外部原因。
企業(yè)境外投資主要是市場行為，必須由企業(yè)自主決策。但縱觀各國海外投資發(fā)展歷程，企業(yè)大規(guī)模海外擴(kuò)張都離不開政府支持。我國目前對企業(yè)的境外投資還是以“管理”為主，有效的扶持政策尚不多見。相關(guān)管理部門之間的職能劃分大體如下：發(fā)展改革委員會及各級發(fā)展改革部門負(fù)責(zé)投資項目管理；商務(wù)部、商務(wù)局系統(tǒng)負(fù)責(zé)企業(yè)的合同和章程管理；而外匯管理局則負(fù)責(zé)與境外投資外匯管理有關(guān)事宜。
國家發(fā)展改革委于2004年10月頒布實施了《境外投資項目核準(zhǔn)暫行管理辦法》，該辦法規(guī)定，在中方境外投資勘探開發(fā)原油及礦山等、投資額3000萬美元及以上的項目必須由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)；中方投資額2億美元及以上，由國家發(fā)展改革委審核報國務(wù)院核準(zhǔn)。投資用匯5000萬美元及以上，由發(fā)展改革委審核后報國務(wù)院核準(zhǔn)。金額小于以上規(guī)定的項目，一般由各省級發(fā)展改革委核準(zhǔn)，并報國家發(fā)展改革委備案。
商務(wù)部關(guān)于境外投資的主要管理規(guī)定是《境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)工作細(xì)則》，該細(xì)則主要對東道國的投資環(huán)境、安全狀況、與我國的政治經(jīng)濟(jì)關(guān)系、投資方向、區(qū)域分布等，提出了一些原則性的要求，其中許多條款有助于企業(yè)防范境外投資風(fēng)險，避免意外損失。
外匯管理局在境外投資外匯管理方面的政策變動頻繁。近年來，政策的基本趨勢是為企業(yè)海外投資提供更多便利。目前，在企業(yè)用人民幣資金購匯用于境外投資方面，已經(jīng)沒有任何障礙。事實上，在外匯儲備迅速膨脹的背景下，作為“藏匯于民”政策的主要方面，外匯局甚至希望企業(yè)多多購匯，分散外匯持有。但是，由于企業(yè)境外外匯資金通過結(jié)售匯的形式調(diào)往國內(nèi)(比如，境外上市籌集的資金)可能增加人民幣升值壓力，因此仍將受到外匯管理局的嚴(yán)格管理。
政府及各有關(guān)機(jī)構(gòu)在境外投資信息提供方面做了大量工作。比如，商務(wù)部的《國別貿(mào)易與投資環(huán)境報告》詳細(xì)介紹了各國對國際直接投資的市場準(zhǔn)入、經(jīng)營壁壘、退出壁壘情況。國家發(fā)展改革委的官方網(wǎng)站提供了主要國家的國別投資環(huán)境狀況。中國出口信用保險公司對各國的政治風(fēng)險進(jìn)行了評估。
下一步，政府支持企業(yè)境外投資，主要還是圍繞著以下方面展開：一是繼續(xù)為企業(yè)提供境外投資基本信息；二是在徹底解決企業(yè)境外投資換匯問題的同時，更多考慮企業(yè)境外投資項目的外匯融資問題；三是繼續(xù)通過無償援助、援建，帶動企業(yè)“走出去”；四是通過政府建立各類基金，組織企業(yè)海外投資；五是通過各種渠道降低企業(yè)海外投資的政治、政策風(fēng)險。
年初金融工作會議之后，各界流傳將組建直接隸屬國務(wù)院的“國家外匯資產(chǎn)投資公司”，負(fù)責(zé)外匯儲備的多元化管理使用。該公司成立以后，其投資方式必然與現(xiàn)有外匯管理局通過一些商業(yè)性國際金融機(jī)構(gòu)，在國際金融市場上所從事的組合投資模式有所區(qū)別。同時，為避免“二次結(jié)匯”問題，國家外匯投資公司的外匯資金不可能如很多人期待的那樣，用于支持國內(nèi)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整以及實現(xiàn)和諧社會建設(shè)目標(biāo)，而是主要用于境外投資。
有觀點認(rèn)為，“國家外匯資產(chǎn)投資公司”可參照新加坡淡馬錫政府投資公司(GIC)模式進(jìn)行運作。近幾年，淡馬錫高聲調(diào)、高姿態(tài)、積極拓展海外市場，成為國際資本市場上活躍的明星企業(yè)。尤其是隨著淡馬錫在中國內(nèi)地投資增多，對淡馬錫經(jīng)營模式及經(jīng)營業(yè)績的贊譽聲迭起，很多人視淡馬錫為國有投資公司的成功典范。不過，對淡馬錫模式也存在一些質(zhì)疑之聲。
首先，根據(jù)淡馬錫首次披露(2004年)的年度報告顯示，過去30年里，淡馬錫平均每年為股東提供了超過16％的總投資回報率。然而，在1993年到2003年的lO年間，淡馬錫的股東平均投資回報率只有3％，而同期世界500強(qiáng)企業(yè)的平均投資回報率達(dá)到13％。
其次，淡馬錫控制了新加坡國民經(jīng)濟(jì)的主要命脈，由于它的高度壟斷地位，使新加坡中小企業(yè)的發(fā)展空間受到擠壓，損失了整體經(jīng)濟(jì)效率。
關(guān)鍵詞：地下錢莊；交易動因；治理；案例
一、地下錢莊交易動因財務(wù)分析
1、規(guī)避國家外匯管制，提高資產(chǎn)收益率
隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，居民擁有的財富不斷增加，越來越多的人希望在全球配置資源，以提高資產(chǎn)的收益率，實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值的目的。而目前我國對個人資本項下外匯管理還未完全放開，個人境外投資、購買房產(chǎn)等需求無法通過正常渠道得到滿足。因此，部分人鋌而走險，通過錢莊交易將資金轉(zhuǎn)移境外。通常，地下錢莊交易傭金比銀行要高，為交易金額的0.1%左右，但境外資產(chǎn)的年化收益率一般在3%以上。案例1：境內(nèi)個人投資境外股市或收益匯回。境內(nèi)居民周某于2014年12月至2015年6月通過本人賬戶向地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶支付7筆共8785787元人民幣。地下錢莊控制的境外賬戶向周某在香港的證券賬戶支付6筆,金額共計7811410港元，周某將該項資金用于投資香港股市；地下錢莊控制的境外賬戶向香港的某公司支付兩筆，金額共計347398.28歐元，用于周某償還該公司債務(wù)，周某之前從該公司借入資金用于投資香港股市。案例分析：目前我國對個人資本項下外匯管理尚未完全放開。根據(jù)《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》規(guī)定，“境內(nèi)個人可以使用外匯或人民幣，并通過銀行、基金管理公司等合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)行境外固定收益類、權(quán)益類等金融投資”，即境內(nèi)個人只能通過“合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者”進(jìn)行境外投資。現(xiàn)實情況是“合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者”提供的產(chǎn)品一般門檻較高，且品種有限、額度有限，根本無法滿足境內(nèi)居民境外投資的需求。同樣，因境內(nèi)個人不能夠脫離“合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者”獨自在境外投資，前期通過非正常渠道流出境外的投資，投資的本金和收益自然也無法正常匯回境內(nèi)，一旦需要調(diào)回境內(nèi)使用，也只能選擇地下錢莊。案例2：境內(nèi)個人境外購買房產(chǎn)。境內(nèi)居民劉某于2015年2月至2015年8月通過本人賬戶向地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶支付人民幣7筆共計13550996.3元，地下錢莊控制的澳大利亞某公司賬戶向劉某的兒子在澳大利亞的賬戶支付款項7筆，共計2564535.9澳大利亞元。劉某兒子用該筆款項在澳大利亞購買房產(chǎn)。案例分析：境內(nèi)居民境外購買房產(chǎn)屬于資本項下的對外投資，《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》中未對境內(nèi)居民境外購買房產(chǎn)做出明確的規(guī)定，即個人境外購買房產(chǎn)無法通過正常渠道將資金匯出。另外，根據(jù)《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》規(guī)定，“對個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯實行年度總額管理。年度總額分別為每人每年等值5萬美元”。這對于購買房產(chǎn)等大額支出，根本無法得到滿足。
2、逃避稅收，獲取高額違法收益
資金通過地下錢莊交易，脫離了外匯局、海關(guān)、稅務(wù)等部門的監(jiān)管，達(dá)到偷逃稅款的目的。交易客戶付給地下錢莊交易金額0.1%左右的傭金，但卻偷逃了高額的增值稅、企業(yè)所得稅和個人所得稅。案例3：進(jìn)口電子產(chǎn)品，逃避進(jìn)口增值稅。趙某從香港客戶購買一批手機(jī)，貨款為9206376港元。2015年6月，趙某通過本人境內(nèi)銀行賬戶向地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶支付上述貨款7筆，金額共計7404427元人民幣，對應(yīng)地下錢莊的香港賬戶向香港客戶支付上述貨款9206376港元。趙某從香港客戶購買的該批手機(jī)，未經(jīng)過海關(guān)報關(guān)，而是通過背包客捎帶等方式進(jìn)境。案例分析：趙某從香港客戶購買的該批手機(jī)，通過背包客捎帶等方式進(jìn)境，未正常報關(guān)，因此沒有報關(guān)單，無法通過正常途徑向香港客戶付款。按我國現(xiàn)行的稅收政策，手機(jī)的進(jìn)口關(guān)稅為零、增值稅率為17%，也就是趙某通過背包客捎帶等方式進(jìn)境、地下錢莊付款的方式，逃避了17%的進(jìn)口增值稅，稅款達(dá)120多萬元。案例4：進(jìn)口木材，逃避進(jìn)口增值稅。張某向越南人黃某購買木材，貨值40760256081越南盾。2014年7月至2015年5月，張某通過地下錢莊向黃某支付上述貨款。張某通過姐姐和爺爺?shù)馁~戶分15筆向地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶支付人民幣共計12230757元，對應(yīng)黃某在越南的賬戶收到地下錢莊賬戶支付的15筆款項，金額共計40760256081越南盾。案例分析：張某向越南人黃某購買木材，雙方簽訂了購買合同，但未辦理報關(guān)，海關(guān)無法代征進(jìn)口增值稅。按我國目前的稅收政策，進(jìn)口板材、家具料增值稅率為17%。張某進(jìn)口木材采取不報關(guān)、通過地下錢莊付款的方式，偷逃進(jìn)口增值稅達(dá)200多萬元。案例5：銷售商品，逃避企業(yè)所得稅。鄭某將皮具出售給香港某公司，貨值共計15200000港元。2015年1月至2015年9月，該香港公司在香港支付給地下錢莊控制的兌換公司30筆，金額共計15200000港元，相應(yīng)地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶向鄭某的5個賬戶支付人民幣30筆，金額共計12255225元。案例分析：鄭某與香港公司的皮具交易，雙方簽訂了銷售合同，但未辦理報關(guān)。鄭某通過郵寄、捎帶等方式將皮具出境。該筆銷售款，未轉(zhuǎn)入公司賬戶，而是轉(zhuǎn)入鄭某個人賬戶，自然也就不可能計入公司的銷售收入。按我國目前企業(yè)所得稅的相關(guān)規(guī)定，一般企業(yè)所得稅率為25%，鄭某出口皮具不報關(guān)，通過地下錢莊收款，偷逃企業(yè)所得稅達(dá)300多萬元。案例6：境內(nèi)旅行社通過個人賬戶收取境外商店的高額旅游購物回扣，逃避個人所得稅。周某為境內(nèi)某旅行社負(fù)責(zé)人，該旅行社常年組織旅行團(tuán)去香港購物游。2015年8月，香港余某在香港支付給地下錢莊控制的資金兌換店3筆，金額共計4860267.31港元，對應(yīng)地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶向周某支付3筆，金額共計400萬元，以上資金是香港的四家購物店給周某所帶旅行團(tuán)在香港的購物返點。案例分析：周某帶團(tuán)在香港購物，獲得境外商店的高額購物回扣。按我國目前個人所得稅相關(guān)規(guī)定，若正常匯回國內(nèi)結(jié)匯，需繳納20%的個人所得稅。周某通過地下錢莊收取高額購物回扣，偷逃個人所得稅稅款80余萬元。案例7：向境外轉(zhuǎn)移境內(nèi)勞務(wù)報酬所得，逃避個人所得稅。香港居民陳某于2015年1月至2015年8月，將其在中國境內(nèi)拍戲的片酬通過本人賬戶向地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶支付人民幣43筆，共計1700萬元，其在香港的賬戶從地下錢莊控制的賬戶對應(yīng)收取14筆，共計20218241港元。陳某無法提供境內(nèi)片酬1700萬元的完稅證明。案例分析：按《中華人民共和國個人所得稅法》規(guī)定:“勞務(wù)報酬所得按次計算征收個人所得稅，適用20%的比例稅率。對勞務(wù)報酬所得一次性收入畸高的，除按20%征稅外，應(yīng)納稅所得額超過2萬元至5萬元的部分，依照稅法規(guī)定計算應(yīng)納稅額后再按照應(yīng)納稅額加征五成；超過5萬元的部分，加征十成。”陳某未正常申報個人所得稅，通過地下錢莊轉(zhuǎn)移勞務(wù)報酬所得，達(dá)到偷逃稅款的目的，偷逃個人所得稅款679.3萬元。
3、地下錢莊手續(xù)簡便，降低時間成本
通過地下錢莊轉(zhuǎn)移資金，無須審核材料，且資金實時到賬。當(dāng)人們急需劃轉(zhuǎn)資金時，往往選擇通過地下錢莊交易，降低交易的時間成本。案例8：支付境外手術(shù)費用。境內(nèi)居民鐘某于2015年7月至2015年9月通過本人境內(nèi)賬戶向地下錢莊控制的境內(nèi)賬戶支付4筆共3000001元人民幣，對應(yīng)其弟在澳大利亞收款3筆共648268澳元，該款項用于支付鐘某父親在澳大利亞的手術(shù)費用。案例分析：鐘某父親到澳大利亞手術(shù)，需向境外支付治療費用約60萬澳大利亞元，因不能及時提供境外醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明材料無法在銀行辦理，為不延誤治療選擇通過地下錢莊匯款，達(dá)到及時治療、降低交易時間成本的目的。
二、地下錢莊治理
對于地下錢莊的治理，要從客戶交易的動因分析，厘清交易的成本和收益，既要考慮到我國目前還處于外匯管制的現(xiàn)實，也要考慮到居民越來越強(qiáng)烈和頻繁的外匯交易需求，采取“堵”與“疏”相結(jié)合的方式綜合治理。一方面保持對地下錢莊非法經(jīng)營活動嚴(yán)厲打擊的高壓態(tài)勢；另一方面從金融供給側(cè)出發(fā)，推進(jìn)金融體制改革，提高金融體系服務(wù)能力和效率，利用市場手段壓縮地下錢莊的生存空間。
1、從源頭打擊非法交易
境內(nèi)個人通過地下錢莊進(jìn)行資金交易，更多是因為其源頭交易的非法性，如偷逃稅款。因此，要對地下錢莊保持高壓打擊的態(tài)勢，外匯監(jiān)管部門要會同公安、海關(guān)、稅務(wù)等相關(guān)部門，注重從源頭上打擊非法交易，消除地下錢莊交易的潛在需求。
2、穩(wěn)步推進(jìn)外匯管理體制改革
一是圍繞國家宏觀調(diào)控目標(biāo)，加快資本項目可兌換進(jìn)程，逐步擴(kuò)大境內(nèi)個人境外投資試點范圍，不斷滿足境內(nèi)個人合理的境外投資需求。二是進(jìn)一步簡政放權(quán)，對涉外小額貿(mào)易實施便利化措施，在確保貿(mào)易背景真實的前提下，提升小額貿(mào)易通關(guān)效率。三是逐步提高個人購匯額度。
3、加強(qiáng)外匯管理政策宣傳
一是加強(qiáng)現(xiàn)行的外匯管理政策的宣傳力度，特別是與企業(yè)和個人切身利益相關(guān)的外匯管理政策，使企業(yè)和個人了解外匯政策，遇到相關(guān)業(yè)務(wù)知道如何辦理。二是加強(qiáng)打擊地下錢莊工作的宣傳，使公眾認(rèn)識到地下錢莊交易的危害性，增強(qiáng)依法合規(guī)經(jīng)營意識，明確參與地下錢莊交易所要承擔(dān)的嚴(yán)重后果。
4、提高金融體系的服務(wù)能力和效率
一是在合理控制風(fēng)險的前提下，批準(zhǔn)更多符合條件的貨幣兌換機(jī)構(gòu)，鼓勵更多的城商行、村鎮(zhèn)銀行等地方法人機(jī)構(gòu)開辦結(jié)售匯、匯兌業(yè)務(wù)，增加金融體系服務(wù)能力。二是引導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)根據(jù)市場需求，開發(fā)更多滿足涉外主體資金需求的服務(wù)，切實滿足小微企業(yè)外匯資金需求金額小、交易頻繁、時間緊的需求。
參考文獻(xiàn)
[1]王延偉：疏堵并舉治理地下錢莊[J].中國外匯，2017（7）.
