時間：2023-06-02 09:57:37
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇林權轉讓協議，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
出讓方：（簡稱甲方），身份證號：，
住址：，電話：。
受讓方：（簡稱乙方），身份證號：，
住址：，電話：。
甲、乙雙方按照《中華人民共和國土地承包法》及有關法律法規的規定，經雙方商，現就甲方林地使用權轉讓事宜達成如下協議：
第一條、轉讓標的
甲方承包的林地名稱小地名為李子坪楊柳凹偏山，坐落在芒市鎮下東村獨田小組。東：山約坡單腰進小橫路下梁子到兩交水；南：兩交水順楊柳凹對小梁子單腰楠木樹樁轉窩子上三鍋腔Y口；西：三鍋腔順總梁子到深溝交路口；北：深溝叉路口順窩子下楊柳凹上梁子到李連九墳順梁子下山約坡單腰。面積為35.8畝，林權證號為潞林證子（2007）第5114號0533103010902GDYMSY01008.
第二條、轉讓價款及付款方式
1、轉讓價款：
轉讓價款為14360元。
2、付款方式：
乙方于合同簽訂之日將全部轉讓價款一次性付清。
第三條、雙方權利義務：
1、林地轉讓后，乙方享有林地使用權、林木所有權，甲方確認上述承包給乙方的林地林木產權清晰，沒有林權糾紛，不是甲方債務抵押物，如林地林木在轉讓期內發生四至權屬糾紛及其它糾紛，均由甲方負責解決。
2、林地轉讓后，甲方應維護乙方的林地承包經營權，不得干預乙方依法進行正常的生產經營活動。
3、甲方必須積極配合乙方辦理林權證變更手續。
4、乙方按林業政策辦理生產采伐指標等手續時，甲方應協助辦理，費用由乙方負擔。
5、乙方在管理林地及組織生產中遇他人影響生產及發生火情、偷盜等行為，甲方應協助乙方要求村委會、村小組負責人及相關部門及時配合處理，直至處理完畢。
6、乙方對受讓的林地享有使用權、經營權、收益權，有權自主組織生產經營權和處置林木及其它產品。
7、在承包期內附著于該林地的所有國家優惠政策和扶持金歸乙方享受，如遇林地被征用、征收、占用的，所有補償款歸乙方所有。
第四條、爭議解決：
協議在履行過程中發生爭議，雙方應首先協商解決，協商不成受訴法院為潞西市人民法院，勝訴方與訴訟相關的訴訟費、律師費等由敗訴方根據敗訴比列為對方承擔。
第五條、合同效力
1、本合同一式三份，雙方各執一份，交公證處一份，具有同等法律效力。
2、本合同的附件及補充協議，作為本協議不可分割的組成部分，具有同等法律效力。
3、本協議期限為35年，自2007年1月1日起至2042年1月1日止。
4、本協議自2007年1月1日起生效。
第六條、違約責任
1、甲、乙雙方協議簽定后，若乙方違約，應書面通知甲方，并自違約之日起五日內向甲方支付違約時該林地市場最高價總額20%的違約金，可從已支付的轉讓款中直接扣除；若甲方違約，應書面通知乙方，除全額退還轉讓款外，還應自違約之日起五日內向乙方支付違約時該林地市場最高價總額20%的違約金，并按農村信用社最高貸款利率支付乙方所付轉讓費的利息。
2、由于一方違約給對方造成其他損失的由違約方賠償該損失。
第七條、附件
1、森林、林木、林地狀況登記表。
2、林權證附圖。
甲方：乙方：
[關鍵詞]土地轉讓；承包
中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1006-0278（2014）01-140-01
1982年，原告張某金作為戶主，在巫山縣某村四組承包土地4.05畝。2008年5月4日，被告張某宣、陳某與被告巫山縣某民用煤銷售有限公司簽訂《土地轉讓協議》，將張某金農村土地承包經營戶承包的的荒山轉讓給被告巫山縣某民用煤銷售有限公司。被告巫山縣某民用煤銷售有限公司一次性補償被告張后宣、陳某208000元。該協議后經過了該村集體組織的認可。被告巫山縣某民用煤銷售有限公司在轉讓該荒山后，將其用作修建辦公生產綜合樓用地，并向行政部門申請了審批，相關審批手續得到了國土房管部門審批，用地許可證正在辦理過程中。在被告巫山縣某民用煤銷售有限公司辦理用地審批時，被告張某宣、社長張某林，村民委員會出具了土地轉讓情況的證明，證明土地轉讓情況屬實，請相關部門按照相關政策辦理相關手續。后該荒山劃在新城改造范圍內，土地升值，故原告以被告簽訂的土地轉讓協議沒有經過原告允許，也違反國家法律法規規定，要求確認《土地轉讓協議》無效。
爭議焦點：本案涉及農村承包土地轉讓問題，歸結到本案就是原被告之間簽訂的《土地轉讓協議》是否有效的問題。
本案在審理過程中，出現了以下幾種不同的觀點：
第一種觀點認為：《中華人民共和國物權法》第一百二十八條規定，土地承包經營權人依照農村土地承包法的規定，有權將土地承包經營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。本案中，雖然原告張某金為該農村承包經營戶的戶主，但被告張某宣、陳某作為該農村承包經營戶的成員，其與被告巫山縣某民用煤銷售有限公司簽訂土地轉讓協議轉讓荒山土地的行為，實際上是一種農村土地承包經營戶的代表行為，所簽訂的土地轉讓協議，對其他家庭成員具有約束力。同時雙方簽訂的《土地轉讓協議》征得了發包方的同意，該合同沒有違背法律、行政法規的規定，應屬有效。
第二種觀點認為：根據《中華人民共和國物權法》第一百四十條，建設用地使用權人應當合理利用土地，不得改變土地用途；需要改變土地用途的，應當依法經有關行政主管部門批準。《中華人民共和國土地管理法》第六十三條，農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設；但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業，因兼并、破產等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外。本案中二被告陳某、張某宣將該村集體所有的土地的使用權轉讓給被告某民用煤銷售有限公司，用于建設企業生產、生活用房，改變了農村土地的用途，某公司使用該土地至今未取得國家有權機關的批準，其行為違反了國家土地管理法中的效力性強制性規定，應認定無效。
第三種觀點認為：被告巫山縣某民用煤銷售有限公司在受讓原告的荒山后，雖然計劃用于修建企業生產生活綜合樓，但并未進行違法建設，改變土地用途的行為也沒有連續實施，被告巫山縣某民用煤銷售有限公司所購買的土地為荒山，并非耕地，所轉讓土地用于公司經營，并無違法。如果某民用煤銷售有限公司在轉讓土地后改變了土地原先的規劃性質，那么該土地承包經營權轉讓協議就應當無效。但現在某民用煤銷售有限公司在轉讓土地后還沒有改變土地用途，只是計劃用于修建企業生產生活綜合樓，因此該土地承包經營權轉讓協議應當是效力待定。
案件評議：
耕地轉讓協議范文1甲方：
乙方：
根據《中華人民共和國農村土地承包法》第三十二條的規定雙方本著互惠，互利的原則，經甲、乙雙方共同協商達成如下協議：
一、甲方同意把 讓給乙方開發使用，使用期20xx年(于 年 月 日至 年 月 日止)。在轉讓期間所開發的項目由乙方自己決定。
二、轉讓地塊名稱 ，順延地證號 ，面積圍成的面積約 畝。
三、轉讓費：
四、土地轉讓給乙方后，由乙方負責開發利用，如乙方爭取到政府及林業部門有造林補助費由乙方拿入造林資金及管理費用。
五、在維修道路及地塊有爭議時由甲方負責解決，若造成損失，所需費用由甲方負責。
六、雙方必須遵守協議，如一方違反協議，賠償另一方200%的違約金。
七、本協議一式二份，甲、乙雙方各執一份。
八、本協議自簽訂之日起生效。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
耕地轉讓協議范文2甲方: (以下簡稱甲方)
乙方: (以下簡稱乙方)
根據《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國合同法》等法律法規和《關于進一步做好易地補充耕地管理工作的通知》(湘政辦函[20xx]122號)、《湖南省易地補充耕地管理工作實施細則》(湘國土資辦發[20xx]68號)的有關規定，報省國土資源廳同意，經甲乙雙方協商，就衡陽市新增耕地指標有償轉讓達成如下協議:
一、轉讓內容
1、甲方同意轉讓衡東縣榮桓鎮長嶺村第二期土地開發項目新增耕地指標32.8公頃給乙方;
2、甲方提供的新增耕地指標須經有權驗收部門的驗收并確認，耕地質量符合土地開發整理相關規程;
4、經甲乙雙方協商同意，轉讓價格按每畝 萬元(小寫: 萬元/畝)執行，此價格包括新增耕地開墾、耕地后備資源補償和新增耕地耕種補助等資金。
二、雙方權利和責任
1、本協議簽訂后乙方通過銀行轉賬方式向甲方支付轉讓總價款 萬元，收款人：衡陽市土地開發整理中心，帳號：4386900000，開戶行：交通銀行衡陽分行營業部;
2、甲方按照本協議向乙方提供經國土資源部審核后有效的報備號、湖南省補充耕地項目指標確認書、開墾前土地利用現狀圖、開墾后土地利用現狀圖、竣工驗收圖電子版及相關資料四套;
3、新增耕地的所有權和使用權不變。
4、甲方向乙方提供有雙方確認的有效票據。
三、本協議一式陸份。甲乙雙方各執三份，未盡事宜，雙方協商解決。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
耕地轉讓協議范文3甲方(租賃方)：
乙方(承租方)：
根據《中華人民共和國農村土地承包法》、《農村土地承包經營權流轉管理辦法》、《云南省實施<中華人民共和國農村土地承包法>辦法》等有關法律、法規和國家有關政策的規定，甲方作為依法成立和備案的合法主體，受甲方各土地承包人的委托，就土地承包經營權流轉事宜，本著“互惠互利”的原則，與乙方平等協商同意，訂立本土地承包經營權流轉合同書。
一、流轉土地的面積與流轉方式
甲方以租賃的方式，將所轄區域內1920.488畝耕地流轉給乙方。流轉土地的實際面積以實地測量面積為準(實地測量面積詳見附件1)。
二、租賃期限
該耕地總租賃時間為20xx年。租期為20xx年 9 月 30 日起至20xx年 12 月 31 日止。租賃期滿后根據國家土地承包法的相關規定順延，順延至承包人重新取得土地承包經營權的期限為止。順延后的租賃價格、遞增比例及支付方式按原合同執行。租期以土地租賃協議簽訂之日起正式開始計算。
三、租賃價格與支付方式
(一) 租賃價格
該耕地租賃價格為每畝每年度1500元人民幣;從第二年度起，該耕地租賃價格每畝每年度遞增 80 元人民幣。
(二)租用耕地交接時間
自本合同簽訂之日起，10個工作日內甲方將租用耕地正式移交乙方。