一、人民幣境外投資中存在的問題
（一）外匯資金來源審查問題
目前我國對境外投資管理仍然采用的是計劃經(jīng)濟(jì)體制下的項目審批方式，要求若境內(nèi)投資主體對外投資的形式為現(xiàn)匯，應(yīng)要求外匯局根據(jù)相關(guān)規(guī)定嚴(yán)格審核外匯資金來源。在企業(yè)進(jìn)行對外投資的過程中，由于資本運作內(nèi)在需要以及境外投資立項審批的時滯因素影響，常常會出現(xiàn)投資主體變更投資方式的情況，這種情況下必須要求重新進(jìn)行審批。但是很多投資主體為了一己私利，盡可能減少為行政審批成本，境外投資時更多的會選擇非正常渠道。因此當(dāng)前的境外投資資金來源審查工作在投資主體市場化的運作機(jī)制下，并沒有充分發(fā)揮其真正價值。
（二）境內(nèi)投資主體的監(jiān)管問題
目前，很多境內(nèi)投資主體并沒有經(jīng)過相關(guān)管理部門的批準(zhǔn)，將對外投資的外匯形式擅自變更為人民幣，有效的逃脫了管理部門的監(jiān)管，在很大程度上降低了資本項目管制的有效性。同時目前我國尚未建立一個相對完善的境外投資監(jiān)管體系，約束機(jī)制缺乏有效性，導(dǎo)致境外投資項目監(jiān)管力度不足，很多境內(nèi)投資主體容易鉆管理以及政策上的漏洞，常常會出現(xiàn)可在周邊地區(qū)或國家進(jìn)行人民幣可兌換現(xiàn)象，以及將人民幣資產(chǎn)進(jìn)行非法境外轉(zhuǎn)移造成資本外逃現(xiàn)象。
（三）代客境外理財產(chǎn)品風(fēng)險防范問題
近年來我國國民經(jīng)濟(jì)受到外匯增長的影響越來越大，廣大居民對于外匯業(yè)務(wù)的接觸和了解有一定提高，但從總體而言，了解不全面，對于代客境外理財產(chǎn)品的認(rèn)識以及把握不夠。目前我國外匯儲備不斷升高，人民幣不斷升值，人民幣境外投資的收益極易受到人民幣匯率波動的影響。鑒于此背景下，代客境外理財業(yè)務(wù)的風(fēng)險性也越來越高。
二、進(jìn)一步完善人民幣境外投資政策的建議
（一）實現(xiàn)境外投資外匯來源審查的備案制管理
科學(xué)、完善的行政許可管理體系可有效提高管理效率，使市場對資源配置基礎(chǔ)作用發(fā)揮到極致，促進(jìn)對外投資以及對外貿(mào)易的便利程度。應(yīng)遵循風(fēng)險可控、區(qū)別對待、分類管理的基本原則加強(qiáng)境外投資外匯管理力度，盡可能減少行政性審批環(huán)節(jié)，提高行政性審批的規(guī)范性，并且逐步實現(xiàn)外匯來源審查的備案制管理。針對現(xiàn)階段我國人民幣境外投資的現(xiàn)狀而言，實行審批制與備案制相結(jié)合是最為理想、有效的管理制度，審批制管理比較適用于國家壟斷產(chǎn)業(yè)、大額對外投資項目、大中型國有或國有控股企業(yè)、稀缺資源行業(yè)、援外項目以及國民經(jīng)濟(jì)命脈產(chǎn)業(yè)等；而備案制管理則比較適用于小額境外投資、夕陽產(chǎn)業(yè)、純帶料加工項目以及小型企業(yè)等。
（二）規(guī)范人民幣境外投資行為，加強(qiáng)監(jiān)管
應(yīng)允許投資主體在境外實體經(jīng)濟(jì)投資中采用人民幣形式，若在管理完備以及制度健全的條件下，應(yīng)大力支持企業(yè)在周邊地區(qū)以及國家采用人民幣投資，適當(dāng)降低人民幣流出境外的監(jiān)管限制。首先國家應(yīng)盡快出臺有效的人民幣境外投資管理辦法，具體規(guī)定人民幣境外投資的風(fēng)險審查、利潤分配、投資來源等內(nèi)容，提高相關(guān)管理部門操作的規(guī)范性。通化市應(yīng)適當(dāng)控制人民幣境外投資的規(guī)模，確定合理的人民幣對外投資總額，尤其是一些投資較大的行為，應(yīng)注意加強(qiáng)監(jiān)管，避免出現(xiàn)本幣流失現(xiàn)象。其次對于人民幣境外投資的重點和范圍應(yīng)作出具體規(guī)定，就目前而言，應(yīng)規(guī)定在具有完善的人民幣結(jié)算機(jī)制，法制較為健全、經(jīng)濟(jì)以及政治環(huán)境相對穩(wěn)定以及社會信用基礎(chǔ)較好的周邊地區(qū)或國家。
（三）加強(qiáng)代客理財?shù)氖袌霰O(jiān)管，加強(qiáng)投資者的風(fēng)險意識
方式及規(guī)模
一、境外直接上市。即直接以境內(nèi)公司的名義向境外證券主管部門申請發(fā)行股票，并向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請掛牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美國紐約上市的N股等。境內(nèi)企業(yè)境外直接上市需要經(jīng)證監(jiān)會審批，一般為國有大型企業(yè)，目前上市地主要在香港，所籌資金可以在監(jiān)管部門批準(zhǔn)后以證券投資方式調(diào)回境內(nèi)使用。據(jù)證監(jiān)會統(tǒng)計，1993年至2010年8月份共批準(zhǔn)166家境內(nèi)企業(yè)境外上市(IPO)，批準(zhǔn)77家／次企業(yè)增發(fā)和7家企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)債，IPO及再融資共籌集資金1432億美元。其中，在香港地區(qū)上市的“H股”共計158家，籌集資金1417億美元左右，占全部金額的99％。
二、境外間接上市。與境外直接上市相比，境內(nèi)企業(yè)境外間接上市最大的區(qū)別是其境外上市公司的注冊地在境外，所籌資金調(diào)回境內(nèi)主要通過外商直接投資方式實現(xiàn)。
1 國企境外間接上市(大紅籌)。大紅籌企業(yè)主要分為三類：一是內(nèi)地在香港設(shè)立的歷史相對久遠(yuǎn)的香港中資企業(yè)；二是以北京控股、上海實業(yè)、天津發(fā)展為代表的各地區(qū)各部門在香港的窗口企業(yè)注資形成的控股公司：三是以中國移動為代表的在境外或香港等地注冊成立，而主營資產(chǎn)在國內(nèi)的大型國有企業(yè)。由于大紅籌企業(yè)是境外資產(chǎn)在香港上市，其股票發(fā)行由香港聯(lián)交所審核、香港證監(jiān)會監(jiān)管，發(fā)改委、證監(jiān)會、商務(wù)部、國資委、外匯局等部門僅基于自身職能對境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到境外紅籌IPO的過程發(fā)表審核意見。在上市完成后，對于大紅籌企業(yè)通過返程投資陸續(xù)注入境內(nèi)資產(chǎn)再融資的過程缺乏必要監(jiān)管。
香港聯(lián)交所定義的“紅籌股”基本上都是內(nèi)地國企紅籌上市企業(yè)。根據(jù)其統(tǒng)計，1993年至2010年8月份，71家紅籌股企業(yè)首次募集(IPO)和再融資的規(guī)模累計達(dá)1446億美元，超過同期H股融資規(guī)模。其中，IPO規(guī)模267億美元，再融資規(guī)模1179億美元，是IPO的4.4倍。
2 民企境外間接上市(小紅籌)。1999年開始，境內(nèi)一些民營企業(yè)開始采取紅籌方式境外上市。小紅籌企業(yè)主要通過不透明、不規(guī)范的返程投資方式將境內(nèi)資產(chǎn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移到境外，建立與境外資本市場的穩(wěn)定聯(lián)系。雖然不同部門在不同時期對這一灰色資本外流渠道屢有規(guī)制，但由于各種原因?qū)冶煌黄疲壳盁o論是IPO還是再融資，小紅籌都處于放任自流的狀態(tài)。
小紅籌企業(yè)可以通過造殼方式境外上市，即境內(nèi)企業(yè)或?qū)嶋H控制人在開曼群島、維京、百慕大等離岸中心設(shè)立殼公司，再以境內(nèi)股權(quán)或資產(chǎn)對殼公司進(jìn)行增資擴(kuò)股，并收購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，以境外殼公司名義實現(xiàn)曲線境外上市的方式，上市地點最初為香港，近年發(fā)展到新加坡、紐約、倫敦和東京等其他國際金融中心。
根據(jù)清科研究中心的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，i993年至2010年8月份，508家境內(nèi)民企在香港、新加坡、紐約等境外股票市場通過造殼方式上市(IPO)募集資金591億美元，明顯高于國企紅籌IPO規(guī)模(267億美元)。但上市公司再融資規(guī)模沒有確切數(shù)字，根據(jù)近年來香港股票市場“紅籌股”再融資規(guī)模為IPO規(guī)模4.4倍的經(jīng)驗估算，境內(nèi)民企境外紅籌上市晚于境內(nèi)國企，其上市后再融資規(guī)模相對IPO的倍數(shù)可向下修正為3倍多，因此，初步估算民企紅籌境外融資總額約為2400億美元。
此外，小紅籌企業(yè)還可以通過借殼方式境外上市，又稱“反向收購”，指境內(nèi)企業(yè)或其股東個人在境外離岸中心設(shè)立公司，并通過此公司以現(xiàn)金或者股權(quán)交換的手段收購另一家已在境外證券市場掛牌上市的公司的部分或全部股權(quán)，購入后以現(xiàn)成的境外上市公司作為外殼，取得上市地位，然后對其注入資產(chǎn)，實現(xiàn)公司海外間接上市的方式。目前還沒有官方或民間研究機(jī)構(gòu)統(tǒng)計匯總境內(nèi)企業(yè)借殼上市籌資數(shù)據(jù)，但不乏相關(guān)個案。例如，國美電器借殼香港上市公司中國鵬潤(后更名為“國美電器”)；吉利汽車借殼香港上市公司國潤控股(后更名為“吉利汽車”)；海爾電器借殼香港上市公司中建數(shù)碼(幾經(jīng)更名為“海爾電器”)；金六福公司借殼香港上市公司實力中國(后更名為“新華聯(lián)國際”)；廣汽集團(tuán)借殼香港上市公司駿威汽車等。1993年至2010年8月份，按照大紅籌與造殼上市小紅籌共計3846億美元的籌資規(guī)模，估計借殼上市小紅籌企業(yè)籌資占其10％的比例，金額約為385億美元。
綜上，1993年至2010年8月份，經(jīng)筆者測算，境內(nèi)企業(yè)境外上市融資總規(guī)模約為5663億美元。
外匯之問題
最初，境內(nèi)企業(yè)境外上市融資可以有力地彌補(bǔ)制約我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的儲蓄和外匯雙缺口，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)增長和技術(shù)進(jìn)步。但隨著我國對外經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，境外籌資的迅猛增長加大了資本項目凈流入，增加了人民幣升值壓力并削弱宏觀調(diào)控的有效性。
從外匯管理方面來看，境內(nèi)企業(yè)境外上市存在的的問題主要有：對境外上市企業(yè)缺乏境內(nèi)外協(xié)調(diào)一致的合作監(jiān)督機(jī)制；境外上市外匯監(jiān)管缺乏專門的監(jiān)測系統(tǒng)；“發(fā)股前登記”和“設(shè)立前登記”與企業(yè)境外上市實際運作不符；跨境資金運作不利于全面一體化監(jiān)管；境外上市公司跨境資金運作復(fù)雜化削弱了外匯管理效力；缺乏對境內(nèi)外一體化經(jīng)營企業(yè)資產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)移監(jiān)管的細(xì)則規(guī)定等。
其中，有三個問題尤其需要重視：
“資金調(diào)回”事前排查未能發(fā)揮實效。按照現(xiàn)有的境外上市管理政策規(guī)定，外匯管理部門應(yīng)對境外上市企業(yè)境內(nèi)股票專用賬戶募集資金調(diào)回后的結(jié)匯行為予以核準(zhǔn)，對通過特殊目的公司境外上市企業(yè)的募集資金以外商投資或外債形式調(diào)回，以投資形式調(diào)回由銀行按要求審核企業(yè)提交的合同、發(fā)票等商業(yè)單據(jù)后結(jié)匯，以外債形式調(diào)回需經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后結(jié)匯，結(jié)匯人民幣資金均需按支付結(jié)匯制度的要求直接向?qū)Ψ狡髽I(yè)支付。但在實際操作中，這種逐筆審核的審批管理并沒有起到預(yù)期的監(jiān)管作用，外匯管理部門無法針對此類情況先審批核準(zhǔn)，對經(jīng)濟(jì)主體外匯收支的真實性進(jìn)行排查。因為企業(yè)在申請結(jié)匯核準(zhǔn)時提供的資金用途文件，并不能真實反映企業(yè)結(jié)匯后人民幣資金流向。
“過橋資金”購付匯難。境內(nèi)個人將其擁有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)注入特殊目的公司過程中所需的“過橋資金”，基層外匯局無法核準(zhǔn)從境內(nèi)匯出，只能由境內(nèi)個人自行在境外籌集。這部分境外籌集的資金，有
的是向境外風(fēng)險投資公司籌集，有的是向外商借高利息借款，有的對方要求在今后上市企業(yè)中占有相應(yīng)的股份，資金成本很高，對越來越多爭取境外上市的中小企業(yè)形成了相當(dāng)大的制約，不利于推動民營企業(yè)境外上市的進(jìn)一步發(fā)展。現(xiàn)行政策雖然允許境內(nèi)個人在境外設(shè)立或控制特殊目的公司，允許境內(nèi)個人將其擁有的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)注入特殊目的公司，但其所需的“過橋資金”來源沒有明確，《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》也沒有“過橋資金”購付匯方面的具體規(guī)定。按照“法無明文禁止即可為”的思路，可以允許進(jìn)行“過橋資金”匯出嘗試，同時加強(qiáng)事后跟蹤監(jiān)管。
上市公司停牌、摘牌對我國企業(yè)國際市場融資造成威脅。例如，在經(jīng)歷了以中國印染為代表的多起財務(wù)詐騙、虛假信息披露等惡性事件后，中國企業(yè)在新加坡資本市場的形象明顯惡化。自2008年11月開始，富時海峽中國指數(shù)的跌幅就整整高出新加坡海峽指數(shù)30％～40％。此數(shù)據(jù)顯示，許多投資者正對中國概念股望而生畏。其直接后果是，在新加坡上市的部分中國中小市值企業(yè)，已經(jīng)喪失了再融資功能，被打入“垃圾股”行列。與此同時，摘牌企業(yè)的后續(xù)外匯資金處理也成為一大頑疾，、如被停牌的某針紡服飾有限公司，曾在香港設(shè)立另一公司，投資額350萬美元，已辦理境外投資外匯登記，匯出投資款300萬美元。對已經(jīng)合規(guī)登記后匯出的投資款，如何凍結(jié)追索成為一大問題。
對策與建議
1 以主體監(jiān)管為核心，建立全口徑境外上市主
體監(jiān)管系統(tǒng)。建議打破按交易行為和業(yè)務(wù)性質(zhì)監(jiān)管的單一模式，建立以經(jīng)濟(jì)主體為基礎(chǔ)的全口徑境外上市主體監(jiān)管體系。一是針對境外上市外資股監(jiān)管的局限，擴(kuò)大監(jiān)管主體定位，將境外上市監(jiān)管主體延伸到包括境外上市主體企業(yè)及其境內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)、境內(nèi)實際控制人等。二是根據(jù)不同的境外上市路徑，布控不同的監(jiān)測重點。三是探索構(gòu)建境內(nèi)外聯(lián)動管理網(wǎng)絡(luò)體系，通過建立境內(nèi)中資銀行與境外分支機(jī)構(gòu)、境外銀行與境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)的聯(lián)動機(jī)制，實時關(guān)注境外證券管理部門信息，將境外上市資金運作納入監(jiān)管范疇，以便更好地保障資金安全。四是建立擘門的監(jiān)測系統(tǒng)，對境外上市外資股公司的外匯登記和外匯資金使用情況進(jìn)行統(tǒng)一的分析、監(jiān)測和預(yù)警。