(三)付款方式及付款時間該流轉耕地租金一年一付。第一年度流轉耕地租金支付方法：自在該協議簽訂之日起三個工作日內，乙方將第一年度流轉耕地租金，劃撥到甲方指定賬戶上。從第二年開始，乙方于每年 月日前(法定節假日順延)一次性付清當年耕地租金。
四、地上附著物的處置
地上附著物的處置和補償另行簽訂協議。
五、水庫、地下暗河和地下資源的使用
1.該租賃耕地地塊內的放羊橋水庫、地下暗河為甲、乙雙方共同使用。甲方將放羊橋水庫的提灌設備一套移交給乙方。移交后的管理、維護等相關費用由乙方承擔。同時保障甲方在灌區范圍內的生產生活用水，所產生的相關費用由乙方承擔。在不改變水庫、地下暗河基本功能的前提下，乙方有權對其進行景觀和使用功能的提升改造。
2.地下資源按國家的法律、法規使用和處置。
3.乙方每年向德馬社區大德馬村小組支付15000元的水庫公用資金。
六、甲方應履行的手續
1、該租賃耕地地塊涉及多個承包方的，甲方應當取得每個承包方授權委托書，委托甲方簽訂土地承包經營權流轉合同。甲方將授權委托書復印件交付乙方。
2、該租賃耕地地塊屬集體經濟組織的，應當經本集體經濟組織成員三分之二以上村民代表的同意。甲方將三分之二以上村民代表簽字同意函交付乙方。
3、甲方負責將本土地承包經營權流轉合同書交宜良縣農業局備案。
七、雙方的權利和義務
在本合同履行期內，甲、乙雙方分別享有以下權利和義務。
(一)甲方的權利和義務
1. 對上述租賃耕地享有合法權益。
2. 對租賃耕地的開發利用進行監督，保證該租賃耕地按照國家的相關法律和法規合法利用。
3. 按照合同約定，收取租金。
4. 保障乙方自主經營，不侵犯乙方的合法權益。積極支持、配合乙方開展正常的生產經營活動，協調好雙方的關系，協調解決生產經營過程中發生的各種矛盾，維護乙方合法權益。
5. 協助乙方進行農業高新技術的開發、宣傳和應用。
6. 同等條件下，優先推薦村民到乙方就業。
7. 按時將收取的耕地租金支付給各土地承包人，不得截留、扣繳土地流轉費。
8. 不得再次把土地出租給第三方使用。
9.法律、法規規定的其他權利和義務。
(二)乙方的權利和義務
1. 按照合同約定的用途和期限，有權依法利用和經營所承租的土地。
2. 依法享有所承租耕地的生產經營自主權、產品處置權和產品收益權。有權對所承租的該耕地進行流轉。
3. 依法在承租耕地上建設與約定用途有關的生產、生活設施。
4. 如果承租耕地被國家依法征用，有權獲得所投入建設的基礎、配套設施以及其他地上附著物的相應補償;同時不再支付被征用耕地面積的租賃費。
5. 在本合同履行期滿后，享有對承租耕地所投入建設設施的處置權。同等條件下，對該租賃耕地享有繼續租賃的優先權。
6. 有按本合同約定及時繳納租賃費的義務。
7. 同等就業條件下，有優先向甲方提供就業機會的義務。
8. 依法享有各級政府提供的與生產、經營相關的項目補助以及政策性補貼和服務。
9. 法律、法規規定的其他權利和義務。
八、合同的變更和解除
(一)本合同一經簽訂，即具有法律約束力，甲、乙雙方不得隨意變更或者解除。經甲、乙雙方協商一致并簽訂變更或解除書面協議后，方可變更或者解除本合同。
(二)在本合同履行期間，甲、乙雙方均不得因法定代表人或其他核心人員的變更而變更或解除本合同;如因不可抗力致使本合同難以履行，本合同可以變更或解除，甲、乙雙方均不承擔責任。
(三)如果甲方不履行本合同約定的義務，乙方有權解除本合同，其違約責任由甲方承擔。
(四)如果乙方不履行本合同約定的義務，甲方有權解除本合同，其違約責任由乙方承擔。
九、合同的轉租
(一)在本合同有效期內，遵照自愿、互利的原則，乙方經甲方同意，可以將承租的耕地轉租給第三方。轉租時要簽訂轉租合同，但不得擅自改變本合同約定的內容。
(二) 一旦發生轉租，甲、乙方雙方仍按本合同約定內容行使權利和承擔義務;乙方與第三方按轉租合同的約定行使權利和承擔義務。
十、違約責任
(一)如果甲方不按期完全交付土地或者乙方不按期完全支付土地流轉費，每逾期一天，按當年土地流轉費總額的3‰支付對方違約金。
(二)甲、乙任何一方違約致使對方遭受經濟損失的，違約方應賠償對方相應的直接經濟損失，同時再支付對方一年的耕地租金作為違約金。
(三)若甲方未按時支付耕地租金給各土地承包人而生產糾紛，影響乙方正常生產、經營的，甲方應向乙方支付 元違約金并賠償乙方因此產生的損失。
(四)若乙方不按本協議約定，擅自改變租用耕地用途或者給租用耕地的耕種功能造成永久性損害的，經國家有關部門認定后，由乙方承擔土地功能恢復責任。
十一、爭議的解決
因本合同的訂立、生效、履行、變更以及終止等發生爭議時，甲、乙雙方應協商解決。協商不成時，可提請當地人民政府調解。不愿協商、調解或協商、調解不成的，可以向農村土地承包仲裁機構申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。
十二、其他約定
(一)本合同履行期間，如果國家建設征用該租賃耕地，乙方有權享有征用方對該承租耕地上建筑設施、附著物的補償費用及其它相應的補償。
(二)本合同期滿，甲、乙雙方如果繼續租賃關系，雙方應于本合同期滿前半年簽訂未來承租合同。如果乙方不需繼續租賃該耕地，應在租賃期滿前處理完地上附著物，按期歸還土地給甲方。
(三)履行《宜良九鄉農業文化城堡項目用工培訓暨輔生活補貼方案》的內容(詳見附件2)。
(四)本合同未盡事宜，經甲、乙雙方共同協商一致后簽訂書面補充協議。補充協議與本合同具有同等法律效力。
(五)本合同一式四份，甲、乙雙方各執一份，見證單位、宜良縣農村土地承包管理部門各備案一份。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
關鍵詞：股權；股權變動；股權變動登記
中圖分類號：DF438 文獻標識碼：A DOI：10.3963/j.issn.16716477.2012.03.026武漢理工大學學報(社會科學版) 2012年 第25卷 第3期 彭曉娟等：論非上市股份有限公司的股權變動
《公司法》法條對有限責任公司和公開發行股票的股份有限公司著墨較多，但并沒有針對非上市股份有限公司股權變動的生效要件作出專門規定。實務中在非上市股份有限公司的股權轉讓方面產生了不少適法困惑，許多民事經濟糾紛均因多方當事人對股權變動生效要件的法律理解不一致而引起。在此過程中，有股權轉讓協議、背書、股東名冊的變更登記以及政府公示機關的股權變更登記等多種法律行為，究竟哪一種行為才是非上市股份有限公司股權變動的標準生效要件？每一種法律行為本身具有何種法律意義，會引起何種法律后果？這些都是法律實務中容易引起歧見的問題。
一、股權的性質
股權，又稱股東權（shareholder''s rights）,是指股東因出資而取得的，依法定或者公司章程的規則和程序參與事物并在公司中享受財產權益的，具有可轉讓性的權利\[1\]。
股權是財產權，還是身份權？如果是財產權，是物權亦或屬債權？對此，現有可作分析論據的法律有兩條。第一，我國沒有專門的債權法，根據現有的《民法通則》第84條的規定看，債權是指按照合同的約定或者依照法律的規定，一方當事人請求另一方當事人為或不為一定行為的權利。第二，《物權法》第2條的規定：“因物的歸屬和利用而產生的民事關系，適用本法。本法所稱物，包括不動產和動產。法律規定權利作為物權客體的，依照其規定。本法所稱物權，是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權”。
就現有學術成果看，股權的性質爭議很大，基本可歸納為三種權利，即所有權\[2\]、債權和社員權\[3\]。具體分析股權的內容，可以發現它是一種復合權利，主要是以獲取經濟利益為目的的一股權利束（包括股利分配請求權、剩余財產分配請求權、新股認購優先權、股權收購請求權、股份轉讓權等）和以參與公司經營為目的的權利（包括表決權、代表訴訟提起權、提案權、質詢權、臨時股東大會召集請求權、臨時股東大會召集和主持權）。分析這些權利，帶有股東身份性的諸般權利都可以歸為參與經營管理的權利，而這些都是圍繞獲取財產目的而設置的，本質都是為獲取經濟利益服務。所以，從本質而言，股權是一種財產權。從適應現代經濟社會的資金周轉需求看，分析股權的性質，應強調其所有權的性質，它無疑符合物權法中的類物權。在現代經濟生活中，公民的財產越來越多的以投資的形式出現，從而將其虛擬為股權這種簡便形式。股權在給人們帶來財富增值的同時，更突出的是它的流轉性和融資性，這是其他單一權利很難具有的。法律應適應社會客觀要求，鼓勵和加以有效規制和引導，故筆者認為正確的界定股權的所有權說至為必要。同時，從我國目前有限的權利立法和法律實踐的角度看，處理股權變動的生效問題要有法可依，在我國只能適用物權法來處理股權的性質才是最恰當也是最貼切的。按股權的特點，就股權的變動要件看，也應以動產物權變動的有關規定來比照適用。
二、股權變動的生效要件
股權變動在公司法領域，是指股權歸屬發生轉移的事實狀態。任何財產的轉讓需履行相應的法律程序，股權這一財產權的轉讓莫不能外。股權法律關系的變動首先需要當事人之間的一種合意，即需要簽訂股權轉讓的協議。《合同法》第44條規定，依法成立的合同，自合同成立時生效；法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。相關的法律中，證券法規定了上市公司的股票轉讓應當在法律規定的交易場所進行，對非上市股份有限公司的股票轉讓場所未作強制規定。相比而言，《公司法》作了較多相關規定。《公司法》第130條規定，公司發行的股票，可以為記名的，也可以為無記名的。公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票。并應當記載該發起人、法人的名稱或姓名，不得另立戶名或以代表人姓名記名。《公司法》第140條規定，記名股票，由股東以背書方式或法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊。《公司法》第141條規定，無記名股票的轉讓，由股東將股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。看來，在市場經濟條件下，多數合同應當采取成立生效主義的原則，股權轉讓合同亦是。
可見，對非上市股份有限公司的股票來說，其無法在依法設立的證券交易場所進行交易，只能通過私下個別的協議方式交付即可轉讓。再參照動產物權變動條件，無記名股權的轉讓只要當事人達成合意，交付即可。而記名股票的股權轉讓協議本身的生效也不需要辦理特殊形式的法律登記手續，只要合意即可，也就是遵守一般合同生效的法定要件。但需注意，《公司法》第140條有特別規定：“轉讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊。”這表明，記名股票的完滿轉讓狀態應該是不僅僅簡單反映在背書，還需反映于股東名冊。故此，結合《物權法》、《合同法》、《公司法》的規定，可以得出以下分析結論。
1．股權轉讓合同生效并不當然發生股權變動。即股權轉讓合同生效的時間與股權轉讓的生效時間是兩個不同的概念。股權轉讓合同的生效，僅在轉讓方與受讓方之間產生權利義務關系。合同生效，僅是股權變動的基礎法律關系。在以合同方式轉讓股權的場合，合同的成立、生效與股權變動的生效是兩種事實狀態，表現為不同的法律關系。
2．股權轉讓協議和股票背書是兩個不同的法律行為。如果當事人之間僅僅簽訂合同，而未依公司法規定背書，雙方僅僅成立了股權變動的基礎法律關系，這一關系使得雙方負擔起變動某一法律關系的義務，但尚未使其變為現實。從法學理論上講，這時的權利變動關系已經設定，但尚未開始處分。（民法學負擔行為與處分行為理論），所以沒有處分行為，怎么可能發生股權的變動。這種情況下，當事人僅僅是一種股權變動的期待利益。背書是股東身份變更、股權變動的標志。做出這一結論基于兩點：第一，從股票的性質看，我們知道他是證權證券，背書后被背書人就是股票的所有人，《公司法》第126條規定，公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證。股票是證權證券。第二，從公司法法條陳述的語義邏輯和立法者的強調探求得知。《公司法》第140條的特別規定：“轉讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊。”并且強調“后”，而不是“轉讓時”或“轉讓中”等等其他表意詞，其主次分明。
依物權理論，物權行為是處分行為，在這里記名股票的背書行為即處分行為，背書交付是股權變動法律關系的基本完成，也是唯一的完成方式\[4\]。至此，類似于動產物權的公示公信力也基本產生。公司法規定背書即為轉讓的體現，可見如果合意達成，略去股權轉讓合同這一環節，背書即為合意行為的體現，背書完了，也完成了股權轉讓的主要法律關系，而且因為背書后受讓人成為股票的持有人，所以股東身份有據可憑，其一定公示效力得以體現，所以不再是最狹隘的內部法律關系，在純理論層面上，是有其公信力的。因為最起碼了解受讓人股東身份的其他第三人都不能否認其股東身份。我們必須承認股票是股東身份的法定憑證，只有這樣才能正確理解為什么新公司法規定“轉讓后”，再由公司進行股東名冊變更。注意這里用了一個“后”字，說明立法者認為股票的背書已經導致股權的轉讓了，在事實之“后”，所做的事情只能是對事實的完善，而不可能是對事實進行主體性的定性的關鍵的主要的環節了。
當然，往往在實踐中有些不合法的法外現象，比如公司沒有發放股票，這該怎么辦呢？在此情形下可從協議來確定其內部的真實轉讓關系，因為轉讓人沒有股票可供背書，所以只好取其次，簽訂協議以名心智，只要是真實的意思表示，對法律關系的分析是有益的，就應確認其效力。當然這里只能明確雙方當事人之間的真實法律關系，如果涉及第三人，還要以其他法律要件為必要。其中，公司方有過錯而致轉讓人遭受損失，轉讓人可以向公司追償。
3．股東名冊上的登記或變更是對抗要件。接著上述分析，背書是否是股權轉讓行為的終結，是否導致無瑕疵的轉讓效力的產生？或者說背書后進行股權登記對股權轉讓是不是可有可無了？這些都是同一個問題。顯然，上述股權變動的生效，一個不可忽視的弱點是，他的內部性。雖然我們也承認，從純理論的層面看，它是有公信力的，但這與實踐是完全不吻合的，沒有實際意義。因為背書僅僅是在轉讓人和受讓人之間發生，它自始至終具有封閉性和隱秘性。
比如現實中，當事人先訂立轉讓協議，然后又依公司法的規定背書交付了記名股票，尚未進行股東名冊的變更，那么此時這一內部法律關系的確立能否導致股東身份的轉移呢？剛才我們已經回答，此時股權轉移已在當事人之間生效，并在知曉這一事實的第三人那里產生公示效果。但這只是相對的，而不是絕對的。因為，對一個股權的公示而言，僅僅以股票本身體現出來的這種公示公信力和對抗力是不夠的。否則人類歷史長河中長期積累下來的商業登記制度就會不負責任了！現代公司規模龐大，股東也是頻繁變動且老死不相往來，除轉讓人以外的其他公司股東不可能人人認識，事事躬親；現代商事交易也頻繁廣泛，不限地域，與公司進行交易的第三人不可能人人了解，事事細查。所以任何變動只能通過公司的共同簿冊反映于外，公示天下，方為絕對化。
從事物的發展邏輯看，記名股票之所以記名，有其記載的理由。股權的特殊性在于其無形性，它較之其他財產權而得天獨厚的就是他的流通性和團體增值性。為了維持股權的無形性存在，股權必須把自己的權利狀態昭示于天下，其權利變動概莫能外。僅憑私人之間的背書是難解眾惑的，新股東也難以參與公司經營依法行使權利。看來，背書還是不能使得股權變動后受讓人的股權被公認，遑論無可置疑的，百毒不侵的公信力。必須采取某種方式取信于眾，那就是公示。否則，就是不完全的帶有瑕疵的權利變動，對交易便捷和安全產生隱患。公司法沒有忘記這一點，股東名冊的變更登記是股權變動具有公信力和對抗力的另一個必要條件。
因此，公司股東名冊的變更登記才是股權轉讓協議產生完全的對抗力和公信力的最后要件，否則，其效力是相對的，僅在有限的內部人之間產生公信力和對抗力。它會因為外部公眾的不知情而無法有效地行使權利，不能對抗善意第三人。但仍需強調，股東名冊的變更是增強股權轉讓公信力的必要條件，也即對抗要件而非生效要件。股權轉讓的生效仍以背書為依據。
4．工商管理機關做出的股權變動登記的性質。對股份有限公司股權轉讓而言，不宜以工商管理登記為股權變動公信力產生的必要條件，因為法無明文規定，不能苛求。原因有二，一是工商登記歷來都是宣示性登記，而非設權性登記；二是法無明文規定不登記。
三、股權轉讓協議的效力
股權轉讓協議訂立的目的，其旨在股權歸屬的轉移。從法律關系角度來說，合同行為僅僅是一個債權行為，而非一個物權行為，它只能確定轉讓人與受讓人之間的合同債權債務關系，構成了股東變動的基礎事實\[5\]，其成立與生效在合同雙方當事人之間達成了股權變動的基礎法律行為，但不能直接產生股權歸屬的轉移效力。
股權轉讓合同雙方之間，股權轉讓協議訂立之后，雙方應進行股權的交付。股權的變動判斷依據就是協議雙方的交付與否。理由是：股權轉讓合同實際是以公司股權為標的的買賣合同，在合同雙方之間，標的物權屬轉移的認定標準適用買賣合同的一般規則，即交付。
由于公司股權在法律上具有類物權的性質，由于公司及公司以外的第三人的考慮，公司法規定只有在股東名冊和公司登記機關對股權進行變更登記后。股權變動才能對公司及公司以外的第三人產生相應的對抗效力。也就是說，在股權變動未經股東名冊變更登記和公司登記機關變更登記的情況下，即使股權轉讓已經根據合同履行了股權交付手續，公司及公司以外的第三人在法律上仍可或以不認可股權受讓人為股權的所有者。
有觀點認為，股權作為一種特殊的財產權利，變更登記手續的辦理是股權轉讓合同成立的有效條件。因此，在沒有完成股權登記手續的情況下，股權轉讓合同不發生任何法律效力。我們認為這一觀點沒有認識到股權轉讓協議作為合同債權債務關系的本質，將股權的取得方式和股權的確認結果混為一談，其觀點完全是不正確的。
四、股權變更登記的效力
股權轉讓以繼受方式取得股東資格，是股權轉讓合同的目的所在。股權變更登記分為內部登記和外部登記，主要作用就在于，將原僅在股權轉讓雙方之間發生的股權變動，通過記載、公告的方式，使外界（包括公司和公司外第三人）知曉權力的變動，從而達到保護靜態安全（權利人對股權的保有利益）和動態安全（公司與公司外第三人在與股東發生相關法律行為時的利益）的雙重安全\[6\]。股權登記中的內部登記和外部登記牽涉的利害關系人范圍有所不同，對于股權變動的影響也有所不同。以下就此問題分述之。
（一）股權的內部登記的效力
作為法律擬制體存在的主體，公司的重要事項往往需要一定的形式加以固定并對外公布，實踐中采取的方式即簿記的登記及公告等。其實，公司的股權的初始登記及變更登記屬于公司的重要信息，對公司、股東以及公司外的第三人均具有非常重要的意義。而股東名冊及公司登記機關對股權進行登記，則是商業實踐的大浪淘沙保留下來的基本登記形式和主要登記形式。實踐中，股東名冊的登記區別于工商登記，是內部登記，后者是外部登記。
股權的變動只有詳細記載于股東名冊，才能成為公司確定股東身份，有效地處理公司與股東之間關系的依據。它具有自治性和法定性兩個特征。前者表現在股東名冊是屬于股東之間以及股東與公司之間的一種契約性安排，強調公司的一種自治管理，它包括法定記載事項和任意記載事項。后者表現在置備股東名冊的法定性和其必要記載事項的法定性。
1． 基于股東名冊的上述特性，對股權轉讓而言，它有以下推定效力：即股東名冊的記載可以作為股權歸屬的表面證據。只要在股東名冊上已有記載，則股東向公司主張行使股東權利時，無須提交其他證明材料。但是，股東名冊的記載并不是確定誰是真正的股東的源始證據，而只是確定誰能無舉證的股東權的形式上的根據，也即股東名冊對記載股東資格的確定有推定效力，但可為舉證所。
2． 對抗效力，即公司可依股東名冊的記載對抗名冊外的第三人。在股權轉讓的情形，如未將受讓人記載于股東名冊，則受讓人在公司行使股東權利時，公司可以以股東名冊的記載對抗受讓人。
3．我國《公司法》第74條規定，股東在依法轉讓股權后，公司應當修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。因此，股東名冊的變更記載的義務主體是公司。對于變更記載的具體手續如何辦理，相關各方應否協助配合，公司法則語焉不詳。我們認為，從合同法的一般規則來看，在股權轉讓合同中，由股權轉讓方進行變更記載是符合合同履行的要求的，但具體操作規則有待細化。
（二）股權外部登記的效力
各國的商業登記法律都規定，登記事項經公示之后，即產生兩種法律效力，即公信力和對抗力。通過賦予登記的對抗力來保護登記人的合法權益，通過賦予登記的公信力來保護善意第三人，從而維護交易安全。而我國的公司法律制度中，股權的外部登記同樣具有以上效力，作為國家對私人行為的干預，股權外部登記更多地體現了股東與公司外第三人的權利與義務關系的協調。外部登記一般具三個特點：強制性、公示性、要式性。據此，股權的外部登記產生兩種效力：對抗性（對抗力）和公示性（公信力）。我國《公司法》第33條及《公司登記管理條例》第9條、第26條規定，公司應將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。