2 強(qiáng)調(diào)事后監(jiān)管和授權(quán)銀行監(jiān)管，建立全面的境外上市外匯管理制度。鑒于目前境外上市外匯管理政策出臺時間較早、較為零散的情況，建議盡快整合出臺境外上市外匯管理辦法，對涉及各種境外上市管理的問題進(jìn)行統(tǒng)籌規(guī)劃。一是以事后核查和預(yù)警為重點，逐步取消事前監(jiān)管行為，改為事后備案。取消前期外匯登記手續(xù)，包括境外上市外資股公司發(fā)股前登記和境外特殊目的公司成立前的境外投資外匯登記，以便將外匯管理的重點轉(zhuǎn)移到事后跟蹤核查和監(jiān)測分析上，提高監(jiān)管效率。二是明確業(yè)務(wù)管理范圍，統(tǒng)一審核口徑，促進(jìn)境外上市便利化。將外匯局對境外上市企業(yè)募集資金調(diào)回結(jié)匯核準(zhǔn)，改為授權(quán)銀行審核，同時加強(qiáng)對結(jié)匯后資金流向的跟蹤監(jiān)測；在風(fēng)險可控的范圍內(nèi)允許“過橋資金”經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后流出、合理調(diào)回。三是將更多的備案資料審核權(quán)放給商業(yè)銀行，以便基層外匯局集中有限的人力物力，加強(qiáng)事后監(jiān)測和分析，關(guān)注跨境資金流向，增強(qiáng)重點查處力度，提高處罰的針對性和有效性。
3 多部門協(xié)同，建立有效的境外上市外匯管理服務(wù)體系。監(jiān)管與服務(wù)相輔相成。境外上市外匯管理要適應(yīng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型發(fā)展要求，不斷創(chuàng)新服務(wù)手段，充分發(fā)揮外匯局、銀行和政府相關(guān)部門的聯(lián)動作用，提升管理服務(wù)水平。一是管理關(guān)口前移，加強(qiáng)與證監(jiān)會、商務(wù)部、外匯局等部門的溝通協(xié)調(diào)，從源頭上掌握民營企業(yè)境外上市的動向。加強(qiáng)與地方商務(wù)部門、上市辦等部門的信息共享，建立項目數(shù)據(jù)庫，主動介入、及時掌握情況，通過多種途徑對有意向境外上市的企業(yè)做好政策指導(dǎo)和服務(wù)工作，在政策允許的范圍內(nèi)積極支持企業(yè)境外上市。尤其對通過特殊目的公司境外上市的企業(yè)，要在總體融資計劃安排、并購操作、返程投資、上市資金調(diào)入等方面進(jìn)行前期業(yè)務(wù)指導(dǎo)，使各個環(huán)節(jié)都能順暢運作，避免政策障礙。二是應(yīng)將監(jiān)管重點轉(zhuǎn)移到事后對調(diào)回資金用途的跟蹤監(jiān)測上，將監(jiān)管精力放在考察外匯資金調(diào)回并結(jié)匯后，人民幣資金的最終用途是否超出規(guī)定的用途和經(jīng)營范圍。三是協(xié)同其他管理部門，加強(qiáng)對境外上市企業(yè)后續(xù)行為的動態(tài)管理，運用部門間數(shù)據(jù)共享等方式，及時掌握境外上市企業(yè)資金運作情況，密切關(guān)注其境外費用支付、股權(quán)回購、募集資金調(diào)回等資金交易行為，在提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的同時，有力打擊異常資金違規(guī)流動。總之，要樹立成本意識、效率意識，在境外上市外匯管理中努力實現(xiàn)“說得清、管得住、服務(wù)好”。
4 加強(qiáng)國際合作，建立境外特殊目的公司信息披露與共享平臺。建議建立商務(wù)部、證監(jiān)會、外匯局與境外證券市場及其監(jiān)管部門的監(jiān)管合作機(jī)制，與境外監(jiān)管部門通過建立司法互助協(xié)議和簽訂多邊性協(xié)定等途徑，建立法律信息和上市公司信息的共享機(jī)制，共同對跨國發(fā)行與交易行為進(jìn)行監(jiān)管。
[關(guān)鍵詞]走出去；政府行為；重構(gòu)
[中圖分類號] F210 ［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］ A [文章編號] 1673-0461（2011）12-0032-05
“十二五”時期，中國發(fā)展方式轉(zhuǎn)型與世界經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的國內(nèi)外宏觀環(huán)境對走出去戰(zhàn)略形成了新的機(jī)遇與挑戰(zhàn)，為了更好地在新形勢下發(fā)揮政府推動走出去戰(zhàn)略的作用，必須把握兩個重點。認(rèn)識論的重點是重構(gòu)對走出去戰(zhàn)略的認(rèn)知，走出去戰(zhàn)略既是國家戰(zhàn)略，也是企業(yè)戰(zhàn)略，二者既互為支撐，又無法混淆，既不能以國家戰(zhàn)略替代企業(yè)戰(zhàn)略，也不能將國家戰(zhàn)略隔離于企業(yè)戰(zhàn)略；方法論的重點是理順走出去戰(zhàn)略實施與政府、企業(yè)的關(guān)系，政府是走出去戰(zhàn)略作為國家戰(zhàn)略的宏觀主體，企業(yè)是走出去戰(zhàn)略作為企業(yè)戰(zhàn)略的微觀主體，因此在走出去戰(zhàn)略中要明確政府與企業(yè)的功能定位以及互動關(guān)系，既要避免政府職能越位，也要防止政府職能缺位。
一、政府推動走出去戰(zhàn)略的實施現(xiàn)狀
“走出去”戰(zhàn)略作為國家意志始于2001年《國民經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展第十個五年計劃綱要》的頒布。政府作為走出去戰(zhàn)略實施的宏觀主體，跨越了古典經(jīng)濟(jì)學(xué)理論對政府的市場秩序守夜人的角色定位，也超越了新古典宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)理論對政府的宏觀調(diào)整管理者的角色定位，在體制轉(zhuǎn)軌與對外開放向縱深推進(jìn)的特殊時期，政府是圍繞走出去戰(zhàn)略實現(xiàn)制度變遷的主導(dǎo)力量，逐步建立并完善了與走出去戰(zhàn)略配套的制度框架與政策體系。
1. 規(guī)范“走出去”戰(zhàn)略的監(jiān)管制度
改革開放較長時期內(nèi)，國家受限于資本與外匯兩個缺口，對國內(nèi)企業(yè)對外投資經(jīng)營傾向于實施嚴(yán)格的審批制度。自走出去戰(zhàn)略成為國家意志以來，簡化審批、完善監(jiān)管成為逐步規(guī)范走出去戰(zhàn)略的監(jiān)管制度的主要方向。2004年7月，國務(wù)院的《關(guān)于投資體制改革的決定》啟動了項目審批制度的改革，對于企業(yè)不使用政府投資建設(shè)的項目，一律不再實行審批制，區(qū)別不同情況實行核準(zhǔn)制和備案制；同年10月，國家發(fā)改委《境外投資項目核準(zhǔn)暫行管理辦法》，商務(wù)部《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》。上述三個文件的出臺，標(biāo)志著對外投資項目從審批制向核準(zhǔn)（備案制）發(fā)生根本性轉(zhuǎn)變。
從2003年起，根據(jù)《對外直接投資統(tǒng)計制度》、《境外投資聯(lián)合年檢暫行辦法》、《境外投資綜合績效評價辦法》、《成立境外中資企業(yè)商會（協(xié)會）的暫行規(guī)定》等規(guī)章，商務(wù)部牽頭組織對外直接投資統(tǒng)計、境外投資聯(lián)合年檢、對外投資綜合績效評估和境外中商企業(yè)商會工作。此外，國家對境外投資活動的嚴(yán)格外匯管制予以逐步放松。2003年國家外匯管理局取消了境外投資外匯風(fēng)險審查、境外投資利潤匯回保證金審批等26項行政審批項目。2004年《關(guān)于跨國公司外匯資金內(nèi)部運營管理有關(guān)問題的通知》允許境內(nèi)成員企業(yè)利用自有外匯資金以及從其他境內(nèi)成員公司拆借的外匯資金，對境外成員企業(yè)進(jìn)行境外放款或者境外委托放款。2006年，國家外匯管理局徹底取消了境外投資外匯資金來源審查和購匯額度的限制。
2. 完善“走出去”戰(zhàn)略的扶持政策
政府專項資金支持。為了鼓勵和引導(dǎo)企業(yè)實施走出去戰(zhàn)略，國家通過中央和地方財政設(shè)立了中央對外貿(mào)易發(fā)展基金、支持科技型中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新項目專項基金、對外承包工程保函風(fēng)險專項基金、中小企業(yè)國際市場開拓資金、對外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作專項資金、境外礦產(chǎn)資源勘查開發(fā)專項資金。
產(chǎn)業(yè)投資基金支持。為了支持中國企業(yè)走出去，國家開發(fā)銀行與其他國內(nèi)外機(jī)構(gòu)合資設(shè)立了四個產(chǎn)業(yè)投資基金，即中瑞合作基金、中國-東盟中小企業(yè)投資基金、中國比利時直接股權(quán)投資基金和中非發(fā)展基金有限公司。
優(yōu)惠信貸政策支持。2004年國家發(fā)改委、中國進(jìn)出口銀行等頒布《關(guān)于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持的通知》，每年安排“境外投資專項貸款”，享受出口信貸優(yōu)惠利率。
對外擔(dān)保保險支持。作為對外信用擔(dān)保與保險的最終承保人，國家為規(guī)范出口信用保險市場、支持企業(yè)積極參與國際競爭，成立了中國出口信用保險公司，主要從事由國家財政提供保險準(zhǔn)備金的非贏利性的政策性保險業(yè)務(wù)。
國際援助貸款支持。國家為適應(yīng)對外關(guān)系發(fā)展的需要，以貼息貸款和混合貸款的方式向受援國提供多種形式的援助，為促進(jìn)受援國技術(shù)和管理水平提高，向受援國進(jìn)行直接投資，將外援與外貿(mào)、外經(jīng)結(jié)合起來。
3. 拓展“走出去”戰(zhàn)略的公共服務(wù)
為解決企業(yè)走出去面臨的不完全信息問題，國家從不同方面為企業(yè)提供公共信息服務(wù)。對海外投資的信息服務(wù)主要由駐外使館提供，包括駐在國的宏觀經(jīng)濟(jì)信息、市場需求信息和基本的法律框架等。2003年商務(wù)部組建外商投資促進(jìn)中心，并建立了企業(yè)境外投資意向信息庫，我國企業(yè)境外投資意向信息。2006年商務(wù)部頒布《中國企業(yè)境外投訴服務(wù)暫行辦法》，并成立“商務(wù)部中國企業(yè)境外商務(wù)投訴服務(wù)中心”，無償提供中國企業(yè)境外商務(wù)投訴服務(wù)。
商務(wù)部不斷加強(qiáng)各種報告制度的建立與完善。自2003年起商務(wù)部每年編寫《國別貿(mào)易投資環(huán)境報告》，并陸續(xù)印發(fā)非洲、中東歐、拉美、亞洲等四個地區(qū)的行業(yè)《境外加工貿(mào)易國別指導(dǎo)目錄》。自2004年起商務(wù)部制定了《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》和《國別投資經(jīng)營障礙報告制度》。三項報告制度的建立為國內(nèi)企業(yè)提供各國和地區(qū)法律法規(guī)、稅收政策、市場狀況、行業(yè)機(jī)會和企業(yè)資信等投資信息，為境外中資企業(yè)反映經(jīng)營中遇到的各類問題、障礙和壁壘提供了渠道。
二、政府推動“走出去”戰(zhàn)略的存在問題
“走出去”戰(zhàn)略實施歷經(jīng)十年，盡管取得了顯著的成就，經(jīng)濟(jì)體制改革處于轉(zhuǎn)軌階段的特殊性使政府對推動“走出去”戰(zhàn)略的制度政策與公共服務(wù)亟待完善，政府作為走出去戰(zhàn)略實施的宏觀主體既對大型國企存在政企不分、多頭管理、職能越位的問題，也對中小民企存在身份歧視、監(jiān)管僵化、職能缺位的問題（見圖1）。
1. “多頭、分級、限額”的監(jiān)管體制亟待理順
根據(jù)國務(wù)院頒布的《關(guān)于投資體制改革的決定》以及其他部委規(guī)定，中方投資3,000萬美元及以上資源開發(fā)類境外投資項目由國家發(fā)改委核準(zhǔn)，中方投資用匯額1,000萬美元及以上的非資源類境外投資項目由國家發(fā)改委核準(zhǔn)，上述項目之外的境外投資項目，中央管理企業(yè)投資的項目報國家發(fā)改委、商務(wù)部備案，其他企業(yè)投資的項目由地方政府根據(jù)有關(guān)法規(guī)辦理核準(zhǔn)。與此同時，商務(wù)部負(fù)責(zé)統(tǒng)計、年鑒等，國家外匯管理局負(fù)責(zé)外匯管理，財政部負(fù)責(zé)專項基金支持，國資委負(fù)責(zé)中央企業(yè)所有權(quán)管理，中國進(jìn)出口銀行負(fù)責(zé)信貸保險，國家開發(fā)銀行負(fù)責(zé)產(chǎn)業(yè)投資基金，地方政府對對外直接投資也負(fù)有一定管理權(quán)限。“多頭、分級、限額”的監(jiān)管體制存在嚴(yán)重的管理職能分散、重疊與虛置問題，無法對企業(yè)走出去形成有效監(jiān)管與服務(wù)，層層設(shè)卡的管理方式更增加了企業(yè)走出去的成本。
2. 滯后的國有資產(chǎn)管理體制改革導(dǎo)致政企難分
中航油事件、中海油收購美國優(yōu)尼科失敗、中鋁收購力拓失敗的案例使政策研究者與制定者從深層次與國有資產(chǎn)管理體制掛鉤起來。滯后的國有資產(chǎn)管理體制改革導(dǎo)致政企難分，不利于大型國企有效實施走出去戰(zhàn)略。現(xiàn)行國有資產(chǎn)管理體制的癥結(jié)在于政府部門尤其是國資委擁有宏觀行政管理與國有資產(chǎn)出資人的雙重職能。一方面，為解決所有者缺位所引起的內(nèi)部人控制問題，現(xiàn)行管理體制采用各綜合部門分別行使所有者部分職能，各部門只行使所有者投資決策職能而不承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，該制度安排既無法解決所有者缺位，更引發(fā)國有資產(chǎn)管理部門的職能錯位、越位與失位，部分海外機(jī)構(gòu)甚至變相成為國有資產(chǎn)流失的重要渠道。另一方面，現(xiàn)行國有資產(chǎn)管理體制下，政企難分表現(xiàn)為政府過分干預(yù)造成投資主體責(zé)權(quán)不明晰，企業(yè)行為扭曲。從近年大型國企走出去實踐來看，大型國企的對外直接投資與工程承包等市場行為往往被視為國家意志而遭到國外政府的政治干預(yù)與阻擾。
3. 政府對中小民企走出去存在系統(tǒng)性職能缺位
盡管中小民企是實施走出去戰(zhàn)略的重要主體，受體制轉(zhuǎn)軌特殊性與經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段性的影響，政府中小民企走出去存在系統(tǒng)性的職能缺位。一是監(jiān)管嚴(yán)苛，各管理部門存在審批多、標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)、門檻高、手續(xù)繁雜、耗時費力、變化度大、透明度低、統(tǒng)一性差等諸多問題，部分中小民企為規(guī)避嚴(yán)苛的監(jiān)管通過自行對外投資實現(xiàn)資本外流。二是服務(wù)缺位，政府部門在信息與技術(shù)援助、金融支持、投資保險、財稅優(yōu)惠、外匯使用等方面對中小民企的支持體系嚴(yán)重缺失，相關(guān)政府部門對投資后的監(jiān)管、跟蹤、統(tǒng)計和分析等社會管理和公共服務(wù)功能較弱，對境外中小企業(yè)的信息咨詢、產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向、投資促進(jìn)等缺乏指引。三是身份歧視，在制度設(shè)計與實踐操作中對中小企業(yè)民企的非公有制身份歧視，加劇了中小民企開展國際化經(jīng)營的現(xiàn)實困難。四是立法滯后，迄今為止我國尚未出臺一部專門的企業(yè)境外投資法律，普遍存在著以主管部門規(guī)章制度代替國家法律的傾向，在對外投資基本體制、市場準(zhǔn)入、政府與企業(yè)權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及各項財稅政策間的協(xié)調(diào)缺乏強(qiáng)有力的法律約束與法規(guī)指引；與此同時，多雙邊投資、跨國并購協(xié)定滯后，增加了國內(nèi)企業(yè)的海外經(jīng)營風(fēng)險與成本。