我國《公司登記管理條例》對有限責任公司的登記作了非常詳細的規定，但對股份有限責任規定不是佷詳細，有待完善。比如，對發起人轉讓股份是否要予以外部登記未作明確登記，僅僅規定當發起人的名稱或姓名變更時應要求工商機關予以變更登記。是否可以認為，除此之外的其他發起人的變化可以不作外部登記，比如發起人轉讓股權。繼而可以推定，除《公司管理條例》明確規定需要變更登記的事項外，其他法律關系的變更均不需要借工商登記的公信力加以佐證，僅可以其他登記記載形式取得公信力和對抗力。由于法律具有引導性，在實踐中對股份有限公司的股權變動只能作這種選擇，有外部登記時則應認可外部登記的公信力和對抗力；在沒有外部登記的情況下，由于法律并未作具體明確的強制性要求和一般規定性要求，可以在有股權轉讓內部登記的公示下，確定其股權變動的公信力和對抗力。
（三）股權變動內部登記效力和外部登記的效力區別
簡而言之，內部登記導致股權變動的公司效應，外部登記是內部登記的輔助和補充手段。具體是否辦理外部登記，應以法律、行政法規的規定為準。
實踐中，往往有公司不依法設置股東名冊。公司法只規定了設立、變更股東名冊的義務，并未規定不履行此義務時的法律責任。若此情況下卻又有外部登記，第三人基于誠實信賴而相信登記機關的公示及其法律行為的，應優先保護善意第三人的利益，維護交易秩序。若登記與事實不符，則應尋找致瑕疵產生的責任人。若既無內部登記，也無外部登記，則應追根溯源，弄清法律關系的真實面貌，然后據法處理。
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2.44億：宏濟堂與藍石置地的舊官司
11月30日，宏濟堂披露一則《涉及訴訟公告》，并具體披露了訴訟的基本案情：
2004年10月10日，宏濟堂與被告山東藍石置地集團有限公司（下稱“山東藍石置地”）簽訂《國有土地使用權轉讓協議》，宏濟堂將位于濟南市天橋區板橋路24號的國有土地使用權轉讓給山東藍石置地。協議約定，被告按建筑面積2，800元/平方米向原告出售新建住房200套，每套住房建筑面積為80-120平方米，總建筑面積20，000平方米，此200套住房按整樓或整單元出售，住房建設標準須與小區內同類型住房建設標準一致，地點在該宗地內或位于北園路的待開發冠華居住組內。
但山東藍石置地取得涉案土地使用權后，遲遲不申請收儲，不進行房地產開發，現已經超過了被告交付房產的合理時間。目前公司字號為“冠華”的房地產開發商濟南冠華建設投資有限公司在北園路開發的“冠華吉第”小區開始陸續出售且符合合同約定的交付條件，被告需按《國有土地使用權轉讓協議》約定在冠華吉第小區購置后并以2，800元每平方的價格向原告交付。若被告履行不能，則按冠華吉第小區現行售房價格每平方15，000元與協議售價2，800元的價格差價賠償原告損失46，848，000元。原告保留要求被告交付剩余152套房產或要求被告賠償損失的權利，另案再訴。
此案已于11月16日，由濟南市中級人民法院受理。近日，本刊記者分別致電訴訟雙方，均未對此獲得答復。
據了解，山東藍石置地集團成立于2002年5月，前身為濟南藍石置業有限公司，是一家以房地產開發為主，集房產營銷、建材供應、景觀園林建設、物業管理和生態農場為一體的綜合性企業集團。在山東藍石置地官網的開發項目一欄中，并無此案涉案地塊的相關項目。目前，涉案中的天橋區板橋路24號被山東藍石置地用作倉庫，并無開發意向。
值得注意的是，按照宏濟堂的訴訟申請，山東藍石置地需按《國有土地使用權轉讓協議》約定，“在‘冠華吉第’小區購置后并以2800元每平方的價格先行交付48套建筑面積80-120平方的房產。若被告履行不能，則按‘冠華吉第’小區現行售房價格每平方15000元與協議售價2800元的價格差價賠償原告損失4684.8萬元。”此外，宏濟堂還申明，保留要求山東藍石置地交付剩余152套房產或要求其賠償損失的權利，另案再訴。
也就是說，若協議約定的總建筑面積20000平方米按照宏濟堂申訴的上述差價計算，宏濟堂可追討的金額約高達2.44億元。
對賭風波
宏濟堂成立于1999年，是一家致力于麝香酮、中成藥、蒙脫石原料藥和阿膠等保健品的研發、生產與銷售的制藥企業。其前身為濟南中藥廠，歷經資產重組和數次股權轉讓后，于2015年更名為山東宏濟堂制藥集團股份有限公司。
提起濟南中藥廠，其歷史可以追溯至清光緒三十三年（1907年），其創始人樂鏡宇是北京同仁堂十二世傳人。股份制改革后，力諾集團通過直接和間接方式合計持股76.91%，而剩下的23.09%的股權被14家機構投資者持有。
自2013年以來，宏濟堂每年的凈利潤一直保持在億元以上，并以不低于30%的速度持續增長。2015年末，宏濟堂中藥原料藥業務較上年同期增長82.14%，促使其當年實現凈利潤2.23億元，較上年同期增長57.89%。
但眾多投資機構參股宏濟堂的原因絕非財務表現良好這么簡單。公開資料顯示，2015年7月，力諾集團將其所持有的宏濟堂23.09%的股份以2548.35萬元的價格轉讓給上海景林景惠股權投資中心（有限合伙）等14家投資機構。
就是這次投資，大股東力諾集團、力諾控股和工會委員會及公司實際控制人高元坤與此次引進的9家投資機構簽訂了有關公司業績及登陸資本市場等方面的“對賭協議”。
這9家機構分別是上海景林景惠股權投資中心（有限合伙）、長安財富資產管理有限公司、易方達資產管理有限公司、青海金石灝I投資有限公司、珠海乾亨投資管理有限公司、上海開弦投資管理中心（有限合伙）、寧波東D投資中心（有限合伙）、南通皓譽創業投資中心（有限合伙）和廣東銀石投資有限公司。
據悉，當時的《投資協議》中包含反稀釋權條款、優先認購權條款、優先清算權條款、價格調整條款和回購權條款等。
當中核心的條款包括，1、投資完成后，控股股東、實際控制人應盡其最大努力促使目標公司在2016年12月31日以前在新三板掛牌，如新三板掛牌后，因流通性不夠投資人無法獲利退出，控股股東、實際控制人應盡其最大努力促使目標公司在2018年12月31日以前在A股上市。
2、如果目標公司因任何原因未能于2018年12月31日之前在中國境內外的證券交易所上市；實際控制人地位在目標公司上市之前發生變更；會計師事務所對于目標公司出具保留的或否定意見或者拒絕出具年度審計報告；宏濟堂或力諾集團或力諾股份因任何原因嚴重影響宏濟堂新三板掛牌或IPO上市的，控股股東均需要按照投資款加上每年12%的利息進行回購。
目前，新三板對賭成風，對賭條款日益細化，從業績擴展到投資者權利、控股股東行為等六大領域。這是投資方與融資方在達成協議時，雙方對未來不確定情況的一種約定。從某種角度而言，對賭協議就是一份督促融資方不斷向前奔跑的協議。
值得注意的是，一般公司的對賭協議，只限于業績和上市（或掛牌）條款，但這家新三板掛牌企業，投資方提出了掛牌新三板后必須獲利退出，否則還需A股上市。此外，當時的投資協議還包含了業績對賭、反稀釋、回購等苛刻條款，也不得不說是“奇葩”。
異動之后，市值上漲35倍
值得注意的是，今年9月14日，宏濟堂正式掛牌新三板。
據choice上的交易信息顯示，宏濟堂掛牌后至9月28日，幾乎沒有任何交易量。而9月28日當天，在協議轉讓下，宏濟堂以4.31元的均價成交了2300萬股，成交金額達9913萬元。當日換手率超過10%。
此后，宏濟堂的交易簡直如開掛般，9月30日股價突然漲至35元/股，成交金額達1.05億元。接著以同樣的股價，分別在10月13日成交1.75億元；在10月18日成交2.1億元；在10月21日成交2.8億元；在10月26日成交5600萬元。自掛牌以來，宏濟堂三次榮登新三板成交榜榜首。
短短兩個月內，宏濟堂的交易量共計高達9.25億元，此后至今，宏濟堂卻再無交易量。
據其公開轉讓說明書上顯示，宏濟堂新掛牌之時的每股面值僅為1元，從1元/股暴漲至如今的35.80元/股，宏濟堂僅僅用了不到兩個月的時間。根據股轉系統信息顯示，9月28日到10月27日，宏濟堂共發了7次股權變動報告書，大股東力諾集團短期內四次減持，從持股76.91%減持到持股56.97%。
10月27日最后一次股權變動報告書顯示，長城國泰（舟山）產業并購重組基金合伙企業（有限合伙）增持宏濟堂2360萬股，占比21.39%，成為宏濟堂的第二大股東。
調查發現，宏濟堂大股東力諾集團2016年4月份與北京長城民星城鎮化建設投資基金（有限合伙）（以下簡稱“民星基金”）簽下對賭協議。
民星基金向力諾集團提供8.5億元委托貸款，同時享有將部分債權以35元/股的價格轉為宏濟堂未質押股票的權利，轉股數量不超過2360萬股，合計不超過8.26億元。而2019年4月份之前，如宏濟堂不能登陸A股資本市場或民星基金認可的其他資本市場，則民星基金或其他指定的關聯方有權要求力諾集團按轉股本金13%利息的價格對上述股權進行回購。
而最后成為宏濟堂第二大股東的長城國泰（舟山）產業并購重組基金合伙企業（有限合伙），則是民星基金的關聯方。以此看來，想必此次對賭已經失敗，而如此火熱的交易背后，其實只是委貸對賭協議中債轉股條款被執行所致。
上訴人（原審原告）北京拓普心高科技視聽傳媒有限公司，住所地北京市昌平區城區鎮超前路9號。
法定代表人張東林，總經理。
委托人于國慶，北京市中凱律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）北京喜樂廣告有限公司，住所地北京市門頭溝區水閘南路10號。
法定代表人韓印志，總經理。
委托人仇慶林，男，漢族，37歲，該公司經理，住北京市東城區東皇城根南街32號3院。
委托人王磊，男，漢族，26歲，該公司職員，住北京市海淀區皂君廟甲2號4門501號。
上訴人北京拓普心高科技視聽傳媒有限公司（簡稱拓普心公司）因著作權轉讓合同糾紛一案，不服北京市第二中級人民法院（2003）二中民初字第2690號民事判決，向本院提起上訴。本院2003年7月25日受理此案后依法組成合議庭，于2003年8月22日公開開庭進行了審理。上訴人拓普心公司的委托人于國慶、被上訴人北京喜樂廣告有限公司（簡稱喜樂公司）的委托人仇慶林、王磊到庭參加了訴訟，本案現已審理終結。
北京市第二中級人民法院判決認定：
2001年4月25日，拓普心公司與喜樂公司就電視連續劇紀實片《二十世紀重大懸案》（簡稱《懸案》）在東北三省發行播放一事簽訂了協議，協議約定的主要內容是：喜樂公司購買拓普心公司《懸案》在東北三省的播放權，授權期限為2年；拓普心公司保證在2001年5月20日前向喜樂公司提供《懸案》的四分之三樣帶2盤，錄制《懸案》片3集；喜樂公司保證在收到《懸案》樣帶2個月內向拓普心公司支付節目播放權費100 000元，否則賠償因不能按時支付費用給拓普心公司造成的損失；拓普心公司保證在收到喜樂公司支付的《懸案》片節目播放權費五日內向喜樂公司提供《懸案》片BETACOM播出帶一套共31盤。
喜樂公司為履行協議，與錦州海爾工貿有限公司等四家單位簽訂了廣告合同。后發現拓普心公司已于2001年3月14日與哈爾濱有線電視臺簽定了播映權轉讓合同，喜樂公司認為拓普心公司的上述轉讓行為使喜樂公司受讓的播映權權益受到影響，拓普心公司構成違約，喜樂公司有權解除協議，故未向拓普心公司支付100 000元的播放權費。
北京市第二中級人民法院認為，拓普心公司與喜樂公司簽訂的《懸案》片廣播權轉讓協議合法有效。因拓普心公司在與喜樂公司簽定上述協議前已與哈爾濱有線電視臺簽訂了廣播權轉讓協議，哈爾濱有線電視臺已實際取得了在黑龍江省除上星臺之外范圍內的《懸案》片的廣播權，而拓普心公司將黑龍江省除哈爾濱有線電視臺（不含上星臺）之外范圍內的《懸案》片廣播權又轉讓給喜樂公司，其中拓普心公司對于黑龍江省除哈爾濱有線電視臺及上星臺之外的其他臺范圍內的《懸案》片廣播權的轉讓，屬于重復轉讓行為，故拓普心公司與喜樂公司所簽訂的涉案協議中關于黑龍江省范圍內廣播權轉讓的條款屬于無效條款。
由于上述條款無效，致使喜樂公司與拓普心公司所簽訂涉案協議的目的無法全部實現，拓普心公司應承擔相應的責任。喜樂公司單方終止并請求解除該協議，理由正當。拓普心公司請求喜樂公司繼續履行該協議，給付100 000元廣播權轉讓費，缺乏事實與法律根據。
雙方所簽涉案協議期限已滿，雙方未就該協議相關事宜達成一致意見，該協議已實際終止。喜樂公司主張解除該協議已無實際意義。
據此，依據《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項、第五十六條、第九十七條的規定，判決：駁回拓普心公司的訴訟請求。
拓普心公司不服原審判決，向本院提起上訴。其上訴理由是：1、拓普心公司已履行了合同約定的主要義務。因為本案合同性質應為著作權發行權、廣播權有償許可使用合同，拓普心公司有權許可或轉讓給第三方；不存在重復轉讓的問題；2、即使協議中涉及黑龍江省廣播權許可使用的條款無效，也并不必然導致合同全部內容無效，且事實上也并未影響喜樂公司履行合同，喜樂公司至少必須支付吉林和遼寧二省的播放權費。請求二審法院撤銷原判，判令喜樂公司向拓普心公司支付播放權費、支付違約賠償金，訴訟費由喜樂公司負擔。
本院審理查明：2001年4月25日，拓普心公司與喜樂公司就電視連續劇紀實片《二十世紀重大懸案》（簡稱《懸案》）在東北三省發行播放一事簽訂了協議書，約定：喜樂公司購買拓普心公司《懸案》在東北三省的播放權，在遼寧、黑龍江（不含哈爾濱有線電視臺）、吉林三省城市電視臺帶廣告隨該片播出，不限無線電視臺和有線電視臺，但不得上星播出，授權期限為2年；拓普心公司保證在2001年5月20日前向喜樂公司提供《懸案》的四分之三樣帶2盤，錄制《懸案》片3集；《懸案》片版權及播出帶如有問題，拓普心公司保證及時給以解決，否則賠償因此給喜樂公司造成的一切經濟損失；喜樂公司保證不將《懸案》片的全部或部分交予遼寧、黑龍江、吉林三省城市電視臺之外的第三方（無線電視臺、有線電視臺、教育電視臺）播映，保證不將該片的全部或部分復制，或制作為音像制品或圖書出版發行；喜樂公司保證在收到《懸案》樣帶2個月內向拓普心公司支付節目播放權費100 000元，否則賠償因不能按時支付費用給拓普心公司造成的損失；拓普心公司保證在收到喜樂公司支付的《懸案》片節目播放權費五日內向喜樂公司提供《懸案》片BETACOM播出帶一套共31盤。
拓普心公司依約履行了給付《懸案》片樣帶的義務，喜樂公司以樣帶進行了廣告招商，并與錦州海爾工貿有限公司、沈陽海爾工貿有限公司、長春海爾工貿有限公司等單位簽訂了廣告合同。喜樂公司與沈陽海爾工貿有限公司簽定的合同中約定的廣告媒介為沈陽海爾工貿有限公司負責的5個城市電視臺，與錦州海爾工貿有限公司簽定的合同中約定的廣告媒介為遼西五地市電視臺，與長春海爾工貿有限公司簽定的合同中約定的廣告媒介為吉林省9個電視臺。
上述合同簽定后，喜樂公司發現拓普心公司已于2001年3月14日與哈爾濱有線電視臺簽定了播映權轉讓合同，約定拓普心公司將《懸案》片的播映權有償轉讓給哈爾濱有線電視臺，播映權轉讓范圍為黑龍江省（不含上星臺），播映權轉讓期間為2000年9月至2002年9月，哈爾濱有線電視臺向拓普心公司支付播映權轉讓費共計36 600元。喜樂公司以拓普心公司違約為由拒絕支付100 000元的播放權費。拓普心公司以喜樂公司未支付播放權費為由未向喜樂公司交付BETACOM播出帶。《懸案》片事實上未播出。
關于拓普心公司與哈爾濱有限電視臺簽定的播映權轉讓合同，拓普心公司與喜樂公司在一審中分別向法院提供了合同的原件和復印件。該合同原件和復印件均為2頁，合同第一頁抬頭部分的乙方均為手寫體的“哈爾濱有限電視臺”。但在合同第一頁關于播映權轉讓范圍的問題上，拓普心公司提交的合同原件載明為“黑龍江省（不含上星臺及其他臺）”，喜樂公司提交的合同復印件載明為“黑龍江省（不含上星臺）”。該合同原件和復印件的其他內容均相同。一審法院就兩個合同文本的真實性向當時簽定合同時的哈爾濱有限電視臺方的經辦人徐英超進行了調查。徐英超確認拓普心公司提交的合同復印件的第一頁、第二頁均無問題，喜樂公司提交的合同原件的第二頁無問題，但第一頁中的乙方臺名不是其所簽署。拓普心公司同意徐英超的確認。
本院認為，關于拓普心公司與哈爾濱有限電視臺所簽定合同的真實性問題，鑒于拓普心公司同意徐英超對于該合同復印件的確認，可以推定拓普心公司認可合同復印件的真實性。原審法院依合同復印件確認拓普心公司與哈爾濱有限電視臺所簽合同的播映權轉讓范圍為“黑龍江省（不含上星臺）”，轉讓期間為2000年9月至2002年9月的事實并無不當。將該合同與本案雙方當事人所簽的購買播映權的合同相比較，在2001年4月25日至2002年9月這段期間內，在黑龍江省（不含哈爾濱有線電視臺）的地域范圍內，兩個合同涉及的播映權轉讓范圍是完全重合的。因此，拓普心公司是在隱瞞相同范圍的播映權已經轉讓他人這一事實的情況下，以欺詐的手段與喜樂公司訂立了涉案合同。根據《合同法》的規定，喜樂公司在法定期限內有權請求撤銷雙方簽定合同中的相關條款。鑒于喜樂公司未在法定期限內及時行使撤銷權，該合同亦不屬于損害國家和集體利益、違反法律法規的強制性規定等應當被確認無效的情形，故涉案合同為有效合同。原審法院關于涉案合同中涉及黑龍江省播放權的條款因違反法律法規的強制性規定屬于無效條款的認定是錯誤的，本院應予糾正。
拓普心公司在涉及黑龍江省播映權問題上違反了合同的約定，喜樂公司有權行使在后履行抗辯權拒付相應部分的播放權費，拓普心公司上訴要求支付全部播放權費缺乏事實和法律依據，本院不予支持。但拓普心公司依約交付了樣帶，在其它問題上并未違反合同的約定，喜樂公司未依約支付涉及吉林和遼寧二省的播放權費，其行為構成違約。拓普心公司要求喜樂公司至少支付此部分播放權費的上訴主張，應予支持。喜樂公司關于《懸案》片因拓普心公司未交付播出帶而未能播出，其亦不應支付吉林和遼寧二省的播放權費的主張不能成立。喜樂公司主張其所購買的東北三省的播放權是一個不可分割的整體，在拓普心公司將部分播放權賣于他人的情況下，合同無法繼續履行，故其有權不支付全部播放權費，但喜樂公司向法院提供的其與錦州海爾工貿有限公司等單位簽定的廣告合同表明涉案合同在不同的地域是可以分別履行的，部分內容不能履行并不影響其他部分的履行，故其上述主張缺乏事實依據，本院不予支持。拓普心公司在二審中要求喜樂公司支付違約賠償金已超出其一審訴訟請求的范圍，本院不予支持。
綜上，原審判決認定事實清楚，但在認定合同效力和判定雙方當事人責任承擔方面適用法律錯誤。拓普心公司關于要求喜樂公司支付全部播放權費的上訴請求缺乏事實和法律依據；但其關于喜樂公司應支付遼寧、吉林二省的播放權費的上訴請求成立，本院予以支持。據此，依據《中華人民共和國合同法》第五十四條、第五十五條第（一）項、第六十七條、第一百零七條、第一百二十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項之規定，判決如下：
一、撤銷北京市第二中級人民法院（2003）二中民初字第2690號民事判決；
二、北京喜樂廣告有限公司向北京拓普心高科技視聽傳媒有限公司支付播放權費66000元人民幣（于本判決生效后十日內支付，逾期付款，參照中國人民銀行同期有關逾期貸款利率計收利息至款項實際付清為止）；
三、駁回北京拓普心高科技視聽傳媒有限公司的其他訴訟請求。
一審案件受理費3510元，由北京拓普心高科技視聽傳媒有限公司負擔1170元（已交納），由北京喜樂廣告有限公司負擔2340元（于本判決生效之日起七日內交納）；二審案件受理費3510元，由北京拓普心高科技視聽傳媒有限公司負擔1170元（已交納），由北京喜樂廣告有限公司負擔2340元（于本判決生效之日起七日內交納）。
本判決為終審判決。
審 判 長 陳錦川
審判員 張冬梅
審判員 周 翔
轉讓方（以下簡稱甲方）____受讓方（以下簡稱乙方）___
甲乙雙方依據《中華人民共和國農村土地承包法》等有關法律、法規和國家有關政策的規定，本著平等、自愿、有償的原則，就土地承包經營權轉讓簽訂本合同以供遵守。
一、轉讓標的
甲方將其承包經營的____鄉（鎮）____村____組____畝土地（地塊名稱、等級、四至、土地用途附后）的承包經營權轉讓給乙方從事____（主營項目）生產經營。
二、轉讓期限
轉讓的土地承包經營權年限為____年，即自____年____月____日起至____年____月____日止。
三、轉讓價格
轉讓的土地承包經營權的轉讓金為____元人民幣。甲方承包經營相關地塊時對該地塊實際投入資金和人力改造的，可收取合理的補償金。本合同的補償金為____元（沒有補償金時可填寫為零元）兩項合計總金額為____元人民幣。
四、支付方式和時間
乙方采取下列第____種方式和時間支付轉讓金和補償金：
1、現金方式（一次或分次）支付轉讓金和補償金（無補償金時可劃去），支付的時間為____.
2、實物方式（一次或分次）支付轉讓金和補償金（無補償金時可劃去），實物為___（具體內容見附件）時間為____.
五、土地承包經營權的交付時間和方式
甲方應于年____月____日前將轉讓承包經營權的土地交付乙方。
交付方式為____或實地一次性全部交付。
六、承包經營權轉讓和使用的特別約定
1、轉讓土地承包經營權必須經發包方同意，并由甲方辦理有關手續，在合同生效后甲方終止與發包方的承包關系。
2、甲方交付的承包經營土地必須符合雙方約定的標準。
3、乙方必須與發包方確立新的承包關系，變更土地經營權證書，簽訂新的土地承包經營合同，方能獲得土地承包經營權。
4、乙方獲得土地承包經營權后，依法享有該土地的使用、收益、自主組織生產經營和產品處置權。
5、乙方必須按土地畝數承擔農業稅費和國家政策規定的其他義務。
6、乙方必須依法保護和合理利用土地，不得掠奪性經營，不得給土地造成永久性損害，并負責保護好承包土地上的林木、排灌設施等國家和集體財產。
7、乙方不得改變土地的農業用途，不得用于非農建設。
8、其他約定：____.
七、違約責任
1、甲乙雙方在合同生效后應本著誠信的原則嚴格履行合同義務。如一方當事人違約，應向守約一方支付違約金。違約金的數額為____.