三、“十二五”時期“走出去”戰(zhàn)略實施的宏觀環(huán)境與發(fā)展趨勢
1. “十二五”時期“走出去”戰(zhàn)略實施的宏觀環(huán)境
（1）后危機(jī)時代世界經(jīng)濟(jì)深度調(diào)整。發(fā)軔于美國次貸危機(jī)的世界金融危機(jī)打破了發(fā)達(dá)國家提供市場發(fā)展中國家提品、發(fā)達(dá)國家高負(fù)債消費發(fā)展中國家高儲蓄投資的世界經(jīng)濟(jì)增長模式。在后危機(jī)時代，國際市場在發(fā)達(dá)國家“去杠桿化”與“再工業(yè)化”的雙重作用下將處于中長期萎縮趨勢，中國出口導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)增長模式所依賴的外部市場條件已不可持續(xù)，中國出口產(chǎn)品面臨越來越大的經(jīng)濟(jì)成本、貿(mào)易摩擦與政治風(fēng)險。發(fā)達(dá)國家為了盡快走出金融危機(jī)的困擾，不同程度地加大了對全球戰(zhàn)略性資源如石油、礦產(chǎn)、森林等的控制與爭奪，同時對新技術(shù)開發(fā)加強(qiáng)了扶持力度，在決勝未來的新興戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)的競爭日趨激烈。經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的激烈競爭誘發(fā)政治領(lǐng)域的“中國”，使中國企業(yè)走出去面臨的外部環(huán)境存在諸多不利因素。
（2）新五年規(guī)劃中國發(fā)展方式轉(zhuǎn)型。“十二五”時期是中國發(fā)展方式轉(zhuǎn)型需要取得突破性進(jìn)展的開局階段。長期高投資與低消費造成的國內(nèi)供需失衡使產(chǎn)能過剩在諸多產(chǎn)業(yè)普遍存在，后危機(jī)時代亟待在出口之外尋求對外直接投資的方式消化過剩產(chǎn)能。長期的高要素投入、高資源消耗與高環(huán)境污染的粗放增長方式不利于“環(huán)境友好、資源節(jié)約”的兩型社會建設(shè)，“十二五”時期亟待中國企業(yè)“走出去”廣泛參與國際分工，加快集約型生產(chǎn)技術(shù)與生產(chǎn)方式的創(chuàng)新，加大產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)向高級化升級，促進(jìn)新型工業(yè)化發(fā)展。“十二五”時期，新型工業(yè)化與新型城鎮(zhèn)化將處于加速發(fā)展時期，宏觀經(jīng)濟(jì)正常運行對石油、礦產(chǎn)、森林等基礎(chǔ)資源的外部依賴將進(jìn)一步深化，亟待中國企業(yè)“走出去”實現(xiàn)對國外資源的整合。
2. “十二五”時期“走出去”戰(zhàn)略實施的發(fā)展趨勢
（1）走出去戰(zhàn)略的實施將取得突破性進(jìn)展。根據(jù)發(fā)達(dá)國家的一般經(jīng)驗，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的提高，對外直接投資活動逐漸活躍；在一定經(jīng)濟(jì)發(fā)展條件下，一國吸納的外國直接投資與對外直接投資是緊密聯(lián)系的兩個發(fā)展過程；一國出口與對外直接投資具有較強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，當(dāng)出口達(dá)到一定水平會誘發(fā)對外直接投資的大規(guī)模出現(xiàn)。據(jù)統(tǒng)計，2008年中國出口總額為14,306.9億美元，居世界第二位，吸納外商直接投資總額為924億美元，是吸引外資最多的發(fā)展中國家，人均GDP達(dá)到 3,266.8美元，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與對外開放程度相對較高。根據(jù)鄧寧的投資周期發(fā)展理論，中國處于對外直接投資發(fā)展的第三階段，隨著人均GDP的進(jìn)一步提升，對外直接投資將呈現(xiàn)快速增長的趨勢。參照發(fā)達(dá)國家的一般經(jīng)驗，“十二五”時期中國企業(yè)在開展對外直接投資、工程承包與勞務(wù)合作等跨國經(jīng)營領(lǐng)域?qū)⑷〉猛黄菩赃M(jìn)展。
（2）政府推動走出去戰(zhàn)略將發(fā)揮更大作用。“十二五”時期，政府作為走出去戰(zhàn)略的宏觀主體，將逐步完善與走出去戰(zhàn)略相適應(yīng)的管理制度與經(jīng)濟(jì)體制的頂層設(shè)計，理清各部門、各級政府對走出去戰(zhàn)略實施的管理權(quán)限與職責(zé)，加強(qiáng)對企業(yè)開展國際化經(jīng)營的監(jiān)督管理，完善對企業(yè)境外經(jīng)營活動的公共服務(wù)，重點改革國有資產(chǎn)管理體制，切實加強(qiáng)對中小民企的優(yōu)惠政策。“十二五”時期，企業(yè)實施走出去戰(zhàn)略既面臨國外企業(yè)市場手段的阻擊，也面臨國外政府政治手段的干預(yù)，“搭政治臺，唱經(jīng)濟(jì)戲”，政府將為企業(yè)出海發(fā)揮更大的護(hù)航作用，充分利用WTO組織規(guī)則，增進(jìn)與東盟、歐盟、阿盟、非盟等區(qū)域性經(jīng)濟(jì)合作組織的交流合作，增進(jìn)多雙邊磋商機(jī)制，消除各種投資貿(mào)易壁壘，推進(jìn)與外國簽訂投資保護(hù)協(xié)定與避免雙重征稅協(xié)定，降低企業(yè)的海外經(jīng)驗風(fēng)險與經(jīng)營成本。
四、“十二五”時期重構(gòu)“走出去”戰(zhàn)略的政府行動框架
“十二五”時期，面對后危機(jī)時代中國發(fā)展方式轉(zhuǎn)型與世界經(jīng)濟(jì)深度調(diào)整的宏觀環(huán)境，結(jié)合政府推動“走出來”戰(zhàn)略的現(xiàn)狀、問題與趨勢，重構(gòu)政府行動框架，即匡正政府如何作為、協(xié)調(diào)政企互動關(guān)系，既關(guān)系到走出去戰(zhàn)略的實施成效，也關(guān)系到政府職能轉(zhuǎn)型的成果。政府作為走出去戰(zhàn)略的宏觀主體，既是企業(yè)“離岸”的推動者，也是企業(yè)“出海”的護(hù)航者，其基本職能是通過戰(zhàn)略規(guī)劃、制度政策、公共管理、公共服務(wù)保障企業(yè)走出去戰(zhàn)略的有效實施。因此，重構(gòu)走出去戰(zhàn)略的政府行動框架，一是要明確政府職能邊界，既要杜絕政府干預(yù)企業(yè)的職能越位，也要防止政府放任企業(yè)的職能缺位，二是要完善政府的職能內(nèi)容，通過對各職能部門統(tǒng)籌規(guī)劃、協(xié)調(diào)部署，在新形勢下為企業(yè)走出去提供有力保障（見圖2）。
1. 發(fā)揮核心資源整合優(yōu)勢，統(tǒng)籌規(guī)劃走出去戰(zhàn)略
“走出去”作為國家戰(zhàn)略層面，其成效取決于政府能否發(fā)揮核心資源整合優(yōu)勢。核心資源整合優(yōu)勢是中國突破比較優(yōu)勢、壟斷優(yōu)勢等理論窠臼所擁有的特殊優(yōu)勢。“十二五”時期，政府通過有效整合制度政策資源、行政權(quán)力資源、外交關(guān)系資源等核心資源，形成獨特的大國綜合優(yōu)勢，充分激發(fā)企業(yè)走出去的內(nèi)在潛能。核心資源整合優(yōu)勢的發(fā)揮，首先要求從戰(zhàn)略層面實現(xiàn)走出去戰(zhàn)略與國家經(jīng)濟(jì)安全、能源安全、資源開發(fā)、結(jié)構(gòu)調(diào)整、科技進(jìn)步等國家發(fā)展大計的銜接協(xié)調(diào)，統(tǒng)籌規(guī)劃新時期的走出去戰(zhàn)略體系；其次要求實現(xiàn)政府各部門、各地方層面的公共資源整合，為走出去戰(zhàn)略實施構(gòu)建經(jīng)濟(jì)、外交、教育等多領(lǐng)域協(xié)調(diào)的綜合優(yōu)勢；再次，鼓勵和引導(dǎo)優(yōu)勢企業(yè)的整合，支持規(guī)模效益顯著的若干行業(yè)組建和發(fā)展具有較強(qiáng)國際競爭力的大型企業(yè)集團(tuán)與優(yōu)勢企業(yè)聯(lián)盟。
2. 理順管理部門與權(quán)限，完善走出去的政策支持
針對商務(wù)部、國家發(fā)改委、國家外匯管理局、財政部、國資委、中國進(jìn)出口銀行、國家開發(fā)銀行以及各級地方政府對企業(yè)走出去存在“分級、限額、多頭管理”的問題，“十二五”時期國家對走出去戰(zhàn)略的監(jiān)管制度改革要點在于，一是理順各管理部門與權(quán)限，杜絕各部門管理權(quán)限重疊，防止管理業(yè)務(wù)與服務(wù)項目遺漏，二是提高管理部門監(jiān)管與服務(wù)效率，切實加強(qiáng)管理部門之間的協(xié)調(diào)，形成各部門支持企業(yè)走出去的部門聯(lián)動機(jī)制，三是規(guī)范各部門針對企業(yè)走出去制定的規(guī)章制度與管理政策，逐步完善企業(yè)走出去的政策體系。為了落實上述改革要點，“十二五”時期適時建立國家支持走出去戰(zhàn)略的綜合管理機(jī)構(gòu)，全面負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)各部門支持走出去戰(zhàn)略的政策制定與監(jiān)管事項。
3. 加快對外投資立法，健全走出去的法律保障
針對我國走出去立法滯后的問題，“十二五”時期國家加強(qiáng)走出去的法律保障重點在于加快對外投資立法，逐步將走出去戰(zhàn)略的各項部門規(guī)章制度、法規(guī)條例納入法制化軌道，有序建立健全《對外投資法》、《國際經(jīng)濟(jì)合作法》、《對外投資管理條例》、《對外承包工程管理條例》、《對外勞務(wù)合作管理條例》等法律、法規(guī)及配套的管理辦法與實施細(xì)則，依法保障走出去戰(zhàn)略的實施，規(guī)范政府、企業(yè)以及中介機(jī)構(gòu)在走出去過程中的管理、服務(wù)與經(jīng)營行為。
與此同時，為了適應(yīng)企業(yè)實施走出去戰(zhàn)略的新浪潮，“十二五”時期國家將逐步加快雙多邊合作機(jī)制建設(shè)，通過雙多邊政府磋商，以投資輸出國身份推動簽訂有關(guān)政府間協(xié)議，包括投資保護(hù)協(xié)定、避免雙重征稅協(xié)定、司法協(xié)助協(xié)定、經(jīng)濟(jì)合作協(xié)定、貿(mào)易與投資促進(jìn)協(xié)定等法律文件。
4. 加強(qiáng)境外產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)，打造走出去的區(qū)域集聚
商務(wù)部推出的境外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作區(qū)政策使境外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作區(qū)成為中國政府鼓勵和支持有條件的企業(yè)擴(kuò)大對外投資的重要舉措，有利于幫助企業(yè)尤其是中小企業(yè)規(guī)避貿(mào)易壁壘、減少經(jīng)貿(mào)摩擦、集中爭取東道國優(yōu)惠政策、提高資金使用效率、降低企業(yè)經(jīng)營成本。基于商務(wù)部的成功經(jīng)驗，“十二五”時期國家以境外工業(yè)園、境外出口加工區(qū)、境外科技園、境外經(jīng)貿(mào)合作區(qū)、境外自由貿(mào)易區(qū)等多種形式完善、新建一批境外產(chǎn)業(yè)園區(qū)，各部門相互協(xié)調(diào)形成部門聯(lián)動以財稅、金融、保險、外匯以及其他優(yōu)惠政策支持境外產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)，積極與境外產(chǎn)業(yè)園區(qū)東道國建立磋商機(jī)制，簽署相關(guān)經(jīng)貿(mào)合作協(xié)議，為境外產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)爭取良好的外部環(huán)境。
5. 完善國有資產(chǎn)管理體制，加強(qiáng)中小企業(yè)扶持政策
中金公司受托管理外匯
【本刊訊】（實習(xí)記者孫震）3月27日，國家外匯管理局副局長魏本華向外界透露，中國國際金融有限公司（下稱中金公司）受托管理的一筆300萬美元的外匯資金，已獲批準(zhǔn)匯出并進(jìn)行證券投資。作為外匯資產(chǎn)管理的一次突破，市場亦有人將之視為QDII（合格的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者）的一個“模擬版”或“縮水版”。不過魏本華很快否認(rèn)了這種說法。
中金公司資產(chǎn)管理部總經(jīng)理朱勇對《財經(jīng)》解釋稱，此次境外外匯證券投資與QDII的不同之處在于，QDII是指國內(nèi)的人民幣資產(chǎn)兌換成外匯再匯到境外進(jìn)行投資，而該項業(yè)務(wù)是國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者合法持有的外匯由中金公司受托管理在境外投資。言下之意，這一類投資不涉及外匯兌換，因此不會對國內(nèi)A股市場引起資金分流。
自2001年QDII的概念首次提出，關(guān)于分流國內(nèi)股市資金的說法一直十分盛行。這也造成了QFII（合格的境外機(jī)構(gòu)投資者）飛速發(fā)展，而QDII遲遲不能出臺的現(xiàn)實。
朱勇并未透露該項受托資金的客戶和傭金情況，但表示這一協(xié)議是開放性的；此次300萬美元只是第一筆投資，未來是否追加投資客戶將視其情況而定。據(jù)稱，中金公司與相關(guān)客戶簽訂了投資指導(dǎo)協(xié)議，將根據(jù)客戶的選擇確定投資金融產(chǎn)品的種類與范圍。至于每次境外投資，都需到外管局備案投資的種類與范圍。
中金公司目前是惟一獲得批準(zhǔn)從事是項業(yè)務(wù)的證券公司。事實上，中金公司早在成立之初，即從外管局獲得外匯資金管理的資格。不過受托外匯資金境外投資業(yè)務(wù)，卻需獲得證監(jiān)會和證券業(yè)協(xié)會的批準(zhǔn)。2005年10月，中金公司與監(jiān)管單位協(xié)商，獲得許可正式開展這一業(yè)務(wù)。與目前商業(yè)銀行進(jìn)行外匯資產(chǎn)管理不同，中金公司不僅可以投資固定收益證券，還可以進(jìn)入股票市場，是當(dāng)前國內(nèi)惟一有資格進(jìn)行股票外匯投資的金融機(jī)構(gòu)。
證監(jiān)會機(jī)構(gòu)部一位官員表示，這是一個非行政許可事項，目前尚沒有相關(guān)法規(guī)，因此只是個案。
隨著中國外匯儲備的日益增長以及人民幣升值壓力的不斷上升，關(guān)于中國外匯儲備進(jìn)行多元化投資的呼聲一直很高。朱勇表示，中國的外匯儲備已超過8500億美元，開放境外外匯投資，是舒緩升值壓力的一種有效方式；而國內(nèi)機(jī)構(gòu)和個人持有大量外匯，本身也有投資需求，因此這一市場將會逐步放開。
保險
保險資金獲準(zhǔn)投資基礎(chǔ)設(shè)施
3月20日，保監(jiān)會《保險資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項目試點管理辦法》，保險資金投資基建即將開始進(jìn)入實質(zhì)性操作階段。按照《辦法》規(guī)定，保險資金投資基建，所投項目必須是交通、通信、能源、市政、環(huán)境保護(hù)等國家級重點基礎(chǔ)設(shè)施項目。