2、如果違約金尚不足以彌補守約方經濟損失時，違約方應在違約金之外增加支付賠償金。賠償金的數額依具體損失情況由甲乙雙方協商或土地承包仲裁機構裁決，也可由人民法院判決。
八、爭議條款
因本合同的訂立、效力、履行、變更及解除等發生爭議時，甲乙雙方應協商解決，協商不成的按下列第____種方式解決：
1、提請村民委員會、鄉（鎮）人民政府、農村土地承包管理機關調解；
2、提請____仲裁委員會仲裁；
3、向有管轄權的人民法院提訟。
九、生效條件
甲乙雙方約定，本合同須經雙方簽字、發包方同意并經____鄉（鎮）政府農村經營管理機構備案（或鑒證）后生效。
十、其他條款/！/
本合同未盡事宜，可經雙方協商一致簽定補充協議。補充協議與本合同具有同等效力。
本合同一式四份，由甲乙雙方、發包方和鑒證、備案單位各執一份。
甲方代表人（簽章）____ 乙方代表人（簽章）____
身份證號：____身份證號：____
住址：____住址：____
____年____月____日____年____月____日
發包方（簽章）____ 鑒證單位（簽章）____
法定代表人身份證號：____
轉讓方（以下簡稱甲方）：_________
受讓方（以下簡稱乙方）：_________
甲乙雙方依據《中華人民共和國農村土地承包法》等有關法律、法規和國家有關政策的規定，本著平等、自愿、有償的原則，就土地承包經營權轉讓事宜協商一致，訂立本合同。
一、轉讓標的
甲方將其承包經營的_________鄉（鎮）_________村_________組_________畝土地（地塊名稱、等級、四至、土地用途附后）的承包經營權轉讓給乙方從事_________（主營項目）生產經營。
二、轉讓期限
轉讓的土地承包經營權年限為_________年，即自_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止。
三、轉讓價格
轉讓的土地承包經營權的轉讓金為_________元人民幣。甲方承包經營相關地塊時對該地塊實際投入資金和人力改造的，可收取合理的補償金。本合同的補償金為_________元（沒有補償金時可填寫為零元）。兩項合計總金額為_________元人民幣。
四、支付方式和時間
乙方采取下列第_________種方式和時間支付轉讓金和補償金：
1、現金方式（一次或分次）支付轉讓金和補償金（無補償金時可劃去），支付的時間為_________。
2、實物方式（一次或分次）支付轉讓金和補償金（無補償金時可劃去），實物為_________（具體內容見附件）。時間為_________。
五、土地承包經營權的交付時間和方式
甲方應于_________年_________月_________日前將轉讓承包經營權的土地交付乙方。
交付方式為_________或實地一次性全部交付。
六、承包經營權轉讓和使用的特別約定
1、轉讓土地承包經營權必須經發包方同意，并由甲方辦理有關手續，在合同生效后甲方終止與發包方的承包關系。
2、甲方交付的承包經營土地必須符合雙方約定的標準。
3、乙方必須與發包方確立新的承包關系，變更土地經營權證書，簽訂新的土地承包經營合同，方能獲得土地承包經營權。
4、乙方獲得土地承包經營權后，依法享有該土地的使用、收益、自主組織生產經營和產品處置權。
5、乙方必須按土地畝數承擔農業稅費和國家政策規定的其他義務。
6、乙方必須依法保護和合理利用土地，不得掠奪性經營，不得給土地造成永久性損害，并負責保護好承包土地上的林木、排灌設施等國家和集體財產。
7、乙方不得改變土地的農業用途，不得用于非農建設。
8、其他約定：_________。
七、違約責任
1、甲乙雙方在合同生效后應本著誠信的原則嚴格履行合同義務。如一方當事人違約，應向守約一方支付違約金。違約金的數額為_________。
2、如果違約金尚不足以彌補守約方經濟損失時，違約方應在違約金之外增加支付賠償金。賠償金的數額依具體損失情況由甲乙雙方協商或土地承包仲裁機構裁決，也可由人民法院判決。
八、爭議條款
因本合同的訂立、效力、履行、變更及解除等發生爭議時，甲乙雙方應協商解決，協商不成的按下列第_________種方式解決：
1、提請村民委員會、鄉（鎮）人民政府、農村土地承包管理機關調解；
2、提請_________仲裁委員會仲裁；
3、向有管轄權的人民法院提訟。
九、生效條件
甲乙雙方約定，本合同須經雙方簽字、發包方同意并經_________鄉（鎮）政府農村經營管理機構備案（或鑒證）后生效。
十、其他條款
本合同未盡事宜，可經雙方協商一致簽定補充協議。補充協議與本合同具有同等效力。
本合同一式四份，由甲乙雙方、發包方和鑒證、備案單位各執一份。
甲方代表人（簽章）：_________ 乙方代表人（簽章）：_________
身份證號：_________ 身份證號：_________
住址：_________ 住址：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
發包方（簽章）：_________ 鑒證單位（簽章）：_________
法定代表人身份證號：_________
轉讓方（以下簡稱甲方）____________
受讓方（以下簡稱乙方）____________
甲乙雙方依據《中華人民共和國農村土地承包法》等有關法律、法規和國家有關政策的規定，本著平等、自愿、有償的原則，就土地承包經營權轉讓簽訂本合同以供遵守。
一、轉讓標的
甲方將其承包經營的____鄉（鎮）____村____組____畝土地（地塊名稱、等級、四至、土地用途附后）的承包經營權轉讓給乙方從事____（主營項目）生產經營。
二、轉讓期限
轉讓的土地承包經營權年限為____年，即自____年____月____日起至____年____月____日止。
三、轉讓價格
轉讓的土地承包經營權的轉讓金為____元人民幣。甲方承包經營相關地塊時對該地塊實際投入資金和人力改造的，可收取合理的補償金。本合同的補償金為____元（沒有補償金時可填寫為零元）兩項合計總金額為____元人民幣。
四、支付方式和時間
乙方采取下列第____種方式和時間支付轉讓金和補償金：
1、現金方式（一次或分次）支付轉讓金和補償金（無補償金時可劃去），支付的時間為____.
2、實物方式（一次或分次）支付轉讓金和補償金（無補償金時可劃去），實物為___（具體內容見附件）時間為____.
五、土地承包經營權的交付時間和方式
甲方應于年____月____日前將轉讓承包經營權的土地交付乙方。
交付方式為____或實地一次性全部交付。
六、承包經營權轉讓和使用的特別約定
1、轉讓土地承包經營權必須經發包方同意，并由甲方辦理有關手續，在合同生效后甲方終止與發包方的承包關系。
2、甲方交付的承包經營土地必須符合雙方約定的標準。
3、乙方必須與發包方確立新的承包關系，變更土地經營權證書，簽訂新的土地承包經營合同，方能獲得土地承包經營權。
4、乙方獲得土地承包經營權后，依法享有該土地的使用、收益、自主組織生產經營和產品處置權。
5、乙方必須按土地畝數承擔農業稅費和國家政策規定的其他義務。
6、乙方必須依法保護和合理利用土地，不得掠奪性經營，不得給土地造成永久性損害，并負責保護好承包土地上的林木、排灌設施等國家和集體財產。
7、乙方不得改變土地的農業用途，不得用于非農建設。
8、其他約定：____.
七、違約責任
1、甲乙雙方在合同生效后應本著誠信的原則嚴格履行合同義務。如一方當事人違約，應向守約一方支付違約金。違約金的數額為____.
2、如果違約金尚不足以彌補守約方經濟損失時，違約方應在違約金之外增加支付賠償金。賠償金的數額依具體損失情況由甲乙雙方協商或土地承包仲裁機構裁決，也可由人民法院判決。
八、爭議條款
因本合同的訂立、效力、履行、變更及解除等發生爭議時，甲乙雙方應協商解決，協商不成的按下列第____種方式解決：
1、提請村民委員會、鄉（鎮）人民政府、農村土地承包管理機關調解；
2、提請____仲裁委員會仲裁；
3、向有管轄權的人民法院提訟。
九、生效條件
甲乙雙方約定，本合同須經雙方簽字、發包方同意并經____鄉（鎮）政府農村經營管理機構備案（或鑒證）后生效。
十、其他條款
本合同未盡事宜，可經雙方協商一致簽定補充協議。補充協議與本合同具有同等效力。
本合同一式四份，由甲乙雙方、發包方和鑒證、備案單位各執一份。
甲方代表人（簽章）____ 乙方代表人（簽章）____
身份證號：____身份證號：____
住址：____住址：____
____年____月____日____年____月____日
發包方（簽章）____ 鑒證單位（簽章）____
法定代表人身份證號：____
2009年，張家港市楊舍鎮居民羅松林一家，因房屋拆遷得到一套安置房屋。經全家人協商，決定將坐落于本鎮白鶴花苑26幢302室的該安置房屋及附屬自行車庫的所有權變更至女兒羅云霞名下，歸羅云霞所有。
不久羅云霞對房屋進行了裝修，后因為到外地工作，此房一直空著。2010年8月9日，羅云霞決定出售該房。自己沒時間來回奔波，羅云霞便出具《委托書》一份，委托其父羅松林代為辦理。
2010年8月中旬的一天，張家港市樂余鎮的江千帆走進白鶴花苑傳達室，向門衛羅文東、柏文華詢問小區有沒有要賣房的。巧的是前幾天羅松林在這里閑聊時剛剛說過準備把房子賣掉，羅文東、柏文華立即幫助聯系了羅松林。羅松林急忙前來帶江千帆看房。江千帆一看，房型不錯，又是全新裝修的，心中比較滿意，但臉上不露聲色，說過幾天帶老婆一起來看一下再說。但江千帆心知找到一個滿意的房子不容易，第二天就帶著老婆林青又來看房，看后林青也很喜歡。經過討價還價，雙方確定成交價格為賣方凈到手售房款80萬元，也就是說一切稅費都由買方承擔。
2010年8月20日，羅云霞（甲方）與江千帆（乙方）簽訂《協議》一份，約定：甲方將張家港市楊舍鎮白鶴花苑26幢302室房屋轉讓給乙方，此房屋配有新裝科龍空調兩臺、煤氣灶、油煙機、太陽能熱水器、櫥柜移門、窗簾，合計總房款80萬元。乙方于8月20日預付房屋定金1萬元，8月28日再付39萬元，余款40萬元于9月30日付清。該《協議》下方，甲方由羅云霞的父親羅松林簽字，乙方由江千帆本人簽字。協議簽訂當日，江千帆支付羅松林購房定金1萬元。
等不及8月28日的到來，江千帆又主動約請羅松林就付款金額和時間、過戶等相關事項進行了重新議定。8月24日，羅松林（甲方）與江千帆（乙方）簽訂《房產買賣協議（現房）》（以下簡稱8月24日《協議一》）一份，約定：甲方自愿將其受委托的房地產權（張家港市楊舍鎮白鶴花苑26幢302室，建筑面積114?郾44平方米，自行車庫13?郾26平方米）轉讓給乙方，房屋售價80萬元，房屋權屬交易登記手續由雙方互相協助進行辦理，甲方有義務進行配合；乙方在2010年8月24日付預付款20萬元，并在2010年8月24日辦理房產過戶手續，余款60萬元于2010年10月15日付清，甲方在乙方交付房款的當日將房屋使用權交于乙方；房屋轉讓時，隨同一起轉讓的還有：兩臺空調、熱水器等全套設施及隨同發票；同時約定了其他相關事項。該《協議（一）》下方，甲方由羅松林簽字，乙方由江千帆簽字。同日，江千帆支付房屋預付款19萬元，加上8月20日支付的1萬元定金，羅松林出具了收到江千帆預付金20萬元的收條一份。