《辦法》對保險資金投資基建的規(guī)模和比例作出了限定，壽險公司與財險公司投資的余額按成本價格計算，分別不得超過該公司上季度末總資產(chǎn)的5％和2％；投資單一基礎(chǔ)設(shè)施項目的余額，按成本價格計算，分別不得超過該項目總預(yù)算的20％和5％。根據(jù)《辦法》，為了防范經(jīng)驗不足所引發(fā)的風(fēng)險，保險機(jī)構(gòu)投資基建需以委托人的身份，通過購買專業(yè)機(jī)構(gòu)（即受托人）設(shè)立的投資計劃的方式間接進(jìn)行。
銀行
銀監(jiān)會籌建銀行監(jiān)管四部
3月26日，中國銀監(jiān)會副主席蔡鄂生稱，銀監(jiān)會正在籌建銀行監(jiān)管四部，專門負(fù)責(zé)對政策性銀行、郵政儲蓄機(jī)構(gòu)和金融資產(chǎn)管理公司的監(jiān)管。銀行監(jiān)管四部將由銀行監(jiān)管三部“拆分”而成。此前，政策性銀行、郵政儲蓄銀行的監(jiān)管均由銀行監(jiān)管三部負(fù)責(zé)。
銀行及資產(chǎn)管理公司資金審計
3月29日，國家審計署公告稱，1999年至2003年四年間，華融、長城、東方、信達(dá)資產(chǎn)管理公司違規(guī)處理不良資產(chǎn)共計272.15億元，造成國有資產(chǎn)不同程度的流失。公告還稱，四大資產(chǎn)管理公司利用虛報人數(shù)、截留收入、虛列費用等手段，獲取巨額財政資金用于職工獎勵和福利，累計違規(guī)問題金額高達(dá)26.56億元。
審計署還查明，工行、建行等四大國有銀行多次聯(lián)合地方法院偽造證明，將嚴(yán)重違規(guī)經(jīng)營和涉嫌違法犯罪的損失轉(zhuǎn)嫁給資產(chǎn)管理公司。這種違規(guī)剝離累計達(dá)169.18億元之多。
證券
中信3.3億收購華夏基金
3月27日，中信證券董事會審議并通過了《關(guān)于受讓華夏基金管理有限公司的股權(quán)的議案》。
關(guān)鍵詞：跨國公司 “引進(jìn)來”和“走出去”戰(zhàn)略
德國在長期促進(jìn)經(jīng)濟(jì)迅速增長的過程中以其優(yōu)良的綜合投資環(huán)境、完善的法律體系和日臻成熟的政府服務(wù)理念吸引了大量國際跨國集團(tuán)落戶，同時，德國本土也迅速涌現(xiàn)出一大批實力雄厚的跨國公司。德國在跨國公司的“引進(jìn)來”和“走出去”管理方面積累了許多寶貴經(jīng)驗，對于促進(jìn)我國的企業(yè)走出去發(fā)展，提升國際產(chǎn)業(yè)競爭力，具有重要的現(xiàn)實意義。
一、德國跨國公司的“引進(jìn)來”和“走出去”
(一)以最優(yōu)的自然及人文環(huán)境為主要手段吸引跨國公司
德國政府并沒有為吸引外資制定專門的優(yōu)惠政策。德國在吸引外資方面主要靠其良好的投資環(huán)境，主要體現(xiàn)在高效勞動生產(chǎn)率(雖然德國的工資成本高，但因勞動生產(chǎn)率高，實際工資成本相對降低)、高素質(zhì)的技術(shù)及工作人員、良好的基礎(chǔ)設(shè)施、合理的工業(yè)結(jié)構(gòu)、優(yōu)美的自然環(huán)境及絕佳的地理位置(地處歐洲中心)等方面。此外，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得利潤免稅的條款也吸引境外投資者。德國政府雖然沒有制定總體優(yōu)惠政策，但各聯(lián)邦州有各自的優(yōu)惠政策。
(二)制定有效的法律措施促進(jìn)本土跨國公司實現(xiàn)境外投資便利化
1、德國政府對本國國民(包括自然人和企業(yè))向境外投資，原則上一視同仁，不論其投資者類型、投資方式、投資類型和投資國別，而且一般并無審批和登記等要求(敏感性行業(yè)如軍事工業(yè)等例外)。投資者如向銀行貸款，則由承貸行對項目進(jìn)行評審。德國央行匯總統(tǒng)計所有通過銀行匯出資金的數(shù)據(jù)(時間、數(shù)額及用途)。
2、德國政府通過與發(fā)展中國家和新興國家簽訂投資促進(jìn)與保護(hù)雙邊協(xié)議來保障德國企業(yè)在國外的經(jīng)濟(jì)利益。協(xié)議的主要內(nèi)容是投資者可以享受國民待遇和最惠國待遇；保證資本和盈利的自由匯出；法律手段對私有財產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)；投資者與所在國發(fā)生爭議時可提交國際仲裁法庭解決。德國已和125個國家和地區(qū)簽訂了雙邊協(xié)議。另一方面，德國政府對德國企業(yè)在國外的政治風(fēng)險予以擔(dān)保，擔(dān)保的投資有股份、公司股東以股東形式的借貸、給境外分公司配置的資本(調(diào)撥資本)。除擔(dān)保本金外、每年可以對股份和以股份形式的借貸的盈利擔(dān)保達(dá)100％。擔(dān)保期一般為15年，特殊情況可延長到20年，擔(dān)保期滿后可以續(xù)延，每次最多5年。
3、德國政府根據(jù)國際勞工組織的勞動標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)合組織制定的對跨國公司的指導(dǎo)原則，對跨國經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督和管理，重點是雇工、環(huán)保、競爭手段和納稅；德國金融監(jiān)督管理局對德國的跨國公司，特別是銀行和保險公司的境外資本運作起著重要的監(jiān)督和管理作用，并定期向聯(lián)邦財政部提交報告：聯(lián)邦卡特爾局與歐盟卡特爾局合作對德國公司超過一定限度的跨國并購進(jìn)行評估，以防止產(chǎn)生市場壟斷，包括區(qū)域性的壟斷。
(三)政府各部門發(fā)揮聯(lián)合服務(wù)效應(yīng)，并借助社會中介為跨國公司提供全方位的咨詢服務(wù)
多年來，德國財政部、經(jīng)濟(jì)勞動合作部、中央銀行、金融監(jiān)管局等部門致力于建立科學(xué)、高效、透明的公共信息服務(wù)平臺，為跨國公司提供投資國家的法律政策、投資環(huán)境分析、市場和風(fēng)險咨詢等，并委托律師行、會計師行及各類專業(yè)調(diào)查公司協(xié)助跨國企業(yè)做詳細(xì)的市場調(diào)查，使跨國企業(yè)能夠“有備而來”、“有備而去”。
二、跨國公司在我國的發(fā)展態(tài)勢及存在的問題
目前，全球500強(qiáng)跨國公司已有450多家在華進(jìn)行了投資并設(shè)立了分支機(jī)構(gòu)。與此同時，我國提出實施“走出去”的發(fā)展戰(zhàn)略。當(dāng)前，我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制逐步完善，國民儲蓄呈較高水平，國家外匯儲備充足，企業(yè)競爭力不斷增強(qiáng)，這些為企業(yè)“走出去”提供了重要條件。但總體來看，我國企業(yè)在開拓國際市場方面還處于較低的水平，涉外經(jīng)濟(jì)的“引進(jìn)來”與“走出去”尚處于不均衡的狀態(tài)。
(一)外資跨國公司在我國的投資策略和資金運營動向分析
伴隨著投資總量不斷提高的同時，在華的外資跨國公司的投資策略和資金管理出現(xiàn)了一些新的動向。
1、從以前經(jīng)營單一業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)向?qū)I(yè)務(wù)經(jīng)營及管理進(jìn)行全面的優(yōu)化組合。主要表現(xiàn)在：(1)注重產(chǎn)業(yè)鏈的整體構(gòu)建，以增強(qiáng)產(chǎn)業(yè)的輻射能力和集團(tuán)的控制能力，從原來單一的制造活動向現(xiàn)在的產(chǎn)業(yè)鏈上下游延伸，包括投資研發(fā)、采購、銷售、服務(wù)等環(huán)節(jié)；(2)注重核心業(yè)務(wù)發(fā)展，實行非核心業(yè)務(wù)外包、核心業(yè)務(wù)內(nèi)聚的經(jīng)營戰(zhàn)略；(3)經(jīng)營管理日益集中化，許多跨國公司在調(diào)整經(jīng)營戰(zhàn)略的同時，也對經(jīng)營管理和組織架構(gòu)進(jìn)行了調(diào)整，實行投資管理一體化，如建立地區(qū)總部、投資性公司、資金運營中心，以便整合、優(yōu)化資源配置，提高效率。
2、從“綠地投資”為主轉(zhuǎn)向“綠地投資”和股權(quán)并購相結(jié)合。外資跨國公司經(jīng)歷了在我國市場的調(diào)整和鞏固階段之后，就進(jìn)入了擴(kuò)張階段，收購與兼并將成為未來跨國公司在中國市場的一個戰(zhàn)略性方向。在華外資跨國公司一方面加大綠地投資，另一方面開展了如火如荼的并購活動。當(dāng)前除對一些高科技、高附加值的行業(yè)加大并購?fù)顿Y外，房地產(chǎn)投資方面，不少跨國公司將投資的目標(biāo)鎖定在具備豐富土地資源的項目。跨國公司在華并購不僅實現(xiàn)了快速擴(kuò)張，而且獲得了大量的人民幣資產(chǎn)，還鞏固了在中國的市場基礎(chǔ)。
3、向高附加值和外部性強(qiáng)的行業(yè)轉(zhuǎn)移，尤其是加大了對金融業(yè)和零售商業(yè)的投資。目前跨國公司以多種形式進(jìn)入我國金融業(yè)。外資銀行加大了金融業(yè)高附加值業(yè)務(wù)的投入，如零售銀行業(yè)務(wù)、貿(mào)易融資業(yè)務(wù)、代客理財業(yè)務(wù)等，同時與中資銀行在高端客戶方面展開了激烈的競爭。國際零售業(yè)巨頭也紛紛加大了來華的步伐，外資連鎖商店如雨后春筍一樣，在各大中城市出現(xiàn)。跨國公司正從更深層次上滲透到我國經(jīng)濟(jì)的方方面面。
4、跨國公司進(jìn)出口融資非均衡分配現(xiàn)象日漸突出。雖然跨國公司擴(kuò)大了在華融資比例，但在融資分配方面呈現(xiàn)出明顯的不均衡。進(jìn)口融資多選定在中資銀行，出口融資多選定在境外銀行，解釋這種行為跨國公司有很多的理由。這樣的安排，不僅不利于中資銀行的風(fēng)險控制，而且不利于監(jiān)管資本的惡性外逃：在經(jīng)濟(jì)振蕩時，會加劇經(jīng)濟(jì)波動的幅度和對經(jīng)濟(jì)的破壞力。
5、關(guān)聯(lián)交易大增，交易方式復(fù)雜。在經(jīng)濟(jì)全球化背景下，跨境關(guān)聯(lián)交易已逐漸成為跨國公司實現(xiàn)資金跨境流動的主要渠道，呈現(xiàn)出多樣性、隱蔽性和復(fù)雜性等特征，尤其是以轉(zhuǎn)移利潤、逃避稅收、規(guī)避
外匯管理、轉(zhuǎn)移境內(nèi)資產(chǎn)、進(jìn)行變相融資為主要目的的關(guān)聯(lián)交易值得我國各監(jiān)管部門的高度重視。
(二)中資企業(yè)“走出去”投資策略和資金運營分析
目前，越來越多的中資企業(yè)走向海外，而且投資規(guī)模日益擴(kuò)大。從原來的貿(mào)易型逐漸轉(zhuǎn)為生產(chǎn)型，從綠地投資轉(zhuǎn)向綠地投資和股權(quán)并購相結(jié)合，投資領(lǐng)域從家電行業(yè)為主逐漸轉(zhuǎn)向石油、礦山等戰(zhàn)略資源。但是其資金管理模式基本上還是停留在國內(nèi)融資、分散管理的模式上，這種模式目前來看已經(jīng)產(chǎn)生了一些問題。
1、融資渠道不夠暢通成為企業(yè)發(fā)展境外投資的重要瓶頸。目前我國跨國公司在境外由于多種原因，還很難獲得境外的充分融資。境內(nèi)母公司雖然可以從境內(nèi)銀行獲得融資，但是根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定，無論是將國內(nèi)資金匯出境外，還是國內(nèi)銀行擔(dān)保在境外的銀行融資，都需要比較復(fù)雜的審批手續(xù)，因而從數(shù)量上和時間上很難滿足境外公司的融資需求。
2、集團(tuán)內(nèi)外匯資金內(nèi)部運作限制條件苛刻，使跨國企業(yè)很難真正實現(xiàn)外匯資金的集約化管理。現(xiàn)行法規(guī)已允許中資跨國公司將境外閑置外匯資金在成員公司間運作，使境外子公司之間多了一條融資渠道，但規(guī)定的“門檻”太高，限制條件苛刻，多數(shù)企業(yè)集團(tuán)不能達(dá)到規(guī)定條件。
三、幾點啟示
經(jīng)過30年的改革開放，我國積累了一定的經(jīng)濟(jì)資本，勞動力的教育程度也得到了明顯的改善，但是要達(dá)到德國的水平尚需時日。雖然我國和德國在經(jīng)濟(jì)制度、法律體系、貨幣政策及匯率機(jī)制等方面有著太多的差異，但這并不影響德國對經(jīng)濟(jì)主體的先進(jìn)管理經(jīng)驗及理念帶給我們的啟示。我們認(rèn)為，無論是促進(jìn)我國企業(yè)“走出去”，還是吸引境外跨國公司“走進(jìn)來”，我們的政策尚有很多地方值得完善。
(一)加快涉外經(jīng)濟(jì)的立法和制度建設(shè)及完善工作
在過去的數(shù)十年，影響全球資本流動最重要的因素是制度的質(zhì)量和法律體系起源。德國在涉外經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過程中，制定和出臺了相當(dāng)全面而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆膳涮字贫龋热鐚惩馔顿Y的保護(hù)性制度和措施、對跨國公司在境外的經(jīng)營活動進(jìn)行的有效監(jiān)督和管理、對跨國公司的境內(nèi)外并購交易所設(shè)定的限制性條款等。而我國在涉外經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的同時，在相應(yīng)的法律體系的完善和配套制度建設(shè)方面仍有相當(dāng)?shù)木嚯x。比如，中國股市正日漸成為世界投資者關(guān)注的焦點，很多在華跨國公司也把能進(jìn)入中國股市作為經(jīng)營的目標(biāo)之一，他們或者直接上市，或者通過收購上市公司間接上市，而目前我國對跨國公司進(jìn)入中國證券市場還缺乏統(tǒng)一的管理規(guī)定，很容易導(dǎo)致不公平的競爭格局。我國監(jiān)管部門當(dāng)前必須考慮在鼓勵境外跨國公司進(jìn)入我國證券市場的同時，應(yīng)對進(jìn)入證券市場的外資公司的資格和規(guī)模等進(jìn)行必要的管理，在政策規(guī)定中，既要體現(xiàn)外資跨國公司與境內(nèi)中資公司的公平待遇，又要防止出現(xiàn)壟斷行為或敵意并購行為。
因此，我們需進(jìn)一步完善涉外經(jīng)濟(jì)的立法和制度建設(shè)工作，提高政策透明度，降低境外跨國公司在我國經(jīng)營活動中的法律風(fēng)險和交易成本，同時也為國內(nèi)中資企業(yè)進(jìn)行境外投資及在國際市場進(jìn)行并購交易提供更有效的法律保障。
(二)加快建立和完善政府各個管理部門間的合作機(jī)制
德國在跨部門合作方面堪稱典范，而且在政府頒布的法律中有明確而清晰的界定，無論是在統(tǒng)計數(shù)據(jù)共享、現(xiàn)場檢查合作、共同制定政策、處理重大事件的意見交換等方面都有很清楚的合作要求，極大地提高了管理效率。我國在這方面雖取得了一些成績，但合作效率仍有待提高。因此，要下大力氣完善商務(wù)、海關(guān)、稅務(wù)、工商、外匯等監(jiān)管部門共享的信息平臺，使跨國公司方方面面的行為同時進(jìn)入各部門的視野，加強(qiáng)聯(lián)合分析工作，對“走出去”的企業(yè)要實行各部門認(rèn)同的“一攬子”鼓勵和保護(hù)政策，對“引進(jìn)來”的企業(yè)也要實行相同程度的優(yōu)惠政策，對異常的跨境關(guān)聯(lián)交易要聯(lián)合進(jìn)行跟蹤、聯(lián)合打擊，提高聯(lián)合執(zhí)法效力。
(三)全面注重引進(jìn)外資的質(zhì)量和綜合效益的評估，加快實現(xiàn)利用外資由數(shù)量增長型向質(zhì)量效益增長型轉(zhuǎn)變
德國在引進(jìn)外資跨國公司的過程中，主要依靠的并不是大量的土地及稅收上的優(yōu)惠政策，而是以過硬的勞動力素質(zhì)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ髯黠L(fēng)而產(chǎn)生的高效的勞動生產(chǎn)率吸引了很多國際跨國企業(yè)進(jìn)駐，尤其在環(huán)境保護(hù)方面，德國是發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)的先驅(qū)國家，頒布了一系列規(guī)定及條例，德政府一直將環(huán)保因素指標(biāo)列為引進(jìn)外資的核心指標(biāo)之一，并規(guī)定了很多細(xì)項，考核這一指標(biāo)的工作程序也很復(fù)雜而嚴(yán)格。對比我國的情況，改革開放30年來，我國在引進(jìn)外資方面取得了舉世矚目的成就，外國直接投資總量已躍居世界第二，為我國國民經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和創(chuàng)造大量的社會就業(yè)起到了不可估量的作用。但是，總結(jié)其中的教訓(xùn)也不少，比如，一些地方政府為了追求政績采取競相壓低土地價格、勞動力價格的方式吸引外資，有的地方甚至默認(rèn)稅款流失。在環(huán)境保護(hù)方面也睜只眼閉只眼，綠色GDP在某些地方只是在走過場。此外，長期以來大量初級加工制造業(yè)的引進(jìn)導(dǎo)致大量加工產(chǎn)品的出口，造成近幾年來進(jìn)出口貿(mào)易的持續(xù)大額順差，影響了國內(nèi)貨幣政策的執(zhí)行效果，也引發(fā)了一些后遺癥。因此，我們在繼續(xù)堅持利用外資的同時，必須高度重視其核心質(zhì)量和綜合效益，應(yīng)適時取消對外資企業(yè)的超國民待遇，創(chuàng)造公平有序的市場競爭環(huán)境；在引進(jìn)及保留高端制造業(yè)的同時，應(yīng)加快建立國際服務(wù)外包生產(chǎn)基地，提升出口產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)；應(yīng)進(jìn)一步完善跨國公司投資的行業(yè)和地區(qū)的統(tǒng)一規(guī)劃，推動經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)、和諧發(fā)展。
(四)進(jìn)一步簡化和完善境外投資外匯管理手續(xù)，滿足企業(yè)境外投資的需要
德國在本國企業(yè)境外投資的管理上沒有任何行政審批或登記要求，手續(xù)相當(dāng)簡便，只是由德國中央銀行對所有境內(nèi)匯出數(shù)據(jù)進(jìn)行全面統(tǒng)計即可。我國尚處于資本管制階段，但有些環(huán)節(jié)仍有簡化的必要和空間。比如，在中資企業(yè)集團(tuán)“走出去”方面，應(yīng)在試點的基礎(chǔ)上，放寬集團(tuán)內(nèi)外匯資金內(nèi)部運作條件，降低“門檻”，拓寬企業(yè)的融資渠道；進(jìn)一步簡化企業(yè)外匯資金來源審查手續(xù)；改革現(xiàn)行境外賬戶管理辦法，可考慮將開立境外賬戶事前審批制為事后備案制，允許境外承包工程企業(yè)以聯(lián)營體名義在境外開立賬戶；加強(qiáng)境外投資外匯管理信息化建設(shè)，提高技術(shù)手段，完善境外投資統(tǒng)計監(jiān)測系統(tǒng)，提升監(jiān)管手段和監(jiān)管效率；盡快制定境外投資保險制度，為企業(yè)在境外投資可能遇到的政治風(fēng)險提供保護(hù)。
關(guān)鍵詞離岸金融 法律監(jiān)管 措施
文章編號1008-5807（2011）02-075-01
一、現(xiàn)代意義上的離岸金融概念及范圍
二十世紀(jì)八十年代，美國建立了其國內(nèi)的離岸金融市場――美國國際銀行設(shè)施(International Banking Facilities，以下簡稱“IBF”)。隨著美國IBF的設(shè)立，離岸金融的離岸性已不應(yīng)局限在貨幣游離于發(fā)行國之外，IBF條件下的“離岸”實際上是指游離于一國國內(nèi)金融的循環(huán)系統(tǒng)或體系之外。所以，筆者認(rèn)為，離岸金融可以簡單的定義為在貨幣發(fā)行國國內(nèi)金融循環(huán)系統(tǒng)或體系之外并且通常在非居民之間以該國貨幣進(jìn)行的各種金融交易或資金融通。
二、我國目前的離岸金融市場法律監(jiān)管現(xiàn)狀
我國目前在離岸銀行業(yè)務(wù)領(lǐng)域僅有極少的幾部法律規(guī)范――中國人民銀行于1997年10月23日頒布并于1998年1月1日起施行的《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法》(以下簡稱“《管理辦法》”)、國家外匯管理局于1998年5月13日頒布并實施的《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法實施細(xì)則》(以下簡稱“《實施細(xì)則》”)、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“銀監(jiān)會”)于2006年1月12日頒布并于2006年2月1日實施的《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》(以下簡稱“《中資銀行行政許可辦法》”)以及《合作金融機(jī)構(gòu)行政許可事項實施辦法》(以下簡稱“《合作金融機(jī)構(gòu)行政許可辦法》”)，上述幾部法規(guī)在從事離岸銀行業(yè)務(wù)的條件以及離岸銀行業(yè)務(wù)管理等方面做了規(guī)定，構(gòu)成了我國目前離岸金融市場法律監(jiān)管的基本框架。
三、我國目前離岸金融法律監(jiān)管制度中存在的問題
第一，監(jiān)管機(jī)關(guān)職能相對單一。離岸銀行業(yè)務(wù)所涉及的內(nèi)容不僅包括外匯交易，還包括銀行的內(nèi)部經(jīng)營管理，所以，對離岸銀行業(yè)務(wù)的監(jiān)管不應(yīng)當(dāng)局限在外匯方面，而應(yīng)當(dāng)涵蓋銀行業(yè)務(wù)監(jiān)管方面。根據(jù)《管理辦法》的明確規(guī)定，國家外匯管理及其分局是離岸銀行業(yè)務(wù)的監(jiān)管機(jī)關(guān)，而國家外管局的主要職能僅是監(jiān)管我國有關(guān)外匯的事務(wù)，顯然與離岸金融監(jiān)管的要求不符。
第二，參與離岸銀行業(yè)務(wù)的主體范圍過于狹窄。《管理辦法》及其《實施細(xì)則》中允許從事離岸銀行業(yè)務(wù)金融機(jī)構(gòu)的范圍均未包括外資銀行，且中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會于2006年頒布的《外資銀行行政許可辦法》中亦未規(guī)定外資銀行申請從事離岸銀行業(yè)務(wù)的實質(zhì)條件或?qū)徟绦颍裕绻麅H從目前的立法判斷，似乎可以得出目前在我國的外資銀行無法從事離岸銀行業(yè)務(wù)的結(jié)論。
第三，對“非居民”界定不統(tǒng)一。《管理辦法》第四條規(guī)定，“非居民”是指在境外(港、澳、臺地區(qū))的自然人、法人(在境外注冊的中國境外投資企業(yè))、政府機(jī)構(gòu)、國際組織及其他經(jīng)濟(jì)組織，包括中資金融機(jī)構(gòu)的海外分支機(jī)構(gòu)，但不包括境內(nèi)機(jī)構(gòu)的境外代表機(jī)構(gòu)和辦事機(jī)構(gòu)。2007年 3月16日．有不同的具體規(guī)定，例如《國際收支統(tǒng)計申報辦法》規(guī)定，“非居民”是指在中國境內(nèi)居住不滿1年的自然人，兩者明顯存在差別。
四、我國目前離岸金融法律監(jiān)管制度的完善
針對我國離岸金融市場法律監(jiān)管制度存在的問題，筆者認(rèn)為，可以采取以下幾方面的措施予以完善：
第一，應(yīng)當(dāng)對離岸銀行業(yè)務(wù)制定一部比較系統(tǒng)的法律。目前有關(guān)離岸銀行監(jiān)管的規(guī)定散見于各地及各類的“批復(fù)”、“通知”等，法律效力低且透明度差，不利于我國離岸金融市場的建立以及對其有力監(jiān)管，因此，有必要就離岸銀行業(yè)務(wù)制定一部較為系統(tǒng)全面的法律，同時，應(yīng)當(dāng)由級別相對較高的立法機(jī)關(guān)制定，以厘清法律效力位階方面的問題，
第二，明確監(jiān)管機(jī)關(guān)。由于離岸銀行業(yè)務(wù)涉及銀行經(jīng)營管理的諸多方面，在目前我國尚未對金融實行混業(yè)監(jiān)管的前提下，可以由中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、國家外管局以及司法和稅務(wù)等多個機(jī)關(guān)進(jìn)行聯(lián)合監(jiān)管，同時，隨著我國離岸金融市場的不斷發(fā)展，建議借鑒目前西方主要離岸金融市場的做法設(shè)立一個綜合的監(jiān)管機(jī)構(gòu)實施對離岸金融的監(jiān)管權(quán)。
參考文獻(xiàn)：
[1]Edmund M．A Kwaw,The Grey Areas of Eurocurrency Deposits and Placements，Dartmouth Publishing Company,1994．
所謂“紅籌架構(gòu)”，就是中國企業(yè)為了實現(xiàn)境外上市的目的，在境外設(shè)立一個或數(shù)個殼公司，通過股權(quán)或協(xié)議控制方式使境內(nèi)公司成為境外上市公司的子公司或者被完全控制的境內(nèi)利益關(guān)聯(lián)企業(yè)，即可變權(quán)益實體（VIE:Variable Interest Entity），從而使境內(nèi)外公司合并財務(wù)報表，在符合境外證券交易規(guī)則的情況下實現(xiàn)境外上市的目的，這些境外的殼公司也被稱之為“特殊目的公司”（S PV：Special Purpos Vehicle）。
去紅籌與搭建紅籌架構(gòu)相反，就是拆除紅籌架構(gòu)，回歸境內(nèi)上市。自2009年年底以來，已有近30家已經(jīng)搭建紅籌架構(gòu)準(zhǔn)備境外上市的企業(yè)在上市前，由于種種原因放棄了境外上市計劃，選擇并登陸了境內(nèi)證券交易所。但自2006年以來，尚無一家已經(jīng)在境外上市的中國概念股成功完成去紅籌進(jìn)而在實現(xiàn)境內(nèi)上市的案例。但不少中國概念股已經(jīng)或正在進(jìn)行私有化，準(zhǔn)備回境內(nèi)上市。因此，研究中國概念股去紅籌對相關(guān)公司和中介機(jī)構(gòu)具有重要的現(xiàn)實指導(dǎo)意義。
私有化中多涉及對賭協(xié)議
所謂“私有化”，即擬退市公司公開收購已發(fā)行股票，變公眾公司為私有公司。私有化是境外已公開發(fā)行股票上市公司擬退市的第一步。
由于私有化需要巨額資金作為回購款項，所以大部分企業(yè)選擇與私募基金、投行等境外投資者合作，如于2011年5月20日宣布私有化并于2011年11月4日完成私有化的中消安與貝恩資本（Bain Capital）旗下子公司A mber Parent Limited 和 mber Mergerco合作。2011年10月15日公開宣布私有化的盛大網(wǎng)絡(luò)與 J.P.Morgan Securities ( Asia Pacific ) Limited合作，收購流通在外的股票。
“天下沒有免費的午餐”。境外投資者協(xié)助中國概念股私有化的目的，是為了取得更多的回報。尤其是退市企業(yè)選擇在其他交易所重新上市，這時境外投資者會考慮如何保證超額回報和安全退出的問題，會與退市公司簽訂一系列協(xié)議（包括但不限于對賭協(xié)議），會對退市公司未來的盈利水平和上市時間做出明文約定。
對于擬上市企業(yè)，中國證券監(jiān)督管理委員會（簡稱中國證監(jiān)會）對于對賭協(xié)議絕對禁止。因此，對于簽訂對賭協(xié)議的擬上市公司而言，應(yīng)當(dāng)在遞交上市資料時解除對賭協(xié)議，并對曾簽訂和已解除對賭協(xié)議的行為予以披露。
實踐中很多企業(yè)否認(rèn)自己與境外投資者簽訂對賭協(xié)議，對于該信息在上報材料中根本不予提及相關(guān)信息，這一類行為若被發(fā)現(xiàn)，則存在著遭受處罰的法律風(fēng)險。根據(jù)《中華人民共和國證券法》（下稱《證券法》）將受到罰款及警告等處罰；根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（下稱《首發(fā)辦法》），中國證監(jiān)會有可能終止審核并在3 6個月內(nèi)不受理發(fā)行人股票發(fā)行申請。所以，遞交上市資料不等于上市成功，境外投資者的利益面臨著監(jiān)管風(fēng)險。
此外，也不是所有的中國概念股都適合去紅籌回境內(nèi)上市，在境內(nèi)上市要受到產(chǎn)業(yè)政策限制。因此中國概念股選擇去紅籌之前，一定要對企業(yè)所處行業(yè)是否適合回境內(nèi)上市有明確判斷。
搭建和拆除紅籌架構(gòu)的步驟
1 .搭建和拆除紅籌架構(gòu)
中國企業(yè)目前境外上市主要采取以下兩種方式：直接股權(quán)并購和V I E模式。兩者的共同點都是境內(nèi)公司的實際控制人在境外直接設(shè)立或者購買境外公司，然后控制境內(nèi)公司，在符合境外上市地公認(rèn)會計準(zhǔn)則的前提下，實現(xiàn)境內(nèi)外公司合并財務(wù)報表，達(dá)到境內(nèi)企業(yè)在境外上市的目的。
不同之處在于，股權(quán)并購直接通過境外公司或境外公司在境內(nèi)設(shè)立的外商獨資企業(yè)（WOFE：Whol ned Foreign Enterprise）收購境內(nèi)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，境內(nèi)公司成為境外公司的子公司，企業(yè)性質(zhì)變更為外商獨資企業(yè)；V I E模式是通過境外公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨資企業(yè)，外商獨資企業(yè)與境內(nèi)公司及其股東簽訂一系列協(xié)議，實現(xiàn)外商獨資企業(yè)對境內(nèi)公司的資產(chǎn)及管理上的控制，境內(nèi)公司成為境外公司的關(guān)聯(lián)公司，但境內(nèi)公司的性質(zhì)仍然是內(nèi)資公司。
圖1為通常情況下的架構(gòu)圖，境外公司便是前述的特殊目的公司，特殊目的公司選擇開曼群島（Cayman Islands）和英屬維爾京群島（BVI：British Virgin Islands）設(shè)立，主要是出于這兩個地方的經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易環(huán)境穩(wěn)定，有許多便利和稅務(wù)優(yōu)惠。圖1中的投資人通常是私募投資人，包括境外的一些投資銀行或私募基金等。選擇中國香港的公司做中介公司也是基于香港與大陸直接的密切聯(lián)系，尤其是在稅收方面享有一定優(yōu)惠。
2 .境內(nèi)上市最好注銷特殊目的公司
根據(jù)圖2可以看出，拆除紅籌架構(gòu)的原則就是將擬上市公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)回境內(nèi)。在完成私有化后，公眾股股東作為投資者退出境外上市公司。根據(jù)擬紅籌企業(yè)在境內(nèi)上市的成功經(jīng)驗來看，對于境外特殊目的公司，最好是全部注銷，并由當(dāng)?shù)芈蓭煶鼍咦C明文件，證明不存在逃稅或其他違法犯罪行為。對于私募投資人，可在境外公司注銷前，將其所占有的境外公司權(quán)益轉(zhuǎn)移到境內(nèi)實體公司，成為境內(nèi)實體公司的股東。
具體而言，私募投資人會與境內(nèi)實體公司及其股東或?qū)嶋H控制人簽署一系列協(xié)議，一方面保證私募投資人成為未來擬上市公司的股東，另一方面也可能繼續(xù)出資，為完成私有化注入大量資金，其對價便是獲得更多股權(quán)，也可能簽署前述的對賭協(xié)議。