江千帆又提出，房價80萬元里面包含了裝修和相關設施的費用，現在房地產交易稅費又比較高，請求羅松林幫忙和他另簽一份交易價格低的假合同，以便減輕他的稅費負擔。羅松林心想，反正我又沒有什么損失，這個現成忙還是要幫的，便很爽快地答應了。于是，在簽訂上一份協議之后，羅松林與江千帆又簽訂了一份《房產買賣協議（現房）》（以下簡稱8月24日《協議二》），該協議格式與上一份協議基本一致，主要區別是：協議第二條“雙方協商一致該房屋的售價為63?郾8萬元”，協議第七條“房屋轉讓時，隨同一起轉讓的還有其他房屋權項”。
當日，羅松林與江千帆一同帶著售價為63?郾8萬元的協議，來到張家港市房地產交易產權登記中心辦理房產過戶手續。登記中心工作人員指出，必須簽訂規定格式的《房地產買賣契約》，而且賣方不能是受托人羅松林而應該是房主羅云霞。于是，當場向產權登記中心拿了空白的《房地產買賣契約》重新簽訂，約定：羅云霞（甲方）將楊舍鎮白鶴花苑26幢302室房地產（房屋建筑面積114?郾44+13?郾26平方米）出售給江千帆（乙方）；雙方議定上述房地產成交價格為63?郾8萬元，乙方于2010年10月15日前分二次付清給甲方，付款方式現金；上述房地產辦理過戶手續所需交納的稅費，由甲乙雙方按規定各自承擔；同時約定了其他相關事項。該《房地產買賣契約》落款處，甲方委托人羅松林簽字，乙方江千帆簽字，張家港市房地產交易產權登記中心蓋章監證。
羅松林認為反正是為過戶少交稅費做做樣子的合同，沒有實質意義，根本沒有細看合同條款，就草率地簽了字。比如“上述房地產辦理過戶手續所需交納的稅費，由甲乙雙方按規定各自承擔”的條款是《房地產買賣契約》上印刷好的現成文字，與他和江千帆原先約定的“賣方凈到手售房款”也就是全部稅費都由買方承擔的意思相悖。一個小小的疏忽，留下無窮后患，讓他后來白白多掏近45000元。
2010年9月1日，江千帆登記領取了楊舍鎮白鶴花苑26幢302室房屋和07#車庫的房屋所有權證書，共有人林青。2010年9月30日，江千帆登記領取了楊舍鎮白鶴花苑26幢302室國有土地使用權證書，共用人林青。
買方見財起意賣方無奈
轉眼到了2010年10月15日，也就是江千帆付余款60萬元的日子。但當羅松林和江千帆聯系付款事宜時，意外的事情發生了，江千帆說他差的余款是43?郾8萬元而不是60萬元。羅松林當場就跳了起來：“你開什么玩笑啊！”而江千帆卻一點沒有開玩笑的意思，他咬定他們又談過價格了，最終確定的售價就是63?郾8萬元，其他合同都不算數，房地產交易產權登記中心蓋章監證的合同才是真正的合同。
證監會在2009年編制并了《中國上市公司并購重組發展報告》,報告認為并購和重組的監管相對獨立,但是實際操作中密不可分,并將上市公司并購重組分為以下12種類型。
二、本文對并購重組的分類
(一)分類的指標及分類
證監會對并購重組的分類比較復雜,且沒有包括只有重組的案例,在實際運用中復雜,也不便于普通投資者理解。本文在證監會的并購重組分類的基礎上,嘗試將并購重組進行簡化歸類,用上市公司控制權的轉移與上市公司資產重組兩個指標來度量,可以將上市公司并購重組分為如下三大類:一是收購方獲取上市公司控制權與對上市公司重組同時進行(簡稱為“并購重組兼行”);二是收購方獲取上市公司控制權與對上市公司重組分開進行(簡稱為“并購重組分行”);三是收購上市公司控制權與上市公司重組二者取其一(簡稱為“并購重組取其一”)。
(二)類型
1、上市公司并購重組兼行
上市公司并購重組因涉及上市公司控制權的轉移,實踐中往往會帶來股價的上漲,同時,《上市公司重大資產重組管理辦法》第四十二條規定:上市公司發行股份的價格不得低于本次發行股份購買資產的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價。因此,如果收購方需要注入資產,為了自身利益最大化而選擇并購重組兼行,有利于規避股價上揚對收購方的資產注入行為帶來的不利影響。
上市公司并購重組兼行包括如下三種子類型:
(1)收購上市公司股份的同時對上市公司進行重組
采取這種方式的主要原因是,與目標公司相比,收購方資產相對較小。通過收購上市公司一定的股份,在完成對上市公司并購重組以后,收購方將最大程度地獲取上市公司的控制權。如金德發展(000639)案例。
西王集團并購重組金德發展方案提升持股比例
2009 年12 月18 日,西王集團的全資子公司山東永華與沈陽宏元簽署《債權轉讓協議》。依據該《債權轉讓協議》,通過司法裁決,山東永華將持有金德發展1270 萬限售流通股,占公司總股本的17.43%,山東永華成為本公司的第一大股東。
2010年2月4日,金德發展披露重大資產出售及發行股份購買資產暨關聯交易預案,金德發展以14.83元/股的價格發行約5,257.26萬股購買西王集團持有西王食品100%的股權。本次交易完成后,西王集團直接及間接持金德發展52.04%的股份。
(2)收購上市公司母公司股份的同時對上市公司進行重組
采取這種方式的主要原因有三點,一是與目標公司相比,收購方資產相對較小;二是收購方為了獲取上市公司的資產,三是收購價格的約束,尤其是上市公司國有股的轉讓應當以上市公司股份轉讓信息公告日前30個交易日的每日加權平均價格算術平均值為基礎確定。所以收購方避開直接收購上市公司的股權,轉而采取在產權交易所掛牌交易的方式,收購上市公司母公司的股權,在價格上可能有一定的彈性。如長力股份(600507)案例。
長力股份母公司轉讓案例
2009年8月17日,長力股份臨時公告稱,江西省冶金集團擬將其持有的其控股股東南鋼公司57.97%國有股權于2009 年8 月17日在江西省產權交易所公開掛牌轉讓。
2009年8月27日,長力股份披露非公開發行預案,公司以8.35 元/股的價格發行不超過1.32 億股收購方大集團持有的沈陽煉焦100%股權。由于南鋼公司及其控股子公司江西汽車板簧合計持有長力股份68.48%股權,若方大集團擬通過產權交易方式受讓成功,在本次重組完成后,長力股份總股本為816,489,729股,方大集團將合計持有長力股份84.65%的股權。
(3)不收購股份直接進行重組
采取這種方式的主要原因是,與目標公司相比,收購方資產相對較大。收購方不需要通過收購上市公司一定的股份,在完成對上市公司并購重組以后,就可以較大比例地獲取上市公司股份比例。如最近發生的欣網視訊(600403)案例。
義馬煤業集團收購欣網視訊案例
2010年2月3日,欣網視訊披露重大資產出售及發行股份購買資產暨關聯交易預案,欣網視訊將其截至2009 年12 月31 日的除現金外的全部資產、負債、業務及附著于全部資產、負債、業務或與全部資產、負債、業務有關的一切權利和義務,出售給其大股東富欣投資或其指定的第三方。同時,欣網視訊以11.66 元/股的價格發行約69,708.4 萬股收購義煤集團擁有的大約81.28 億元的煤礦資產。本次交易完成后,義煤集團持有欣網視訊的股權比例為84.54%。
2、上市公司并購重組分行
上市公司并購重組分行有如下二方面的優點,一是收購方可以采用靈活方式獲取控制權,二是對收購方資產與上市公司資產的完整性要求相對較低。并購重組分行的缺點有二,一是上市公司控制權轉移過程中不可避免地造成股價上揚,給后續資產注入帶來潛在損失;二是收購方后續注入資產的價格與時間難以控制。上市公司并購重組分行包括兩種子類型:一是先收購上市公司股份,以后擇機對上市公司進行重組,如實達集團案例;二是先收購上市公司母公司的股份,以后擇機對上市公司進行重組。
上市公司并購重組分行的主要原因可能在如下三個方面:
(1)是上市公司內部問題較多
任何收購方正式入主上市公司之前,都希望上市公司干凈,對于此前存在的問題,如資產涉及訴訟等,收購方在注入優質資產之前希望能處理好。典型案例如ST合臣(600490)案例。
ST合臣收購后子公司涉訴案例
2009年5月11日,中科合臣披露了要約收購報告書。通過要約收購與協議收購,上海鵬欣持有ST合臣40.68%股份并與2009年月20日完成了過戶。
2010年5月19日,*ST合臣披露關于子公司訴訟事項公告,清算組在子公司精細化工進行清理時發現,精細化工涉及多起法律訴訟,總共涉及金額6272301.59元,清算組目前正在就上述訴訟與原告方進行溝通、協調中。
(2)是收購方資產尚未整合好
上市公司收購機會稍縱即逝,盡管收購方資產尚未整合好,也愿意冒上市公司控制權轉移中股價上揚之風險,先取得獲得上市公司控制權,以后再將整合好的資產注入上市公司,如實達集團(600734)案例。
實達集團收購后整合擬注入資產案例
第一步:獲取實達集團控制權
2007 年4 月17 日,長春融創以3100 萬元人民幣的競拍價格競拍得S*ST 實達非流通股5000 萬股,占總股本的14.22%,成為S*ST 實達第三大股東。
2007 年6 月14 日,通過協議轉讓,長春融創獲得51,517,818股S*ST 實達股份。本次交易完成后,長春融創持有S*ST 實達28.88%的股權,成為S*ST 實達第一大股東。
2007 年11 月5 日,昂展置業受讓其子公司長春融創持有的81,214,254 股S*ST 實達股份,占總股本的23.10%,成為公司第一大股東,S*ST 實達控股股東由長春融創變更為昂展置業,公司實際控制人不變,仍為景百孚先生。
第二步:整合資產滿足上市條件
2010年2月25日星,實達集團披露發行股份購買資產暨關聯交易預案,公司以7.34 元/股的價格,向昂展置業、北京中興鴻基、青島永華成房產、建銀資本、紅塔創投和陳勇非公開發行不超過38,103.25 萬股股份,購買他們持有的相關房地產業務資產。
公司披露,為了解決關聯方借款問題,實現昂展置業和中興鴻基旗下房地產業務的整體上市,避免同業競爭和減少關聯交易,昂展置業和中興鴻基在實施本次資產注入前通過出讓部分擬注入上市公司的標的公司存量股權的方式引入戰略投資者,以出售股權所得現金償還關聯方借款,以使公司資產在本次交易中滿足上市條件。
若收購方資產在注入上市公司以前不完整,則很容易造成重組中的夭折,如2008年吉林制藥并購重組案例。
2008年吉林制藥并購重組案例
2008年7月16日,吉林制藥披露非公開發行股份購買資產及重大資產出售的預案, 公司以8.30元/股的價格向青海濱地鉀肥的股東非公開發行不超過90,000萬股收購其持有青海濱地鉀肥的股權。2008年11月27日,吉林制藥披露了終止該次重大資產出售及以非公開發行股份購買資產的公告,鑒于后續78萬噸采礦權證的換證工作和年產48萬噸硫酸鉀項目的立項核準工作很難如期完成。此前簽訂的《重組協議》難以繼續實施,雙方一致同意終止本次重大資產重組事宜及相關協議。
(3)上市公司股權結構不適合一次性收購
有些上市公司股權比較分散,收購方獲得上市公司的控制權需要進行多方面的談判,較長時間地收集上市公司股權,典型案例如廣西南方投資收購ST南方(000716)案例。
廣西南方投資通過多步收購ST南方股權。
2004年3月15日,廣西南方投資分別與容州賓館、南寧正業工貿簽署了股權轉讓協議,受讓后兩者持有的ST南方4.89%和2.92%的股權。
2004年5月11日,廣西南方投資通過司法拍賣取得原ST南方0.338%的股權。
2004 年9月2日,廣西南方投資受讓珠海輕捷持有的原ST南方4.66 %的股權。
2004年10月25日,廣西南方投資收購廣西投資持有的原ST南方14.66%股權,至此。廣西南方投資持有ST南方25.09%的股份,成為第一大股東。
3、并購重組取其一
上市公司并購重組取其一包括如下兩種子類型:
(1)上市公司只發生重組而沒有并購