采取股權(quán)控制和協(xié)議控制實現(xiàn)境外上市的境內(nèi)實體公司，在根據(jù)現(xiàn)行的《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）、《證券法》、《首發(fā)辦法》以及相關(guān)法律法規(guī)，準(zhǔn)備境內(nèi)上市時，中國證監(jiān)會會關(guān)注在報告期（自遞交上市材料之日起前3年）中，實際控制人是否發(fā)生變化，境外已經(jīng)注銷的公司作為實際控制人或控股股東曾經(jīng)的關(guān)聯(lián)公司，是否有過實際運營，如果有，是否存在違法行為、受到過處罰并與境內(nèi)實體公司存在同業(yè)競爭關(guān)系。有關(guān)上述問題的表述將體現(xiàn)在上市提交的相關(guān)法律文件及中國證監(jiān)會的反饋意見中。
3 .上市主體選擇所要考慮的一系列法規(guī)
通過圖2可知，股權(quán)并購方式和協(xié)議控制方 式的企業(yè)在境內(nèi)上市主體的選擇上不同。
對于前者，在去紅籌過程中，通常會保留香港公司，以保證境內(nèi)實體公司的外資性質(zhì)，從資產(chǎn)和業(yè)務(wù)來看，外商獨資企業(yè)其實就是境內(nèi)實體公司，成為上市主體并不要求企業(yè)性質(zhì)變化，可以繼續(xù)享有外商獨資企業(yè)的稅收優(yōu)惠，并有利于保證業(yè)績的連續(xù)計算。從理論上講，滿足《公司法》、《證券法》、《首發(fā)辦法》、《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》（2001年11月）等相關(guān)法律法規(guī)時，在完成去紅籌后，經(jīng)過改制為股份有限公司后便可以向中國證監(jiān)會遞交申請材料。但外商獨資企業(yè)在境內(nèi)上市還應(yīng)報商務(wù)部審批。
對于后者，去紅籌過程中相對簡單，因為境外特殊目的公司、外商獨資企業(yè)注銷，VIE協(xié)議解除，境內(nèi)實體公司還原為境內(nèi)公司，在境內(nèi)上市不需要向商務(wù)部報批。但卻涉及到未來證監(jiān)會在上市意見反饋中，對VIE協(xié)議的合法性、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的規(guī)避問題。
2006年8月8日，商務(wù)部、證監(jiān)會、國資委、稅務(wù)總局、工商行政管理總局和外匯管理局六家監(jiān)管機(jī)構(gòu)，聯(lián)合了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（即10號令，下稱《并購規(guī)定》），其主要內(nèi)容是規(guī)制有關(guān)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的行為。2009年6月22日，商務(wù)部對該法規(guī)進(jìn)行了修訂。根據(jù)《并購規(guī)定》，通過境外公司并購境內(nèi)公司股權(quán)實現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)境外上市的行為必須經(jīng)過商務(wù)部和證監(jiān)會的審批。
《并購規(guī)定》出臺后即遭遇尷尬，自頒布5年來，商務(wù)部和證監(jiān)會未根據(jù)該規(guī)定審批通過一家企業(yè)。同時，監(jiān)管部門對采取V I E模式實現(xiàn)境外上市的既成事實則采取了漠視的態(tài)度。支付寶事件（阿里巴巴集團(tuán)管理層于2011年3月31日終止了協(xié)議控制，結(jié)果切斷了境外股東軟銀和雅虎對支付寶的實際控制權(quán)）發(fā)生后，境內(nèi)有關(guān)VIE協(xié)議合法性的爭議由幕后轉(zhuǎn)到了臺前。一般認(rèn)為，取V I E模式本身就有規(guī)避法規(guī)之嫌。
4 .業(yè)績連續(xù)計算涉及的政策未知因素
根據(jù)《首發(fā)辦法》，擬上市企業(yè)應(yīng)依法運行完整的3個會計年度。
理論上，由于紅籌架構(gòu)搭建過程中，企業(yè)已經(jīng)通過協(xié)議控制的方式實現(xiàn)了境外上市，境內(nèi)實體公司的財務(wù)數(shù)據(jù)與境外特殊目的公司合并，境內(nèi)實體公司的利潤已經(jīng)轉(zhuǎn)移至境外特殊目的公司，境內(nèi)經(jīng)營實體一般不保留或僅保留很少的利潤，因此境內(nèi)經(jīng)營實體的利潤情況難以滿足上市條件。但實務(wù)中，境內(nèi)實體公司通常還在境內(nèi)依法納稅，按照稅法上“實質(zhì)重于形式”的慣例而言，境內(nèi)實體公司既然根據(jù)其總的利潤（可滿足 上市條件）依法納稅，雖然形式上其利潤通過協(xié)議控制被轉(zhuǎn)移，但實質(zhì)上也可視為利潤沒有轉(zhuǎn)移到境外。對于該種情況應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，至今沒有案例可以借鑒。在此仍建議選擇原有的境內(nèi)實體公司作為上市主體。
若因境內(nèi)實體公司依然在境內(nèi)合法運營并依法納稅，從而允許業(yè)績連續(xù)計算，那么一旦完成去紅籌過程，加上已滿足境內(nèi)上市條件，則沒必要再額外運行3個會計年度，而是改制為股份公司后，便可直接申請上市。但麻煩在于至今沒有相關(guān)的成功案例。而對于過去3個年度境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)公示的經(jīng)審計財務(wù)數(shù)據(jù)，是否可以作為企業(yè)境內(nèi)上市申請所需的3年財務(wù)數(shù)據(jù)，中國相關(guān)主管部門也沒有出臺規(guī)定，所以該做法能否為證監(jiān)會接受，尚不確定。
稅收法律風(fēng)險
1 .境外特殊目的公司納稅問題
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（下稱82號文），通常情況下，實際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)，注冊地在境外的公司仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為中國居民企業(yè)，應(yīng)當(dāng)繳納25%的企業(yè)所得稅。
境外上市過程中，大部分的特殊目的公司都只是殼公司，境內(nèi)公司是實體運營公司，而且境外上市公司的實際控制人通常為境內(nèi)居民或者在境內(nèi)有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，因此從理論上特殊目的公司大部分應(yīng)認(rèn)定為居民企業(yè)。如果認(rèn)定境外特殊目的公司為非居民企業(yè)，其在拆紅籌的過程中被注銷，因此在境內(nèi)上市申請過程中應(yīng)做好這些特殊目的公司歷史上如何納稅的解釋。境外特殊目的公司如何納稅，除了受到82號文以及相關(guān)法律規(guī)制外，實務(wù)中很大程度上取決于稅務(wù)主管部門的判定。
如果判斷為中國居民企業(yè)，基于境外特殊目的公司沒有實際運營，沒有產(chǎn)生收益，所以對境外特殊目的公司征稅的前提并不存在。最好是讓境外特殊目的公司所在地會計師事務(wù)所和律師事務(wù)所出具證明文件，證明該公司除控股境內(nèi)外商獨資企業(yè)外沒有實際運營，并且已經(jīng)注銷，在存續(xù)期間沒有違法行為。
證監(jiān)會在審核紅籌構(gòu)架回歸公司上市申請時，通常不僅要進(jìn)行合規(guī)性審查，也對紅籌架構(gòu)清理過程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓合理性以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價、付款問題給予重點關(guān)注。
紅籌架構(gòu)清理過程中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價是否合理通常應(yīng)綜合考慮公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的、公司凈資產(chǎn)情況、轉(zhuǎn)讓雙方關(guān)系、公司上市后預(yù)期收益等因素予以判斷。股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款通常應(yīng)支付完畢，并且資金應(yīng)來源于股權(quán)受讓方自有資金。
對于中國居民企業(yè)股權(quán)在境外轉(zhuǎn)讓，盡管轉(zhuǎn)讓股權(quán)發(fā)生在境外，但實際上仍可能被稅務(wù)主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為中國居民企業(yè)之間股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。
如果被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為非居民企業(yè)，即使沒有進(jìn)行實際運營，在境外發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為仍將受到698號文的規(guī)制。
2 .通過設(shè)立特殊目的公司逃稅的法律風(fēng)險――698號文
在搭建紅籌架構(gòu)過程中，往往會涉及到特殊目的公司在境外的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。比如香港公司與英屬維爾京群島或開曼群島設(shè)立的擬上市公司通過境外換股，香港公司的子公司――境內(nèi)外商獨資企業(yè)――便成了擬上市公司的子公司，換言之，香港公司將境內(nèi)公司的股權(quán)通過境外換股的方式轉(zhuǎn)讓給了擬上市公司。
香港公司、擬上市公司如果被認(rèn)定為非居民企業(yè)，這種非居民企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的行為受到《關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（下稱698號文）的規(guī)制。698號文的目的是防范外國投資者通過轉(zhuǎn)讓特殊目的公司來間接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)公司股權(quán)，從而逃避中國稅收。
盡管698號文的執(zhí)行力和約束力有限。但證監(jiān)會通常會對發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)公司（境外特殊目的公司）是否存在通過設(shè)立特殊目的公司逃稅的行為予以關(guān)注并要求做出解釋。建議企業(yè)在拆除紅籌架構(gòu)過程中與當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門進(jìn)行溝通，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價的確定予以解釋和說明，以免出現(xiàn)后續(xù)被稅務(wù)部門按照獨立交易原則調(diào)整計稅基礎(chǔ)，被要求補(bǔ)稅，進(jìn)而影響上市。
3 .代扣代繳企業(yè)所得稅問題
對于中國概念股，如果向非居民企業(yè)股東派發(fā)股息的話，還需承擔(dān)為非居民企業(yè)的股東代扣代繳企業(yè)所得稅的義務(wù)。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)取得B股等股票股息征收企業(yè)所得稅問題的批復(fù)》規(guī)定，在中國境內(nèi)外公開發(fā)行、上市股票（A股、B股和境外股）的中國居民企業(yè)，在向非居民企業(yè)股東派發(fā)2008年及以后年度股息時，應(yīng)統(tǒng)一按10%的稅率代扣代繳企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)股東需要享受稅收協(xié)定待遇的，依照稅收協(xié)定執(zhí)行的有關(guān)規(guī)定辦理。如果中國居民企業(yè)在境外上市后還承擔(dān)著一定的代扣代繳義務(wù)。
4 .個人所得稅問題
在中國企業(yè)境外上市過程中，境內(nèi)公司的實際控制人和股東通常為境內(nèi)自然人，并有住所，如有法定事項的所得時，應(yīng)依法繳納個人所得稅。
在境內(nèi)公司境外上市重組過程中，會涉及一系列的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)繳納稅率為20%的個人所得稅。稅務(wù)機(jī)關(guān)通常會從嚴(yán)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計稅依據(jù)的評估和審核，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟(jì)行為及實際情況。對申報的計稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。因此，境內(nèi)公司的股東及實際控制人面臨著巨額的個人所得稅的風(fēng)險。
外匯法律風(fēng)險
1 .逃匯法律風(fēng)險――75號文
為了加強(qiáng)對境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司開展股權(quán)融資及返程投資所涉及的外匯管理進(jìn)行規(guī)制，國家外匯管理局于2005年10月21日了《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（下稱75號文）。
國家外匯管理局為進(jìn)一步明確7 5號文的管理原則和適用中的相關(guān)問題，簡化操作流程，于2011年5月2 0日了《境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理操作規(guī)程》（下稱19號令）。根據(jù)75號文以及19號令，境內(nèi)居民或企業(yè)法人通過設(shè)立特殊目的公司進(jìn)行境外融資并返程投資應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)厥〖壨鈪R管理部門辦理登記，公司變更也要登記。實踐中，在美國上市，沒有辦理個人外匯登記并不構(gòu)成上市實質(zhì)，只要充分披露便可以。
但作為去紅籌的企業(yè)而言，沒有辦理外匯登記將涉及一系列的法律問題。75號文對“境內(nèi)居民自然人”的定義是指持有中華人民共和國居民身份證或護(hù)照等合法身份證件的自然人，或者雖無中國境內(nèi)合法身份但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的自然人。可見該定義主要是規(guī)制中國居民。不少企業(yè)當(dāng)初為了上市，不惜將實際控制人改變國籍，或者找外國人代持，至于75號文所提到的在境內(nèi)利益關(guān)系，在實務(wù)中，如何判斷外國人在中國境內(nèi)是否有經(jīng)濟(jì)利益也很難操作。而回境內(nèi)上市，需要解釋清楚，是否依據(jù)外匯規(guī)定辦理了外匯登記，并且沒有違反相應(yīng)的外匯規(guī)定。
境外上市后通常會經(jīng)過幾輪融資，但巨額境外融資款項流入境內(nèi)，如果沒有辦理外匯登記，就會帶來外匯監(jiān)管的風(fēng)險。由于境外對涉及跨境融資行為的募集資金監(jiān)管不那么嚴(yán)苛，其募集資金的用途很難掌控。若以境內(nèi)的外匯監(jiān)管尺度來衡量，這便涉及到嚴(yán)重的逃匯問題，根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》將受到罰款或警告，情節(jié)嚴(yán)重的，有可能被追究刑事責(zé)任。
在香港上市上是必須辦理外匯登記的，即使如此，原來在香港上市的中國概念股去紅籌申請境內(nèi)上市過程中仍存在著一系列法律約束。根據(jù)7 5號文，境內(nèi)居民將其擁有的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產(chǎn)或股權(quán)后進(jìn)行境外股權(quán)融資，應(yīng)就其持有特殊目的公司的凈資產(chǎn)權(quán)益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)。境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收入應(yīng)于獲得之日起180日內(nèi)調(diào)回境內(nèi)，利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項目外匯賬戶或者結(jié)匯，資本變動外匯收入經(jīng)外匯局核準(zhǔn)，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后結(jié)匯。但在實踐中，已經(jīng)辦理外匯登記的企業(yè)或其股東是否已經(jīng)按照外匯管理局的規(guī)定辦理了相應(yīng)的變更登記，很難確定，風(fēng)險由是而生。
2 .外匯使用風(fēng)險――142號文
根據(jù)《外匯管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，境外上市的融資款應(yīng)打入外商獨資企業(yè)到資本金帳戶里。但根據(jù)《國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》（下稱142號文），外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。對于股權(quán)并購實現(xiàn)境外上市的企業(yè)而言，境外上市募集資金如果順利打到資本金帳戶，其使用用途就受到了142號文的限制。
對于企業(yè)而言，并購擴(kuò)張通常是其發(fā)展戰(zhàn)略之一，部分企業(yè)因此違反142號文使用了募集資金，并購其他企業(yè)，因此存在被外管局處罰的法律風(fēng)險。
通過協(xié)議控制方式上市的企業(yè)，由于外商獨資企業(yè)通常是殼公司，外商獨資企業(yè)與境內(nèi)實體公司簽訂協(xié)議，使境內(nèi)實體公司的利潤得以順利轉(zhuǎn)移至外商獨資企業(yè)，但當(dāng)境外上市融資款項到達(dá)外商獨資企業(yè)，如何轉(zhuǎn)移到實體公司卻同樣面臨著法律障礙，屬于灰色地帶，因為根據(jù)《中華人民共和國銀行管理暫行條例》第四條的規(guī)定，禁止非金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營金融業(yè)務(wù)。借貸屬于金融業(yè)務(wù)，因此非金融機(jī)構(gòu)的企業(yè)之間不得相互借貸，但實務(wù)中，企業(yè)之間的借貸行為時有發(fā)生。
由于企業(yè)作為出借方與個人之間發(fā)生的借貸行為屬于民間借貸，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定，只要借貸雙方當(dāng)事人意思表示真實，不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該借貸行為一般應(yīng)認(rèn)定為有效。因此通常情況下由外商獨資企業(yè)借錢給境內(nèi)實體公司的股東，再由股東將錢借給企業(yè)的情況時有發(fā)生。甚至在簽署的控制協(xié)議中，直接設(shè)計一個借款協(xié)議，由外商獨資企業(yè)直接將資金借給實體公司的股東，并直接約定款項用途用于境內(nèi)實體公司的增資或者經(jīng)營發(fā)展。這種做法是否會被認(rèn)定為違法行為，尚不確定。
結(jié)論
可見，中國概念股即使順利完成了去紅籌，要實現(xiàn)境內(nèi)上市仍存在著諸多法律風(fēng)險，包括股權(quán)、稅收、外匯、出資等。同時，對于中國政府主管部門而言，從上述分析中可以看出，其制定了嚴(yán)苛的各項制度，尤其是稅收和外匯的嚴(yán)格規(guī)制使中國概念股回歸境內(nèi)上市難度很大。如果要推動優(yōu)質(zhì)中國概念股順利回歸境內(nèi)上市，必須由各主管部門對已有的法規(guī)做出相應(yīng)修訂或推出新的規(guī)定。
境內(nèi)期貨公司需要國際先進(jìn)經(jīng)驗提升自身水平,相對于證券、基金等金融企業(yè),境內(nèi)期貨公司在資本實力、管理水平和人員素質(zhì)方面存在著客觀差距,這就更需要引進(jìn)國際先進(jìn)經(jīng)驗來提升自身水平,縮小現(xiàn)實差距。可行性。迫切需要加快開放的期貨市場同時也具備了相應(yīng)的條件。首先,市場有深度。境內(nèi)期貨市場的交易規(guī)模近年來呈現(xiàn)出爆炸性增長,各主要品種的交易量在國際市場都引人矚目,市場已具備接受境外投資者的深度。其次,監(jiān)管有力度。近年來,隨著期貨市場法規(guī)體系的修訂和基礎(chǔ)性監(jiān)管制度的完善,市場整體規(guī)范度越來越高。監(jiān)管層對于市場整體風(fēng)險的監(jiān)控和處置水平在不斷提升,應(yīng)對開放中新問題的能力逐漸加強(qiáng)。最后,開放有限度。作為資本市場的一部分,期貨市場對外開放不可能脫離我國資本市場總體的開放戰(zhàn)略。加快開放進(jìn)度的需要是局部的,從全局來看期貨市場的開放仍應(yīng)是有節(jié)奏有計劃的。
新興期貨市場對外開放的經(jīng)驗分析
1.部分新興市場的對外開放情況。(1)臺灣期貨市場。1992年至臺灣期貨交易所設(shè)立,臺灣地區(qū)所謂的期貨市場僅僅是投資者進(jìn)行境外期貨交易的市場,可以說是一個天生的對外開放市場。1998年臺灣期貨交易所正式經(jīng)營并推出本土期貨合約以后,在投資者準(zhǔn)入方面,臺灣期貨市場從初期僅允許境外投資者基于避險目的從事境內(nèi)期貨交易,到目前放開境外投資者從事非避險目的境內(nèi)期貨交易,但仍有持倉限制。由于市場的開放性,目前三分之一的臺灣期貨商具有外資背景。(2)印度期貨市場。1995年印度正式推出了境外機(jī)構(gòu)投資者(FII)制度。FII在印度證券交易董事會(SEBI)注冊登記后,能夠參與金融衍生品市場的交易。目前,印度商品期貨市場也已經(jīng)對境外投資者開放。遵守印度法律的外國投資者都可以成為交易所的會員。通過適度開放交易所股權(quán),印度公司制交易所也引進(jìn)了外資戰(zhàn)略投資者。在對境外服務(wù)商的開放上,通過允許與本土期貨公司合作,境外期貨商大量進(jìn)入印度期貨市場。(3)韓國期貨市場。從1995年加入亞太經(jīng)合組織后,韓國逐步開始金融市場對外開放。1998年7月,韓國宣布衍生品交易對境外投資者開放。根據(jù)韓國交易所數(shù)據(jù),境外投資者在期貨市場的份額持續(xù)增長,已成為韓國期貨市場的重要投資力量。對外開放后,韓國期貨市場投機(jī)交易比重逐漸降低,風(fēng)險管理功能更加突出,市場進(jìn)入到一個全新的更加成熟的發(fā)展階段。(4)巴西期貨市場。巴西期貨市場對外開放的大背景是巴西在金融領(lǐng)域采取的自由化舉措。2000年1月,巴西中央銀行批準(zhǔn)巴西期貨交易所可以向境外投資者開放,但持有的金融資產(chǎn)必須托管或存放在指定機(jī)構(gòu)。符合條件的外資期貨服務(wù)商允許在巴西開展業(yè)務(wù),并申請成為交易所的會員。目前,巴西期貨交易所和圣保羅證券交易所都有幾十家外資會員,這些外資會員大多可以提供經(jīng)紀(jì)服務(wù),很多外資會員還可以提供結(jié)算服務(wù)。此外,巴西還為期貨市場的開放提供了稅收優(yōu)惠、便捷結(jié)算等多方面優(yōu)惠和服務(wù)。2.對我國期貨市場對外開放的啟示。(1)積極推進(jìn),合理規(guī)劃。新興市場對外開放的成功經(jīng)驗表明,監(jiān)管層對于期貨市場的開放必須持有積極的態(tài)度,只有這樣才能保證對外開放的有序高效開展。同時,期貨市場的開放應(yīng)該做好規(guī)劃,把握節(jié)奏,在結(jié)合自身實際情況的基礎(chǔ)上漸進(jìn)式推進(jìn),只有這樣才能充分體現(xiàn)開放的成效。(2)法制配套,服務(wù)跟進(jìn)。新興市場對外開放的一個普遍特點是監(jiān)管層都以“先立法,后開放”為指導(dǎo)原則,針對開放都事前進(jìn)行了建章立制。在開放過程中逐步完善QFII制度、國際監(jiān)管協(xié)作制度等配套制度。法制的完善規(guī)范了市場的開放,有效防范了開放帶來的風(fēng)險。此外,當(dāng)?shù)乇O(jiān)管層對于市場開放的優(yōu)惠措施和高效服務(wù)也推動了市場的健康發(fā)展。(3)以我為主,發(fā)揮優(yōu)勢。成功的新興期貨市場在對外開放中都建立了本土市場的國際比較優(yōu)勢,在國際主要期貨品種上具有了一定的話語權(quán),同時更重要的是形成了自身市場的核心產(chǎn)品,對國際投資者形成了較強(qiáng)的吸引力。因此,期貨市場對外開放要以建立比較優(yōu)勢,提升本土市場國際地位為重要著力點。
我國期貨市場對外開放的戰(zhàn)略選擇及應(yīng)對舉措
(1)第一階段:按國際慣例,規(guī)范和發(fā)展我國期貨市場,完善商品期貨品種,上市金融期貨品種,推動期貨交易所國際合作,扶植大型期貨公司,開始逐步放開境外期貨業(yè)務(wù)。①大力推進(jìn)《期貨法》立法的全面準(zhǔn)備工作,為期貨市場規(guī)范運行和發(fā)展提供法律依據(jù)和保證。同時,借鑒國際市場經(jīng)驗,制定期貨市場對外開放具體配套制度,重點考慮金融期貨市場推出初期的QFII制度。②繼續(xù)完善商品期貨品種體系,上市鋼材、稻谷、PVC等品種,為境內(nèi)投資者應(yīng)對商品價格大幅波動沖擊提供有效途徑和手段,繼續(xù)擴(kuò)大國內(nèi)商品期貨市場規(guī)模,為未來市場參與國際競爭打下基礎(chǔ)。同時,推出股指期貨,為國債、外匯等金融期貨品種上市做好準(zhǔn)備。③交易所應(yīng)順應(yīng)全球化發(fā)展潮流,加快國際合作的步伐,探索與國內(nèi)外交易所進(jìn)行多層次合作的可能性,提高交易所的國際地位,為金融市場的開放和金融期貨的推出作好準(zhǔn)備。④在完善期貨交易所會員制基礎(chǔ)上,對個別期貨交易所進(jìn)行股份制改造試點,促進(jìn)體制與制度創(chuàng)新,為引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者做好制度準(zhǔn)備。⑤在優(yōu)化期貨公司股東結(jié)構(gòu),允許金融機(jī)構(gòu)參股的基礎(chǔ)上,實行分類監(jiān)管,扶植發(fā)展大型期貨公司,進(jìn)行創(chuàng)新業(yè)務(wù)試點。同時,在現(xiàn)有三家合資期貨公司的基礎(chǔ)上,放寬外資參股期貨公司的范圍和比例限制。⑥在目前已設(shè)立六家香港分支機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)上,設(shè)置準(zhǔn)入條件,選擇規(guī)范化的、具有專業(yè)能力和有實力的期貨公司從事境外期貨業(yè)務(wù),為中國期貨市場的國際化積累經(jīng)驗,培育專業(yè)人才。(2)第二階段:跟蹤世界期貨發(fā)展的新趨勢,建立中國期貨的相對優(yōu)勢,并有限度地開放國內(nèi)期貨市場。①做深做精我國在資源或產(chǎn)銷量上具有優(yōu)勢的大宗商品品種,使大豆、玉米、小麥、棉花、白糖等農(nóng)產(chǎn)品和銅、鋁等有色金屬品種成為我國期貨市場上的主力品種,并在同類品種的國際市場定價中具有較大的影響力。在此基礎(chǔ)上,使上海、大連、鄭州成為國際期貨市場上有充分價格影響力的期貨交易所,使我國成為亞洲商品期貨交易中心,成為國際商品期貨市場定價鏈條上的重要環(huán)節(jié)。②在推出股票指數(shù)期貨、期權(quán)的基礎(chǔ)上,繼續(xù)推出國債期貨及期權(quán)。隨著我國A股對世界證券市場影響的加強(qiáng),在全球期貨市場中建立中國A股的期貨定價中心,建立我國期貨市場的核心產(chǎn)品和國際比較優(yōu)勢。③參照我國資本市場對外開放進(jìn)程安排,有步驟地向境外投資者開放境內(nèi)期貨市場。選擇管理水平高,運作規(guī)范的個別期貨交易所作為試點,率先開放部分期貨市場,發(fā)展海外會員和投資者,為期貨市場國際化培育市場主體。允許試點交易所吸收一部分符合要求的境外期貨公司作為特別會員,為境外投資客戶參與境內(nèi)期貨交易提供服務(wù),當(dāng)條件成熟時也可批準(zhǔn)若干外國基金和機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)入我國期貨市場。④選擇部分大品種對國外期貨投資者開放。國內(nèi)部分活躍的期貨品種如銅、鋁、大豆、玉米、棉花等,在國內(nèi)具有廣泛的現(xiàn)貨市場基礎(chǔ),價格與國際市場緊密聯(lián)系,運作規(guī)范而且市場容量大,可優(yōu)先作為試點開放的期貨品種。⑤在金融期貨市場中引入QFII制度的基礎(chǔ)上,考慮商品期貨的QFII制度。制度運行的初期對于QFII的參與都應(yīng)限制于避險目的,在市場運行平穩(wěn)后,可以逐步放開參與的資金規(guī)模限制和交易目的限制。(3)第三階段:當(dāng)國內(nèi)期貨市場規(guī)模相對較大,運行規(guī)范,管理成熟后,應(yīng)逐步實現(xiàn)國內(nèi)期貨交易所及上市品種全方位對外開放,使我國期貨市場成為國際期貨市場的重要組成部分,并在其中發(fā)揮舉足輕重的影響。①人民幣正在成為國際市場上的主要貨幣之一,當(dāng)人民幣實現(xiàn)可自由兌換時,應(yīng)及時在國內(nèi)推出外匯期貨交易。②在制定期貨和期權(quán)投資、收益出入境管理辦法基礎(chǔ)上,進(jìn)一步拓寬外國投資者參加我國期貨交易的渠道,實現(xiàn)國內(nèi)國外期貨市場交易聯(lián)網(wǎng),使我國期貨市場真正融入世界期貨交易體系。③建立以銀行股份為主體,資信好的大型期貨經(jīng)紀(jì)公司和證券公司為會員的全國期貨市場統(tǒng)一結(jié)算中心,在全國建立起完善、健全的結(jié)算體系,提高我國整體市場的抗風(fēng)險能力,增強(qiáng)我國期貨市場在國際上的競爭力。④使上海成為世界上著名工業(yè)品和金融期貨交易中心、大連和鄭州成為世界上著名的農(nóng)產(chǎn)品期貨交易中心。在此基礎(chǔ)上形成的“中國價格”對國際市場產(chǎn)生重大影響力,使中國成為僅次于美國的世界期貨交易中心。
我國期貨市場對外開放的難點分析及政策建議
目前,《期貨法》出臺還有待時日。有關(guān)國內(nèi)市場準(zhǔn)入問題、境外期貨交易問題、國內(nèi)外投資者保護(hù)問題都還沒有具體法規(guī)明確規(guī)定,導(dǎo)致期貨市場的對外開放無從起步。本著先立規(guī)矩再談開放的原則,建議盡快出臺《期貨法》,并積極配套完善相關(guān)政策法規(guī),從而促進(jìn)我國期貨市場的發(fā)展。外匯管制。人民幣不能完全自由兌換是制約期貨市場國際化的重要因素。外匯管制放松需要較長的時間,在現(xiàn)行外匯管理體制下實行期貨市場國際化的解決辦法為:(1)對于境內(nèi)投資者參與境外期貨交易,允許經(jīng)批準(zhǔn)的可以境外交易的國內(nèi)期貨公司對投資者的資金進(jìn)行結(jié)售匯,其中人民幣兌換外匯在目前我國外匯儲備比較充足的背景下可以稍有放松,但外匯兌換成人民幣則必須確保兌換部分來自于期貨交易本金或盈利而非其他來源資金;(2)對于境外投資者參與境內(nèi)期貨交易,可以參考證券QFII制度的額度管理,對于入境的資金明確額度,出境的資金則要確保來自于期貨交易本金或盈利而非其他來源資金。進(jìn)出口政策。境外企業(yè)參與中國的期貨交易,也會發(fā)生實物交割業(yè)務(wù),牽涉到進(jìn)出口環(huán)節(jié)。為了方便商品交割,充分利用國內(nèi)外兩個市場、兩種資源,建議對涉及期貨商品的外貿(mào)政策適當(dāng)調(diào)整,降低商品進(jìn)出口關(guān)稅,減少或取消進(jìn)出口配額限制,充分發(fā)揮市場調(diào)節(jié)的作用。專業(yè)人才。目前期貨行業(yè)人才流失嚴(yán)重,專業(yè)人才缺乏。期貨業(yè)的競爭主要是人才的競爭,期貨市場在走向國際化的里程中,必須加強(qiáng)人才培養(yǎng),建立期貨專業(yè)教育培訓(xùn)體系。同時,加強(qiáng)國際化合作,吸納境外專業(yè)人才,提高期貨業(yè)人才整體素質(zhì)。