一些上市公司盈利能力較弱,而其大股東有盈利能力較強的資產,大股東愿意將其優質資產與上市公司的資產進行置換。資產置換的結果是上市公司資產發生了變化,而上市公司的控制權不變,如錦江股份(600754)在2010年完成的重大資產置換案例。
錦江股份重大資產置換案例
2009年8月28日,錦江股份披露重大資產置換及購買暨關聯交易預案,公司以星級酒店業務資產與錦江酒店集團的“錦江之星”經濟型酒店業務資產進行置換。根據資產評估結果,置入資產交易價格為272,708.24萬元,置出資產交易價格為306,703.41萬元。錦江股份購買達華賓館1%股權的交易價格為116.60萬元,錦江股份子公司閔行飯店出售酒店管理1%股權的交易價格為400.25萬元。
2009年10月23日,錦江股份臨時股東大會審議批準了與本次重組相關的全部議案。2009年10月26日,上海市國資委原則同意本次重組。2010年5月13日,中國證監會核準該交易。
(2)上市公司只發生并購而沒有重組
在一些并購案例中,收購方只是為了獲取上市公司控制權,沒有對上市公司進行重組,收購的目的或是為了財務性投資,如同方股份(600100)收購晶源電子(002049)控制權案例。
同方股份收購晶源電子控制權案例
2009年6月21日,同方股份披露發行股份購買資產的預案,同方股份以16.32 元/股的價格向晶源科技發行股份,購買晶源科技持有的晶源電子25%股權,本次交易完成后,同方股份成為晶源電子第一大股東。
2009 年12 月31 日,證監會核準該交易。
作為并購的反向操作,上市公司的分立行為同樣可以歸屬于這種只有并購而沒有重組的類型。如ST東北高(600003)通過分立形成兩個實際控制人的案例。
ST東北高通過分立改變實際控制人
2009年12月31日,ST東北高披露分立上市預案,ST東北高通過分立形成龍江發展和吉林高速兩家上市公司,原ST東北高注銷。ST東北高分立日在冊的所有股東,其持有的每股ST東北高股份將轉換為一股龍江發展的股份和一股吉林高速的股份。在此基礎上,龍高集團將其持有的吉林高速的股份與吉高集團持有的龍江發展的股份互相無償劃轉,從而達到龍高集團與吉高集團的分離之目的。分立完成后,吉高集團成為吉林高速的實際控制人,龍高集團成為龍江發展的實際控制人。
三、本文并購重組分類的應用
本文對上市公司并購重組的分類,對如下三類人員有參考價值:一是證券公司的內核部門,二是投資銀行業務部門,三是那些喜好并購重組投資的掘金者。
(一)在并購重組兼行案例中可放松對收購方財務顧問的要求
《上市公司重大資產重組管理辦法》允許上市公司發行股份購買資產,這是導致并購和重組二者在實踐操作中密不可分的關鍵原因。如果上市公司發行股份購買資產導致了上市公司的控制權轉移,即為并購與重組同時發生。
對于此類案例,目前上市公司需要聘請一家券商做獨立財務顧問,收購方也要聘請一家券商做財務顧問。但在上市公司發行股份購買資產這一件事情中,無論是在傭金收取上,還是在工作量等方面,上市公司的獨立財務顧問作用比收購方的財務顧問要重要得多。財務顧問意見與獨立財務顧問意見來自不同券商的內核部門,但二者的意見必須保持一致,工作是重復的。因此,在此類案例中,證監會,應該考慮適當放松對收購方財務顧問的要求。
(二)簡化的并購重組分類利于快速達成交易
為使復雜的并購重組案例迅速達成交易,把并購重組目標進行簡化,則可使交易的目標相對容易實現。因為對于任何一個復雜的并購重組案例,其目標只有三種選擇:要么并購重組兼行,要么并購重組分行,要么并購重組取其一。在明確方向以后,再根據雙方的實際情況,通過適當的方式,如協議收購、要約收購、敵意收購、司法裁決等幫助企業獲取控制權,完成重組。
(三)簡化的并購重組分類利于喜好并購重組的投資者掘金
明確上市公司收購重組的動機,是在并購重組領域掘金的重要前提。無論并購重組多么形形,都離不開并購重組的三大類:并購重組兼行、并購重組分行、并購重組取其一。
在并購重組兼行的案例中的上市公司有一個共同特點:在披露并購重組方案以前,股價長期橫盤整理,披露并購重組方案以后,股價則上了一個大臺階,如高淳陶瓷(600562)、萬通地產(600246)等并購重組案例。
根據媒體報道的內容，雖然“峨眉山”商標的注冊人仍是金頂集團，但該商標早已作為知識產權出資算入成都公司的前身——四川省水泥廠青白江分廠的資產，四川省水泥廠青白江分廠以及后來的成都公司至少享有“峨眉山”商標的使用權。金頂集團對成都公司使用“峨眉山”商標不僅無異議，甚至在2012年7月20日金頂集團曾書面致函成都公司稱原則同意成都公司無償使用“峨眉山”商標，也同意三星堆公司在受托加工生產水泥時可以使用“峨眉山”商標。可見，即使成都公司之前不具備“峨眉山”商標的使用權，無權授權三星堆公司使用“峨眉山”商標，金頂集團也已書面形式追認了成都公司的授權效力。因此，就媒體披露的事實看，認定三星堆公司使用“峨眉山”商標未經商標注冊人的許可證據不足。
二、商標權屬爭議對行政處罰的影響分析
在實踐中，類似因商標權歸屬爭議影響商標侵權處罰的案例很多，歸納下來，主要有以下幾種情形：
1、搶注商標引起的注冊商標有效性爭議。
搶注人取得了注冊商標專用權，商標原使用人異議或訴訟期間，搶注人要求工商部門查辦商標原使用人使用該商標的行為。
2、商標權轉讓引起的商標權爭議。
《商標法》第四十二條第四款規定，轉讓注冊商標經核準后予以公告，受讓人自公告之日起享有商標專用權。實踐中轉讓協議生效到商標轉讓公告往往有較長的時間差，雙方出于效率的考慮，常在轉讓協議中授權受讓人使用商標。如果雙方因商標轉讓協議效力問題發生爭議，則受讓人使用注冊商標的行為涉嫌商標侵權，典型案例如蘋果公司與唯冠公司的“IPAD”商標權爭議。
3、商標使用權授權行為有效性爭議。
常見爭議如無權處分和無權，乙未經同意將甲的注冊商標使用權授予丙，在甲明確表態前，乙的授權行為的效力待定，可能因甲的否定而無效，也可能因甲的追認而有效，甚至有可能因乙表見而有效。例如甲長期通過乙委托丙生產帶有甲的商標的產品，后來甲取消了乙的授權但未通知丙，乙隱瞞這一事實繼續委托丙生產帶有甲的商標的產品，乙可能因有有權的表象——如蓋有甲公章的合同、授權書及長期信賴等等——被認定為表見，使丙的使用權有效。在授權行為效力確定前，丙使用注冊商標的行為符合商標侵權的所有構成要素，但可能因授權行為事后被追認而之前的證據。辦案機構查辦類似商標權屬存在爭議的商標侵權案件時，很容易陷入兩難境地。商標權屬爭議一般是民事爭議或者需要商標評審委員會裁定，工商部門無權對民事爭議做出裁判，辦案機構也無權代替商標評審委員會做出裁定，但商標權屬懸而未決就無法做出處罰決定，然而有的案件已經具備了認定商標侵權案件的構成要件，如果不予以處罰，則可能被認為是不作為，如果貿然處罰，則可能形成錯案，并可能被商標注冊人惡意利用給爭議對方施壓。例如在蘋果公司與唯冠公司的“IPAD”商標權爭議過程中，工商部門可以認定蘋果的IPAD構成商標侵權，但是該案件存在太多不確定因素，如國際國內影響比較大、牽涉中美利益之爭、唯冠公司瀕臨破產等，在法院訴訟程序尚未結束前作出處罰決定有較大風險，但如果遲遲不予處理又面臨唯冠公司的壓力。
三、我國立法對商標權屬存在爭議案件處理的態度
商標權屬爭議期間如何處理相關案件，在2014年5月1日起施行的新《商標法》中有兩個條款涉及上述問題：其一是新增加的第四十七條：“依照本法第四十四條、四十五條規定宣告無效的注冊商標，由商標局予以公告，該注冊商標專用權視為自始即不存在。宣告注冊商標無效的決定或者裁定，對宣告無效前人民法院做出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定、調解書和工商行政管理部門做出并已執行的商標侵權案件的處理決定以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同不具有追溯力……”本條在肯定被宣告無效的注冊商標自始不產生效力的基礎上，規定了例外情況，即已執行的法院判決裁定、工商部門處理決定及已履行的商標轉讓或者使用許可合同。該規定在公平與效率價值的選擇中偏向了后者，傾向于維護即成法律關系穩定，提高經濟運行效率，降低司法、執法和交易成本和風險。對執法辦案而言，如果現有證據可以證明當事人符合商標侵權的構成要件，即使該注冊商標存在被宣告無效的可能，也不會影響已執行完畢的處罰決定的效力。同時，應該注意該條款只規定對“已執行”的法院判決裁定、工商處理決定和“已履行”的商標轉讓或者使用許可合同不具有追溯力，這一限制有利于當事人，因為當事人可用行政復議、訴訟甚至拒不履行等手段拖延至注冊商標被宣告無效。其二是新增加的第六十二條第三款：“在查處商標侵權案件過程中，對商標權屬存在爭議或者權利人同時向人民法院提起商標侵權訴訟的，工商行政管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除后，應當恢復案件查處程序。”該條款明確在商標權屬存在爭議或者權利人同時向人民法院提起商標侵權訴訟時，工商部門可以中止案件的查處。該條款有兩點值得注意。一是適用條件，限于商標權屬存在爭議或者權利人同時向人民法院提起商標侵權訴訟，商標權屬爭議所指比較寬泛，既可能是商標注冊過程中的歸屬爭議，也可能是已注冊商標的權屬爭議，爭議的對象包括商標所有權、使用權、轉讓權等，爭議的表現方式包括提出異議、申請商標評審委員會裁定、向法院。二是工商部門可以中止案件查處，并非必須中止，是否中止應視具體案情而定。如果商標權屬爭議的處理結果影響案件處理結果，并且爭議人通過申請裁定、提訟等方式明示主張的，辦案機構應當視情形中止案件。如果商標權屬爭議不影響案件處理結果，或者爭議人僅對商標注冊人的商標權表示異議，經催告后仍拒絕申請裁定或提訟，辦案機構則沒有必要中止案件查處。
四、查辦商標權屬存在爭議案件的注意事項
工商部門在辦理涉及商標權屬爭議的案件過程中，筆者認為應當注意以下幾點：
1、厘清相關法律關系，對案件和爭議結果作初步判斷。
在案件辦理過程中，如果出現商標權爭議，辦案人員應當根據案情判斷該爭議是否會影響行政處罰結果；如果存在影響，則需要判斷該爭議對案件的影響可能有哪幾種走向。判斷過程中可能要綜合考慮行政法、民法、經濟法相關法律規定甚至法學理論，辦案人員可以征求法制部門意見，必要時可以咨詢法官、律師、法學學者等。雖然工商部門無權對爭議做出裁判，但是通過分析判斷可以了解爭議的走向，為案件的進一步處理指明方向、提供參考。
2、根據具體案情，確定是“等”還是“罰”。
如果案情復雜、爭議較大，當事人已經提交商標評審委員會裁定、提請仲裁或向法院，應當等待相關部門的處理結果，如果是牽涉利益特別多、爭議特別復雜的爭議，建議等待相關部門的最終裁定或法院的生效裁判。如果案情簡單，爭議不大，爭議主體之間能夠就商標權歸屬、授權效力等關鍵問題達成一致意見，案件當事人對處罰沒有異議，那么辦案人員可以在充分搜集證據后作出處罰決定。“等”或“罰”的確定依賴之前對案情和爭議的判斷。
3、靈活使用行政強制措施。
在一些案件中，雖然不能馬上做出處罰決定，但是可以根據案情需要采取查封、扣押等行政強制措施。譬如在IPAD商標爭議過程中，唯冠向一些地方工商部門舉報要求查處市場上在售IPAD，由于唯冠仍是IPAD商標注冊人，蘋果公司的IPAD有商標侵權的嫌疑，符合立案條件，工商部門根據舉報立案并采取合適的行政強制措施，然后等待法院的裁判結果，這樣既可以在蘋果敗訴時方便案件查處，又可以防止唯冠工商部門不作為。
4、廣泛搜集證據，充分聽取當事人意見，規避辦案風險。
